Рішення

від 02.05.2024 по справі 902/1586/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Пирогова, 29, м. Вінниця, 21018, тел./факс (0432)55-80-00, (0432)55-80-06 E-mail: inbox@vn.arbitr.gov.ua

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"02" травня 2024 р. Cправа №902/1586/23

Господарський суд Вінницької області у складі головуючої судді Нешик О.С., при секретарі судового засідання Шаравській Н.Л., за участю:

представника позивача: Семенчук О.А. (ордер серії АВ №1108871 від 27.12.2023),

представника відповідача: Марцинковського Л.В. (ордер серії АВ №1116415 від 13.02.2024),

третя особа - не з`явилась,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком", с.Ладижинка Уманського району Черкаської області

до Комунального підприємства "Аеропорт Вінниця", м.Вінниця

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача, - Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус", м.Київ

про розірвання договору забезпечення виконання зобов`язання

ВСТАНОВИВ:

Процесуальні дії у справі, стислий виклад позицій сторін.

До Господарського суду Вінницької області звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком" з позовом до Комунального підприємства "Аеропорт Вінниця" про розірвання договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019, яким було забезпечено виконання зобов`язань за договором підряду №VIN/22/11/19-1 від 22.11.2019.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що договір підряду №VIN/22/11/19-1 від 22.11.2019 розірваний з 18.12.2023 в зв`язку з надісланням відповідачем повідомлення про його розірвання. Водночас договір "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019 сторонами не розірваний, що стало підставою звернення із цим позовом до суду.

Ухвалою суду від 01.01.2024 відкрито провадження у справі №902/1586/23, яку вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження, призначено підготовче судове засідання на 13.02.2024.

За наслідками розгляду справи, 13.02.2024, судом постановлена ухвала про залучення до участі в справі №902/1586/23 третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача, - Акціонерного товариства "Комерційний банк "Глобус", в зв`язку з чим підготовче судове засідання відкладено до 13.03.2024.

Ухвалою суду від 13.03.2024 задоволено клопотання сторін, підготовче судове засідання відкладено до 02.04.2024.

Під час розгляду справи, 02.04.2024, суд, з урахуванням думки представників сторін, оголосив протокольну ухвалу про закриття підготовчого провадження, справу призначив до розгляду по суті на 02.05.2024.

На визначену судом дату, 02.05.2024, з`явились представники сторін. Третя особа правом участі в судовому засіданні не скористалась, хоча про дату, час та місце його проведення була повідомлена належним чином, що підтверджується відбитком штемпелю вихідної кореспонденції суду про направлення ухвали від 02.04.2024 на адресу електронної пошти (№1пр. від 09.04.2024) та до електронного кабінету в підсистемі ЄСІТС.

Враховуючи викладене є достатні підстави вважати, що судом вжито належних заходів до повідомлення учасників справи про дату, час та місце слухання справи. Слід зауважити, що відповідно до положень ч.3 ст.202 ГПК України, неявка в судове засідання учасників справи без поважних причин або без повідомлення причин неявки є підставою розгляду справи за відсутності таких учасників справи.

В судовому засіданні, 02.05.2024, позивач позов підтримав, натомість відповідач проти його задоволення заперечив.

Після закінчення судових дебатів суд оголосив про вихід до нарадчої кімнати для прийняття рішення по суті позовних вимог та орієнтовний час повернення.

На оголошення вступної та резолютивної частин рішення представники сторін в судове засідання не з`явились.

У зв`язку з ненадання відповідачем відзиву у встановлений судом строк без поважних причин, відповідно до положень ч.2 ст.178 ГПК України, судом вирішено спір за наявними матеріалами справи.

Фактичні обставини, які встановив суд, та зміст спірних правовідносин.

За результатами проведеної публічної закупівлі (UA-2019-06-07-002724-b) 22.11.2019 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком" (надалі за текстом також - Підрядник) та Комунальним підприємством "Аеропорт Вінниця" (надалі за текстом також - Замовник) укладено договір підряду №VIN/22/11/19-1 (надалі за текстом також - Договір) (а.с.43-52), за умовами п.1.1 якого: Замовник доручає, а Підрядник на свій ризик, власними і залученими силами та засобами зобов`язується виконати в повному обсязі, та у відповідності до проектної документації стадії "П" та стадії "Р" та умов Договору, будівельно-монтажні роботи по об`єкту: "Реконструкція аеродрому КП "Аеропорт Вінниця" на території Гавришівської сільської ради, Вінницького району, Вінницької області" (ДК 021:2015 - 45000000-7).

Обсяги робіт, що доручаються до виконання Підряднику, передбачено в локальних кошторисах на будівельні роботи (Додаток №1 "Договірна ціна з кошторисними розрахунками" до Договору) (п.1.2 Договору).

Відповідно до п.3.1 Договору: договірна ціна робіт становить 896875000,00 грн (вісімсот дев`яносто шість мільйонів вісімсот сімдесят п`ять тисяч 00 гривень), в тому числі ПДВ 20% - 149479166,67 грн (сто сорок дев`ять мільйонів чотириста сімдесят дев`ять тисяч сто шістдесят шість гривень шістдесят сім копійок).

Відповідно до п.3.6-3.12 Договору: виконання укладеного правочину Підрядником забезпечується грошовими коштами відповідно до ст. 26 Закону України "Про публічні закупівлі".

Підрядник під час укладання Договору вносить забезпечення виконання цього Договору у вигляді забезпечувального грошового платежу у розмірі 2,5% (дві цілих п`ять десятих відсотка) від договірної ціни (вартості) робіт за цим Договором, що складає 22421875,00 грн (двадцять два мільйони чотириста двадцять одна тисяча вісімсот сімдесят п`ять гривень 00 копійок) та укладає договір забезпечення виконання Договору.

Термін дії забезпечення виконання Договору дорівнює строку виконання робіт Підрядником, передбаченим Договором (у тому числі у разі продовження терміну дії Договору).

Замовник повертає забезпечення виконання Договору після належного виконання Підрядником Договору, а також у разі визнання судом результатів процедури закупівлі або Договору недійсними та у випадках, передбачених статтею 37 Закону України "Про публічні закупівлі", в строк не пізніше ніж протягом п`яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.

Забезпечення виконання Договору не повертається у разі:

- невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань Підрядником за Договором повністю або частково, зокрема, але не виключно внаслідок: порушення строків виконання робіт; порушення умов його зобов`язання щодо якості робіт або до якості використаних матеріалів; порушення вимог проектної документації; порушення вимог будівельних стандартів, будівельних норм і правил, нецільове використання авансу та його несвоєчасне повернення тощо;

- дострокового розірвання Замовником Договору підряду у випадку, якщо Підрядник не виконує свої зобов`язання за Договором;

- дострокового розірвання Підрядником Договору у випадках, передбачених Договором;

- дострокового розірвання Договору за рішенням суду на вимогу Підрядника.

Право щодо неповернення Підряднику забезпечення, зазначеного в Договорі забезпечення виконання Договору, виникає у Замовника в момент настання будь-якого з випадків невиконання (неналежного виконання) Підрядником умов Договору. Кошти, що надійшли як забезпечення виконання Договору (у разі їх повернення) перераховуються на поточний рахунок Підрядника, зазначений в договорі забезпечення виконання Договору.

За умовами пп.5.1.1 п.5.1 Договору: Підрядник повинен розпочати виконання робіт за Договором протягом п`яти календарних днів з дати отримання ним письмового повідомлення від Замовника про початок виконання робіт за цим Договором та закінчити їх виконання до 20.12.2021.

Місце виконання робіт: територія Замовника (23202, Україна, Вінницька область, Вінницький район, село Гавришівка, Аеропорт "Вінниця") (пп.5.2.1 п.5.2 Договору).

Згідно з пп.5.2.6 п.5.2 Договору приймання фактично виконаних робіт здійснюється на підставі актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в), актів здачі-приймання змонтованого обладнання, довідки про вартість виконаних будівельних робіт (та витрати) (Довідка форми КБ-3) до 25 числа поточного місяця з обов`язковим попереднім оформленням виконавчої технічної документації, актів на приховані роботи, виконавчих схем поверхів, тощо. Підрядник після виконання прихованих робіт, передає оформлені Акти закриття прихованих робіт працівникам технічного нагляду Замовника.

Внесення змін у Договір оформлюється додатковою угодою, яка є невід`ємною частиною Договору (п.9.3 Договору).

Відповідно до пп. "а" п.9.4 Договору Замовник має право розірвати Договір з таких причин, зокрема відсутність коштів для фінансування робіт.

За правилами п.9.6, 9.7 Договору сторона, яка прийняла рішення про зміну або розірвання Договору, повинна надіслати відповідне повідомлення другій стороні. У разі якщо рішення про розірвання Договору приймається відповідно до умов п.9.4 або 9.5, Договір вважається розірваним з дня одержання іншою стороною повідомлення про таке рішення.

Цей Договір набирає чинності з дня його підписання сторонами і діє до 31.12.2021, але у будь-якому випадку - до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за цим Договором. Закінчення строку дії Договору не звільняє сторони від виконання зобов`язань, які виникли під час дії цього Договору (п.10.1 Договору).

На виконання умов п.3.6 Договору 20.11.2019 між сторонами укладено договір "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 (а.с.53-54), за умовами п.1.1 якого: Учасник-Переможець (позивач) вносить забезпечення виконання Договору, що укладається між Замовником і Учасником за результатами проведення процедури закупівлі - відкриті торги по предмету закупівлі "Реконструкція аеродрому КП "Аеропорт Вінниця" на території Гавришівської сільської ради Вінницького району, Вінницької обл. (ДК 021:2015 - 45000000-7)" згідно оголошення про проведення процедури закупівлі в ЦБД №UA-2019-06-07- 002724-b, оприлюдненого на веб-порталі Уповноваженого органу 07.06.2019, переможцем яких визнано Учасника.

За умовами п.2.1, 2.2 Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019: забезпеченням виконання Договору є грошові кошти в сумі 22421875,00 грн (двадцять два мільйони чотириста двадцять одна тисяча вісімсот сімдесят п`ять гривень 00 коп.), без ПДВ, що становить 2,5% (дві цілих п`ять десятих) відсотки договірної ціни (вартості договору). Учасник-Переможець зобов`язується особисто перерахувати грошові кошти, зазначені в п.2.1 Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019, в повному обсязі на рахунок Замовника, зазначений в розділі 8 Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019, не пізніше дати укладення Договору.

Згідно з п.3.1. Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019 забезпечення не повертається Замовником Учаснику-Переможцю в разі:

- невиконання або неналежного виконання Учасником-Переможцем своїх зобов`язань за Договором повністю або частково, зокрема, але не виключно внаслідок: порушення строків виконання робіт; порушення умов його зобов`язання щодо якості робіт або до якості використаних матеріалів; порушення вимог проектної документації; порушення вимог будівельних стандартів, будівельних норм і правил, нецільове використання авансу та його несвоєчасне повернення тощо;

- не укладення у встановлений строк договору добровільного страхування майна під час виконання будівельно-монтажних робіт, що призвело до необхідності укладення такого договору Замовником відповідно до умов п.6.9 Договору;

- дострокового розірвання Замовником Договору у випадку, якщо Учасник-Переможець не виконує свої зобов`язання за Договором;

- дострокового розірвання Учасником-Переможцем Договору у випадку, передбаченому Договором;

- дострокового розірвання Договору за рішенням суду на вимогу Учасника-Переможця.

Замовник повертає забезпечення виконання Договору на поточний рахунок Учасника-Переможця, зазначений в розділі 8 Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019, після належного виконання Учасником-Переможцем Договору в повному обсязі та належним чином (п.3.6 Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019).

Договір "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019 набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін (у разі їх використання) і діє до повного виконання зобов`язань Учасником-Переможцем за Договором (з урахуванням усіх змін та доповнень до нього) або до припинення права забезпечення виконання Договору у випадках, що прямо передбачені чинним законодавством (в залежності від того, яка дата настане раніше) (п.6.1 Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019).

Відповідно до п.6.2 Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019 сторони встановлюють, що його умови застосовуються до відносин між ними, які виникають до його укладання відповідно до ч.3 ст.631 ЦК України.

22.11.2019 на виконання умов Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019 Підрядником перераховано на користь Замовника 22421875,00 грн в якості забезпечення виконання Договору підряду №VIN/22/11/19-1 від 22.11.2019, що підтверджується платіжною інструкцією №4468 від 22.11.2019 (а.с.89).

21.06.2022 між Замовником та Підрядником укладено додаткову угоду №5 до Договору (а.с.55), якою зокрема викладено п.3.9 Розділу 3 "Ціна Договору" в наступній редакції: "Замовник повертає забезпечення виконання Договору після належного виконання Підрядником Договору, а також у разі визнання судом результатів процедури закупівлі або Договору недійсними та у випадках, передбачених статтею 37 Закону України "Про публічні закупівлі", в строк не пізніше ніж протягом п`яти банківських днів з дня настання зазначених обставин. У разі виникнення обставин непереборної сили, виникнення та строк дії яких визначено у п.8.4 Договору, Підрядник може письмово звернутися до Замовника для повернення забезпечення виконання зобов`язань за договором. Замовником, у випадку настання таких обставин, може бути прийняте рішення про повернення забезпечення виконання зобов`язань за договором Підряднику за умови надання Підрядником Замовнику безвідкличної та безумовної банківської гарантії на суму забезпечення, щодо повернення якого звертається Підрядник. Банківська гарантія надається на строк дії даного Договору."

Додатковою угодою №1 від 21.06.2022 (а.с.56) внесено зміни до Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019, а саме: пункт 3.6 Розділу 3 "Умови неповернення (повернення) забезпечення" викладено в наступній редакції: "Замовник повертає забезпечення виконання Договору підряду на поточний рахунок Учасника-Переможця, зазначений в розділі 8 Договору забезпечення, після належного виконання Учасником-Переможцем Договору підряду в повному обсязі та належним чином. Факт належного виконання Учасником-Переможцем Договору підряду в повному обсязі та належним чином підтверджується Актом технічного прийняття закінчених Робіт по Об`єкту будівництва, підписаним відповідно до умов Договору підряду та документом, що підтверджує прийняття Об`єкта в експлуатацію, який визначено ст.39 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності". Відповідна сума забезпечення перераховується Учаснику-Переможцю в строк не пізніше ніж протягом п`яти банківських днів з дня прийняття Об`єкта в експлуатацію.

У разі виникнення обставин непереборної сили, виникнення та строк дії яких, визначено у п.8.4 Договору підряду №V1N/22/11/19-1 від 22.11.2019 року, Учасник-Переможець може письмово звернутися до Замовника для повернення забезпечення виконання зобов`язань за договором. Замовником, у випадку настання таких обставин, може бути прийняте рішення про повернення забезпечення виконання зобов`язань за договором Підряднику за умови надання Підрядником Замовнику безвідкличної та безумовної банківської гарантії на суму забезпечення, щодо повернення якого звертається Підрядник. Банківська гарантія надається на строк дії даного Договору."

В матеріалах справи містяться зміни №1 від 23.06.2023 до Гарантії виконання №28468 від 21.06.2022 (а.с.56), за умовами яких Банк-Гарант (Акціонерне товариство "Комерційний банк "Глобус") зобов`язується сплатити на користь Бенефіціара, перед яким Принципал має зобов`язання щодо виконання Договору підряду №VIN/22/l1/19-1 від 22.11.2019, що укладений між Товариством з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком" та Комунальним підприємством "Аеропорт Вінниця" згідно проведеного тендеру (UA-2019-06-07-002724-b) на виконання: "Реконструкція аеродрому КП "Аеропорт Вінниця" на території Гавришівської сільської ради, Вінницького району, Вінницької області", що проводився Комунальним підприємством "Аеропорт Вінниця", грошову суму відповідно до пункту 2 цієї Гарантії (надалі - "Гарантійний платіж"), у випадку настання хоча б однієї із обставин, наведених нижче (надалі - "Гарантійний випадок"), а саме:

- невиконання та/або неналежне виконання Підрядником умов Договору;

- дострокове розірвання Замовником Договору підряду у випадку, якщо Підрядник не виконує свої зобов`язання за Договором;

- дострокове розірвання Підрядником договору у випадках, передбачених Договором.

Зобов`язання Банка-Гаранта за цією Гарантією становить 22421875,00 гривень (двадцять два мільйони чотириста двадцять одна тисяча вісімсот сімдесят п`ять гривень 00 копійок). Сума гарантійного платежу залишається незмінною (п.2 змін №1 від 23.06.2023 до Гарантії виконання №28468 від 21.06.2022).

За умовами п.4.2 змін №1 від 23.06.2023 до Гарантії виконання №28468 від 21.06.2022 гарантія набуває чинності з дати її видачі та діє по 31.12.2023.

Згідно з п.4.3 змін №1 від 23.06.2023 до Гарантії виконання №28468 від 21.06.2022 вимога Замовника про сплату Банком-Гарантом грошової суми за цією Гарантією повинна бути надана Банку-Гаранту у письмовій формі та містити: номер і дату Гарантії; суму боргу, яка підлягає сплаті Банком-Гарантом; платіжні реквізити Бенефіціара за якими Банк-Гарант повинен здійснити Гарантійний платіж.

Вимога по Гарантії повинна бути пред`явлена Замовником Банку-Гаранту до закінчення строку, передбаченого пунктом 4.2. цієї Гарантії (п.5 змін №1 від 23.06.2023 до Гарантії виконання №28468 від 21.06.2022).

За умовами п.7 змін №1 від 23.06.2023 до Гарантії виконання №28468 від 21.06.2022 Банк-Гарант має право відмовити Замовнику в задоволенні його вимог у наступних випадках: якщо Вимога по Гарантії надана Банку-Гаранту після закінчення строку, передбаченого п.4.2. цієї Гарантії.

Відповідно до п.9 змін №1 від 23.06.2023 до Гарантії виконання №28468 від 21.06.2022 Гарантія припиняється у разі:

- закінчення строку дії Гарантії, передбаченого п.4.2. цієї Гарантії;

- своєчасного виконання у повному обсязі Підрядником своїх зобов`язань перед Замовником за Основним зобов`язанням;

- сплати Банком-Гарантом суми Гарантії в повному обсязі:

- відмови Бенефіціара від своїх прав за Гарантією шляхом повернення до Банку-Гаранта оригіналу Гарантії або шляхом подання Банку-Гаранту письмового підтвердження або повідомлення про звільнення Банку-Гаранта від зобов`язань за Гарантією.

В матеріалах справи міститься лист відповідача №1385/12-2023 від 18.12.2023 (а.с.59), адресований позивачу, за яким у зв`язку з відсутністю реального надходження коштів з бюджету Замовник на підставі пп. "а" п.9.4 Договору повідомив Підрядника про розірвання договору підряду №VIN/22/11/19-1 від 22.11.2019.

Згідно з наявних у справі актів прийому-передачі (повернення) будівельного майданчика) від 26.12.2023 (а.с.60) Підрядник повернув, а Замовник прийняв будівельний майданчик по об`єкту "Реконструкція аеродрому КП "Аеропорт Вінниця" на території Гавришівської сільської ради Вінницького району, Вінницької області", що знаходиться за адресою: с.Гавришівка, Вінницький р-н, Вінницька обл. на земельних ділянках з кадастровими номерами: 0520681200:01:008:0008 та 0520681200:01:008:0016.

Норми права, які застосував суд, оцінка доказів та висновки щодо порушення, невизнання або оспорення прав чи інтересів, за захистом яких мало місце звернення до суду.

Предметом позову у цій справі є матеріально-правова вимога про розірвання договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019, яким було забезпечено виконання зобов`язань за договором підряду №VIN/22/11/19-1 від 22.11.2019.

Відповідно до ч.1, п.1 ч.2 ст. 11 ЦК України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Судом встановлено, що між сторонами за результатами проведення публічної закупівлі (UA-2019-06-07-002724-b) було укладено договір підряду №VIN/22/11/19-1 від 22.11.2019, положення якого врегульовано главою 61 ЦК України.

Положеннями ст.837 ЦК України передбачено, що за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу. Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Відповідно до ч.2 ст.22 Закону України "Про публічні закупівлі" № 922-VIII від 25.12.2015 (в редакції, чинній станом на момент укладення Договору) тендерна документація повинна містити, зокрема розмір, вид, строк та умови надання, умови повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає його надати).

Згідно з ч.1 ст.26 Закону України "Про публічні закупівлі" № 922-VIII від 25.12.2015 (в редакції, чинній станом на момент укладення Договору) замовник має право вимагати від учасника-переможця внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено тендерною документацією. Замовник повертає забезпечення виконання договору про закупівлю після виконання учасником-переможцем договору, а також у разі визнання судом результатів процедури закупівлі або договору про закупівлю недійсними та у випадках, передбачених статтею 37 цього Закону, а також згідно з умовами, зазначеними в договорі, але не пізніше ніж протягом п`яти банківських днів з дня настання зазначених обставин.

Відповідно до ст.546 ЦК України виконання зобов`язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком, правом довірчої власності. Договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов`язання.

За правилами ст.547 ЦК України правочин щодо забезпечення виконання зобов`язання вчиняється у письмовій формі. Правочин щодо забезпечення виконання зобов`язання, вчинений із недодержанням письмової форми, є нікчемним.

Судом встановлено, що умовами п.6 розділу VI тендерної документації для процедури закупівлі - відкриті торги "Реконструкція аеродрому КП "Аеропорт Вінниця" на території Гавришівської сільської ради Вінницького району Вінницької області" (а.с.7-38) було передбачено надання Підрядником забезпечення виконання договору про публічні закупівлі.

З огляду на зазначені вимоги тендерної документації та положення ст.26 Закону України "Про публічні закупівлі" №922-VIII від 25.12.2015 між сторонам було укладено договір "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019, що узгоджується з положеннями ст.546 ЦК України.

22.11.2019 на виконання умов Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019 Підрядником перераховано на користь Замовника 22421875,00 грн в якості забезпечення виконання Договору підряду №VIN/22/11/19-1 від 22.11.2019 (а.с.89).

Водночас 21.06.2022 сторони, шляхом укладення додаткової угоди №1, дійшли згоди внести зміни до Договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019, а саме пункт 3.6 цієї угоди виклали в новій редакції, за умовами якого: "...Замовником, у випадку настання таких обставин, може бути прийняте рішення про повернення забезпечення виконання зобов`язань за договором Підряднику за умови надання Підрядником Замовнику безвідкличної та безумовної банківської гарантії на суму забезпечення, щодо повернення якого звертається Підрядник. Банківська гарантія надається на строк дії даного Договору."

Матеріалами справи підтверджується, що на виконання умов п.3.6 договору "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019 (в редакції додаткової угоди №1 від 21.06.2022) позивачем 21.06.2022 надано відповідачу банківську гарантію (гарантія виконання №28468 від 21.06.2022).

Також суд враховує, що в судовому засіданні сторонами визнано обставину повернення відповідачем позивачу 22421875,00 грн, сплачених в якості забезпечення виконання за договором "забезпечення виконання договору" №VIN-20/11/19-1 від 20.11.2019.

За правилами ч.1 ст.653 ЦК України у разі зміни договору зобов`язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо.

З огляду на встановлені обставини (повернення позивачу 22421875,00 грн грошових коштів та надання гарантії виконання №28468 від 21.06.2022), суд доходить висновку, що з 21.06.2022 забезпечення виконання зобов`язань за договором підряду №VIN/22/11/19-1 від 22.11.2019 змінилось з забезпечення виконання договору про закупівлю на банківську гарантію

Відповідно до ст.560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку.

Порядок, умови надання та отримання банками гарантій та їх виконання регулюються Положенням про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженим постановою Правління Національного банку України №639 від 15.12.2004 (надалі - Положення).

Відповідно до п.2 розділу I Положення гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант (банк, який надає гарантію на користь бенефіціара) бере на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром (особа, на користь якої надається гарантія) сплатити кошти в разі настання гарантійного випадку. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від базових відносин, які забезпечуються такою гарантією (їх припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на такі базові відносини безпосередньо міститься в тексті гарантії.

Згідно з п.5 розділу I Положення банк-гарант може надавати такі види гарантій: платіжні гарантії, гарантії повернення авансового платежу, тендерні гарантії (гарантії забезпечення пропозиції), гарантії виконання, гарантії повернення позики тощо.

Відповідно до ч.1, 4 ст.188 ГК України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Згідно зі ст.651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Відповідно до ч.1 ст.631 ЦК України строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов`язки відповідно до договору.

У постанові Верховного Суду від 14.09.2023 у справі №910/4725/22 зазначено такі висновки щодо застосування норм права: "...за змістом зазначених норм розірвано може бути лише чинний (такий, що діє на час звернення до суду з позовом та прийняття відповідного судового рішення) договір."

За правилами ч.1, 2 ст.560 ЦК України гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше.

Зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання (ст.562 ЦК України).

Відповідно до ч.1 ст.568 ЦК України зобов`язання гаранта перед кредитором припиняється у разі:

1) сплати кредиторові суми, на яку видано гарантію;

2) закінчення строку дії гарантії;

3) відмови кредитора від своїх прав за гарантією шляхом повернення її гарантові або шляхом подання гаранту письмової заяви про звільнення його від обов`язків за гарантією.

Відповідно до п.9 змін №1 від 23.06.2023 до Гарантії виконання №28468 від 21.06.2022 Гарантія припиняється у разі, зокрема закінчення строку дії Гарантії, передбаченого п.4.2. цієї Гарантії.

Судом встановлено, що відповідно до п.4.2 змін №1 від 23.06.2023 до Гарантії виконання №28468 від 21.06.2022 гарантія набуває чинності з дати її видачі та діє по 31.12.2023.

Пунктом 32 розділу IV Положення визначено, що зміни до умов гарантії набирають чинності з дати видачі документа зі змінами до умов гарантії, якщо в них не зазначено інше.

Враховуючи відсутність доказів внесення змін до умов Гарантії виконання №28468 від 21.06.2022 в частині продовження строку її дії, суд доходить висновку, що означена банківська гарантія припинила свою дію 01.01.2024 на підставі п.2 ч.1 ст.568 ЦК України.

З огляду на наведене, оскільки банківська гарантія (Гарантія виконання №28468 від 21.06.2022), якою було забезпечено виконання зобов`язань за договором підряду №VIN/22/11/19-1 від 22.11.2019, припинила свою дію на час звернення до суду з позовом та прийняття відповідного судового рішення, суд доходить висновку, що вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком" є необґрунтованими та задоволенню не підлягають.

Статтею 13 ГПК України встановлено, що судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін. Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

Положення ст. 76, 77 ГПК України передбачають, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Статтею 79 ГПК України визначено, що наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

З огляду на вищевикладене, оцінивши подані докази, суд дійшов висновку про відмову в задоволенні позовних вимог.

Щодо судових витрат.

За правилами ст. 129 ГПК України витрати зі сплати судового збору слід залишити за позивачем.

Керуючись ст. 5, 7, 8, 10, 11, 13, 14, 15, 18, 42, 45, 46, 73, 74, 75, 76, 77, 78, 79, 80, 86, 91, 123, 129, 232, 233, 236, 237, 238, 240, 241, 242, 326, 327 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком" в справі №902/1586/23 відмовити.

2. Витрати зі сплати судового збору в сумі 2684,00 грн залишити за позивачем.

3. Повний текст судового рішення надіслати учасникам справи.

4. Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду (ч. 1, 2 ст. 241 ГПК України). Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом двадцяти днів з дня його проголошення. Якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або у разі розгляду справи без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення. Апеляційна скарга подається безпосередньо до суду апеляційної інстанції (ст. 256, 257 ГПК України).

5. Повне рішення складено 13 травня 2024 р.

Суддя Нешик О.С.

кількість прим. рішення:

1- до справи;

2, 3 - Товариству з обмеженою відповідальністю "Шляхове будівництво "Альтком" - в електронній формі до електронного кабінету у підсистемі ЄСІТС та на адресу електронної пошти (ds@altcom.org.ua);

4, 5 - представнику ТОВ "Шляхове будівництво "Альтком" Семенчук О.А. - в електронній формі до електронного кабінету у підсистемі ЄСІТС та на адресу електронної пошти ( ІНФОРМАЦІЯ_1 );

6, 7 - Комунальному підприємству "Аеропорт Вінниця" - в електронній формі до електронного кабінету у підсистемі ЄСІТС та на адресу електронної пошти (airvinbud@gmail.com);

8, 9 - представнику КП "Аеропорт Вінниця" Марцинковському Л.В. - в електронній формі до електронного кабінету у підсистемі ЄСІТС та на адресу електронної пошти ( ІНФОРМАЦІЯ_2 );

10, 11 - Акціонерному товариству "Комерційний банк "Глобус" - в електронній формі до електронного кабінету у підсистемі ЄСІТС та на адресу електронної пошти (info@globusbank.com.ua)