Постанова

від 13.06.2024 по справі 904/2957/22

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.06.2024 року м.Дніпро Справа № 904/2957/22

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Коваль Л.А. (доповідач)

суддів: Мороза В.Ф., Чередка А.Є.

секретар судового засідання Михайлова К.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Алонза" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 10.08.2023 (прийняте суддею Загинайко Т.В., повне судове рішення складено 17.08.2023) у справі № 904/2957/22

за позовом Акціонерного товариства комерційний банк "ПриватБанк"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Алонза"

про стягнення 50 610 028 грн 80 коп, зобов`язання звільнити та повернути об`єкт оренди, усунути перешкоди у користуванні майном

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовної заяви.

Акціонерне товариство комерційний банк "ПриватБанк" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Алонза", просить:- стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Алонза" на користь Акціонерного товариства комерційний банк "ПриватБанк" за договором оренди №б/н від 28.04.2020 пеню за прострочення виконання зобов`язання в розмірі 2 739 572, 64 грн., 3% річних в розмірі 225 275, 45 грн., інфляційні витрати в розмірі 1 371 865, 96 грн.; - стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Алонза" на користь Акціонерного товариства комерційний банк "ПриватБанк" за прострочення повернення переданого об`єкту оренди за договором оренди №б/н від 28.04.2020 за період 13.06.2022-31.10.2022 включно штраф в розмірі 23 273 678, 41 грн., неустойку в розмірі 22 999 836,33 грн.; - зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Алонза" звільнити та повернути Акціонерному товариству комерційний банк "ПриватБанк" об`єкт оренди за договором №б/н від 28.04.2020 - частину цілісного майнового комплексу торгівельно-розважального центру "Приозерний", що знаходиться за адресою: Україна, м.Дніпро, вул. Боброва, буд. 1, а саме: літ. А-5 з надбудовами літ. А1-1, А2-1, А3-1, А4-1 та підвалом літ. під. А-5, загальною площею 27 739,21 кв.м., а також виїзди у паркінг літ. а1, а2, сходи літ. А4, ганки літ. А6, а7, а8, а10, ганок з козирком літ. А9, вхід на 1 поверх літ. А11-1, навіс літ. Б; - зобов`язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Алонза" усунути перешкоди в користуванні Акціонерним товариством комерційний банк "ПриватБанк" нерухомим майном - частиною цілісного майнового комплексу торгівельно-розважального центру Приозерний", що знаходиться за адресою: Україна, м.Дніпро, вул. Боброва, буд. 1, а саме: літ. А-5 з надбудовами літ. А1-1, А2-1, А3-1, А4-1 та підвалом літ. під. А-5, загальною площею 27 739,21 кв.м., а також виїзди у паркінг літ. а1, а2, сходи літ. А4, ганки літ. А6, а7, а8, а10, ганок з козирком літ. А9, вхід на 1 поверх літ. А11-1, навіс літ. Б; - стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Алонза" на користь Акціонерного товариства комерційний банк "ПриватБанк" понесені судові витрати.

2. Короткий зміст оскаржуваного судового рішення у справі та мотиви його прийняття.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 10.08.2023 у справі № 904/2957/22:

- Позовні вимоги задоволено частково.

- Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Алонза" на користь Акціонерного товариства комерційний банк "ПриватБанк" 1 389 525 грн. 08 коп. - 3% річних, 1 371 865 грн. 96 коп. - інфляційних нарахувань, 23 273 678 грн. 41 коп. - штрафу та 19 872 910 грн. 70 коп. - неустойки.

- Зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Алонза" звільнити та повернути Акціонерному товариству комерційний банк "ПриватБанк" об`єкт оренди за Договором оренди від 28.04.2020 №б/н - частину цілісного майнового комплексу торговельно-розважального центру "Приозерний", що знаходиться за адресою: Україна, м. Дніпро, вул. Боброва, буд. 1, а саме: літ. А-5 з надбудовами літ. А1-1, А2-1, АЗ-1, А4-1 та підвалом літ. під. А-5, загальною площею 27 739,21 кв.м.; а також в`їзди у паркінг літ. а1, а2; сходи літ. А4, ґанки літ. А6, а7, а8, а10; ґанок з козирком літ. А9; вхід на 1 поверх літ. А11-1; навіс літ. Б.

- Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Алонза" на користь Акціонерного товариства комерційний банк "ПриватБанк" 694 426 грн. 21 коп. - витрат по сплаті судового збору.

- В решті позовних вимог - відмовлено.

Приймаючи рішення про задоволення позовних вимог в частині зобов`язання Товариства з обмеженою відповідальністю "Алонза" звільнити та повернути Акціонерному товариству комерційний банк "ПриватБанк" об`єкт оренди за Договором, суд виходив з тих обставин, що дії відповідача, який продовжує користуватися об`єктом оренди після припинення Договору є незаконними.

3. Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Алонза" подало апеляційну скаргу на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 10.08.2023 у справі № 904/2957/22, в якій просить оскаржуване рішення скасувати в частині задоволення вимоги про зобов`язання ТОВ "Алонза" звільнити та повернути Акціонерному товариству комерційний банк "ПриватБанк" об`єкт оренди за Договором оренди від 28.04.2020 № б/н - частину цілісного майнового комплексу торгівельно-розважального центру "Приозерний", що знаходиться за адресою: Україна, м. Дніпро, вул. Борова, буд. 1, а саме: літ. А-5 з надбудовами літ. А1-1, А2-1, А3-1, А4-1 та підвалом літ. під. А-5, загальною площею 27 739, 21 кв.м.; а також в`їзди у паркінг літ. а1, а2; сходи літ. А4, ґанки літ. А6, а7, а8, а10; ґанок з козирком літ. А9; вхід на 1 поверх літ. А11-1; навіс літ. Б.

4. Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт зазначає, що позивач та суд посилається на Акт повернення об`єкту оренди до Договору оренди №б/н від 28.04.2020. складений в присутності двох свідків, в якому нібито ТОВ "АЛОНЗА" відмовилася від повернення Об`єкту оренди. В той же час, жодний представник ТОВ "АЛОНЗА" при підписанні такого акту не був присутнім, що свідчить про недостовірність зазначених в ньому даних. Відповідно до копії такого Акту, долученої до позову, його підписано свідками. В той же час, такі свідки не є свідками в розумінні ст. 66 ЦПК України, а їх підписи на акті не є показаннями свідків відповідно до ст. 87 ГПК України, а тому вказаний акт не є належним та допустимим доказом у справі.

При цьому, 13.06.2022 державним виконавцем було складено акт від 13.06.22, відповідно до якого представнику АТ КБ "ПРИВАТБАНК" доведено до відома резолютивну частину Ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 01.06.2022 року по справі № 904/1283/22 про забезпечення позову, що була чинна, якою було задоволено заяву товариства з обмеженою відповідальністю "АЛОНЗА" про забезпечення позову та заборонено АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК "ПРИВАТБАНК" до набрання законної сили судовим рішенням у цій справі, вчиняти будь-які дії, спрямовані на одностороннє припинення (розірвання, відмову) Договору оренди від 28.04.2020, а також вчиняти будь-які дії щодо обмеження чи унеможливлений користування Товариством з обмеженою відповідальністю "Алонза" вказаними приміщеннями.

Факт не звільнення спірного приміщення на момент прийняття рішення не доведено жодними доказами у справі. 02.02.2023 представниками АТ КБ "ПРИВАТБАНК" було зачинено будівлю ТЦ "ПРИОЗЕРНИЙ", замінено замки та закрито доступ до приміщень для відвідувачів та орендарів. Вказані події підтверджуються новинами в засобах масової інформації, копії статей з яких були надані суду, а також не заперечувались самим Позивачем. Наразі будівля вказаного ТЦ перебуває у повному віданні, розпорядженні та користуванні Позивача.

Після прийняття оскаржуваного Рішення Відповідачем встановлено, шо АТ КБ "ПРИВАТБАНК" провело закупівлю послуги з управління ТЦ "ПРИОЗЕРНИЙ", яка включає в себе, послуги з організації належної експлуатації, технічного обслуговування, поточного ремонту та послуги з комерційного обслуговування Торгового центру з прилеглими земельними ділянками

Таким чином, фактично банк має змогу та здійснює як управління, користування так і передачу орендованих раніше Відповідачем приміщень іншим особам, що унеможливлює наявність спору щодо неповернення таких приміщень.

Наразі приміщення перебувають виключно в розпорядженні АТ КБ "ПРИВАТБАНК" та компанії "Ю.ТІ.ДЖИ.", яка стала переможцем конкурсу з закупівлі відповідних послуг.

5. Узагальнений виклад позиції інших учасників справи.

Позивач проти задоволення апеляційної скарги заперечує.

ТОВ "Алонза" не заперечує факт обізнаності про дату та час повернення Об`єкту оренди Орендарем Орендодавцю, що були визначені листами AT КБ "ПриватБанк" № Е.93.0.0.0/0-220531/1478 та № Е.93.0.0.0/0-220531/1479 від 31.05.2022, та факт неповернення об`єкту оренди орендодавцю 13.06.2022.

ТОВ "Алонза" на зустріч AT КБ "ПриватБанк" та Відповідача 13.06.2022 для приймання-передачі майна запросила ДВС та було самостійно представлено директором підприємства Іванченко І.O., представником ТОВ "Алонза" Кузьменко В.С. та ще біля 6 осіб, які не були представлені, але взаємодіяли з ТОВ "Алонза" для створення перешкод Позивачу в перебуванні в ТЦ "Приозерний".

Акт державного виконавця, наданий Відповідачем, в якому міститься зокрема підпис представника ТОВ "Алонза" Кузьменко Володимира Сергійовича, також спростовують зазначене Відповідачем про відсутність його представників при складенні акту приймання-передачі (повернення) до Договору від 13.06.2022, адже все відбувалося одночасно в одному місці, яке було визначено саме листами AT КБ "ПриватБанк" № Е.93.0.0.0/0-220531/1478 та№ Е.93.0.0.0/0-220531/1479 від 31.05.2022.

Крім того, разом з позовною заявою AT КБ "ПриватБанк" був поданий до суду непідписаний Сторонами акт приймання-передачі (повернення) до Договору оренди № б/н від "28" квітня 2020р., який 13.06.2022 пропонувався для підписання Орендарю.

Що стосується посилань Апелянта на ухвалу Господарського суду Дніпропетровської області від 01.06.2022, якою задоволено заяву ТОВ "Алонза" про вжиття заходів забезпечення позову у справі № 904/1283/22, то така була скасована постановою Центрального апеляційного господарського суду від 27.09.2022, яка залишена без змін постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 21.11.2022.

Отже, односторонній правочин про відмову від Договору, оформлений листами AT КБ "ПриватБанк" № Е.93.0.0.0/0-220531/1478 та № Е.93.0.0.0/0-220531/1479 від 31.05.2022, вчинений з дотриманням положень законодавства в момент відсутності існування в природі ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 01.06.2022 у справі № 904/1283/22, яка ще й не породжує жодних правових наслідків для сторін через її скасування судами вищих інстанцій.

За умовами договору об`єкт оренди повертається за актом приймання-передачі, підписаним сторонами.

ТОВ "Алонза" не посилається на доказ, який би міг підтвердити належне повернення Об`єкту оренди Орендодавцю 02.02.2023, адже такого доказу не існує.

Крім того, ТОВ "Алонза" не надало суду жодних доказів повернення AT КБ "ПриватБанк" ключів від всіх приміщень ТЦ "Приозерний", якими користувалося ТОВ "Алонза" та суборендарі. Також не надано доказів звільнення ТП "Приозерний" від майна ТОВ "Алонза" та сторонніх осіб, які мали правовідносини з Апелянтом.

Водночас, у справі наявні розписка бухгалтера ТОВ "Алонза" Білої Н.О. від 07.02.2023 та лист ТОВ "Алонза" за підписом директора Іванченко І.А. від 21.02.2023, які засвідчують факт залишення майна ТОВ "Алонза" в приміщеннях Об`єкту оренди та незвільнення ТЦ "Приозерний" в заявлену Відповідачем дату 02.02.2023.

30.11.2023 відповідачем заявлено клопотання про зупинення провадження у справі до набрання законної сили рішення у справі № 904/1593/22. Колегія суддів не вбачає підстав для його задоволення, оскільки станом на дату прийняття постанови у справі вказане судове рішення набрало законної сили.

6. Рух справи в суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 02.10.2023 відкрито апеляційне провадження розгляд апеляційної скарги призначено в судове засідання на 30.11.2023 о 15:00 год.

30.11.2023 відкладено розгляд апеляційної скарги у справі в судове засідання до 22.02.2024 о 14:00 год.

В судовому засіданні 22.02.2024 оголошено перерву до 21.03.2024.

В судовому засіданні 21.03.2024 оголошено перерву до 13.06.2024.

В судовому засіданні 13.06.2024 оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

7. Встановлені судом обставини справи.

В матеріалах справи міститься копія Інформаційної довідки від 03.08.2016 №64932597 з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна щодо торгівельного центру за адресою: Дніпропетровська обл., м. Дніпропетровськ, вул. Боброва, 1, власником якого значиться позивач (т.2, а.с.59-63). Об`єкт оренди належить позивачу на праві приватної власності на підставі Договору іпотеки, посвідченого 07.06.2016 приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Крючковою Т.В. за реєстровим номером 4596, Договору про внесення змін №1, посвідченого 08.07.2016 приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Крючковою Т.В. за реєстровим номером 5052, право власності зареєстровано 02.08.2016 приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вербою В.М., номер запису про право власності 15702796.

Між позивачем - Акціонерним товариством комерційний банк "ПриватБанк", як орендодавцем, та відповідачем - Товариством з обмеженою відповідальністю "Алонза", як орендарем, було укладено Договір від 28.04.2020 б/н оренди (надалі - Договір) (т.1, а.с.39-53).

Пунктом 1.1. Договору визначено, що орендодавець надає, а орендар приймає у строкове платне користування частину цілісного майнового комплексу торговельно-розважального центру "Приозерний", що знаходиться за адресою: Україна, м. Дніпро, вул. Боброва, буд. 1, а саме: літ. А-5 з надбудовами літ. А1-1, А2-1, А3-1, А4-1 та підвалом літ. під. А-5, загальною площею 27 739,21 кв.м. (двадцять сім тисяч сімсот тридцять дев`ять цілих 21 сотих квадратних метри); а також в`їзди у паркінг літ. а1, а2; сходи літ. А4, ґанки літ. А6, а7, а8, а10; ґанок з козирком літ. А9; вхід на 1 поверх літ. А11-1; навіс літ. Б (далі за текстом - Об`єкт оренди), за актом приймання-передачі, підписаним сторонами, який є невід`ємною частиною цього Договору. Орендодавець передає орендарю об`єкт оренди повністю придатним для використання. Відновна вартість об`єкту оренди, із врахуванням індексації, становить загалом 165 061 549,04 гривень.

Передача об`єкту в оренду не спричиняє передачу орендарю права власності на об`єкт оренди. Власником об`єкту оренди залишається орендодавець, а орендар володіє і користується ним протягом строку оренди (пункт 1.2. Договору).

Об`єкт оренди належить орендодавцю на праві приватної власності на підставі Договору іпотеки, посвідченого 07.06.2016 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Крючковою Т.В. за реєстровим номером 4596, Договору про внесення змін №1, посвідченого 08.07.2016 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Крючковою Т.В. за реєстровим номером 5052, право власності зареєстровано 02.08.2016 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вербою В.М, номер запису про право власності 15702796 (пункт 1.3. Договору).

Об`єкт оренди використовується орендарем за наступним цільовим призначенням - для здійснення господарської діяльності орендаря (пункт 1.4. Договору).

Об`єкт оренди надається за актом приймання-передачі об`єкту оренди (Додаток №1), який підписується сторонами і є невід`ємною частиною цього Договору (пункт 2.1. Договору).

Передача орендодавцем та прийняття орендарем об`єкту оренди засвідчується актом приймання-передачі. Повернення об`єкту оренди орендодавцю здійснюється за актом приймання-передачі. Обов`язок по складанню акта приймання-передачі покладається на сторону, яка передає об`єкт оренди іншій стороні Договору (пункт 2.2. Договору).

Об`єкт оренди вважається переданим в оренду з моменту підписання сторонами акту приймання-передачі. Акт приймання-передачі складається на момент фактичного передання/повернення та має бути наданий для підписання іншій стороні у цей же день. Друга сторона зобов`язана підписати акт приймання-передачі відразу після надання його стороною, що склала акт приймання-передачі, а один примірник акту приймання-передачі повернути відповідній стороні. У разі наявності зауважень у сторони, яка приймає об`єкт оренди, остання зобов`язана надати зауваження відповідній стороні протягом десяти календарних днів з дня отримання акту приймання-передачі для підписання. Зауваження можуть зазначатися безпосередньо в акті приймання-передачі або в окремому документі (Дефектний акт тощо) (пункт 2.3. Договору).

Повернення орендодавцю об`єкту оренди здійснюється за актом приймання-передачі (пункт 2.4. Договору).

Сторони повинні призначити своїх представників до комісії і розпочати передачу об`єкту оренди у впродовж 5-ти днів з моменту закінчення терміну оренди. Об`єкт оренди вважається фактично переданим орендодавцю з моменту підписання сторонами акту приймання-передачі об`єкту оренди (пункт 2.5. Договору).

Об`єкт оренди повинен бути повернутий орендодавцю у тому ж стані, в якому він був переданий в оренду з урахуванням нормального зносу та урахуванням виконаних робіт з усунення недоліків, в останній день дії договору (пункт 2.6. Договору).

Пунктом 3.1. Договору визначено, що орендодавець зобов`язується надати об`єкт оренди орендарю "01" березня 2020 року. Об`єкт оренди надається орендарю у справному стані, належному до використання його за призначенням з урахуванням відомих орендарю недоліків, зазначених в Актах перевірки від 11.04.2018 №7 та №134 від 27.01.2020 Головного управління Державної служби України з надзвичайних ситуацій у Дніпропетровській області, за актом приймання-передачі об`єкту оренди. Орендодавець зобов`язаний по закінченню терміну дії оренди прийняти об`єкт оренди від орендаря за актом приймання-передачі.

Відповідно до пункту 4.1. Договору орендар зобов`язується, зокрема, своєчасно сплачувати орендні платежі.

Орендар зобов`язаний забезпечити вільний доступ до об`єкту оренди орендодавцю та представникам будь-яких контролюючих органів, які діють в межах наданих ним повноважень (пункт 4.3. Договору).

Згідно з пунктом 5.1. Договору орендна плата підлягає сплаті до 30 числа поточного місяця за наступний місяць оренди та починає нараховуватись з 01.03.2020 у наступному порядку:

5.1.1. Ціна Договору: Орендна плата за 1 (один) календарний місяць складається з орендної ставки за користування 1 м2 (одним квадратним метром) об`єкту оренди помноженої на загальну площу об`єкту оренди, визначену сторонами в п. 1.1. цього Договору, та скориговану відповідно до зміни курсу долару США до національної валюти України у порівнянні з днем, зазначеним в п. 5.1.3. цього Договору, з курсом долару США до національної валюти України на день виставлення рахунку на оплату. Орендна плата обчислюється за формулою:

ОП = П х ОС х (К1 / К2),

де:

ОП - орендна плата за оренду об`єкту оренди, яка включає в себе податок на додану вартість;

П - загальна площа об`єкту оренди згідно п. 1.1 цього Договору;

ОС - орендна ставка за користування 1 м2 (одним квадратним метром), яка визначена у п. 5.1.3 цього Договору;

К1 - курс долару США до гривні, встановлений НБУ на день виставлення рахунку на оплату;

К2 - курс долару США до гривні, встановлений НБУ на дату, що визначена в п.5.1.3. цього Договору.

Отримана за формулою сума включає в себе ПДВ.

Відповідно до пункту 5.1.2. Договору орендна ставка визначається як орендна плата за користування 1 (одним) квадратним метром об`єкта оренди протягом одного календарного місяця і підлягає сплаті незалежно від результатів господарської діяльності орендаря.

На дату 27.04.2020 року офіційний курс Долару США за курсом Національного банку України становить 27,1441 гривні за 1 (один) дол. США. Таким чином, еквівалент орендної ставки за користування 1 кв.м загальної площі об`єкту оренди на дату 27.04.2020 року становить 72,10 (Сімдесят дві гривні 10 копійок) гривень з ПДВ, що на дату 27.04.2020 року відповідає 2,66 (два долари шістдесят шість центів) доларів США з ПДВ (пункт 5.1.3. Договору).

Орендар сплачує орендну плату на підставі рахунків, що надаються орендодавцем не пізніше 25 (двадцять п`ятого) числа кожного місяця (пункт 5.2. Договору).

Пунктом 5.3. Договору визначено, що протягом 10 робочих днів з дня підписання цього договору орендар зобов`язується сплатити орендну плату за перший місяць оренди на рахунок орендодавця №IBANUA523052990000036006000000116. З метою забезпечення виконання орендарем своїх зобов`язань по сплаті орендної плати орендар протягом 30 робочих днів з дня підписання цього договору перераховує на рахунок орендодавця №IBANUA523052990000036006000000116 гарантійний (забезпечувальний) платіж у розмірі передбаченому пунктом 5.1 Договору, який зараховується за останній місяць оренди та підлягає коригуванню до 25 числа місяця, що передує останньому місяцю оренди. Сума платежів, зазначених в цьому пункті, нараховується за офіційним курсом Національного банку України Долару США на дату, що зазначена в пункті 5.1.3 цього договору.

Використання амортизаційних відрахувань об`єкту оренди здійснюється відповідно до чинного законодавства України (пункт 5.4. Договору).

Компенсація орендарем орендодавцю плати за спожиті комунальні послуги, оплата земельного податку, податку на нерухомість входять до орендної плати (пункт 5.5. Договору)

Відповідно до пункту 5.6. Договору розмір і порядок оплати орендної плати може переглядатися сторонами у разі збільшення податків на нерухомість та землю пропорційно змінам. Одночасно орендодавець залишає за собою право в будь-який час протягом строку дії Договору вимагати від орендаря оплати податків, мита та інших зборів, які можуть бути введені в майбутньому щодо предмету цього Договору в законодавчому порядку, за умови надання листа з посиланням на такий нормативно-правовий акт, та якщо такі платежі повинні бути сплачені тільки орендарем, а орендар зобов`язаний сплатити такі платежі.

Розрахунки між сторонами здійснюються в безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів на банківський рахунок орендодавця №IBANUA523052990000036006000000116 (пункт 5.7. Договору).

Орендар доручає орендодавцю у 3-денний строк після настання строку оплати, встановлених п. 5.1 здійснювати договірне списання коштів з поточного рахунку орендаря в межах сум, що підлягають сплаті орендодавцю, за даним Договором, за умови несплати відповідних сум при настанні строку платежу. Договірне списання коштів проводиться орендодавцем у відповідності з установленим законодавством порядком, при цьому оформлюється меморіальний ордер, у реквізитах "призначення платежу" якого вказується номер, дата та посилання на пункт 5.1. даного Договору. При цьому право на договірне списання не є обов`язком орендодавця та не позбавляє орендодавця права на стягнення сум, що підлягають сплаті, у разі їх прострочення, в судовому порядку (пункт 5.8. Договору).

Пунктом 6.4. Договору визначено, що а невиконання або неналежне виконання зобов`язань за цим Договором, сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством України та умовами цього Договору.

Цей Договір вважається укладеним з дати його підписання шляхом накладення кваліфікованого електронного-цифрового підпису усіма його сторонами і діє до "31" січня 2023 року, але у будь якому разі до повного виконання сторонами зобов`язань за договором. З урахуванням вимог ч.3 ст. 631 ЦКУ, сторони дійшли згоди, що положення цього Договору розповсюджуються на відносини між ними, що виникли до його укладення, а саме з "01" березня 2020 року. Строк оренди за договором встановлюється з "01" березня 2020р. по "31" січня 2023 р. включно (пункт 7.1. Договору).

Відповідно до пункту 7.2. Договору орендодавець має право відмовитися від договору оренди і вимагати повернення об`єкту оренди, якщо орендар не вніс орендну плату за користування об`єктом оренди у строк, передбачений п.5.1 цього Договору. У разі відмови орендодавця від договору оренди із зазначених вище підстав, орендодавець надсилає орендарю письмовий лист про відмову від договору. Письмовий лист орендодавця про відмову від договору з вказаних вище підстав вважається врученим, а Договір відповідно припиненим (розірваним), через 10 (десять) календарних днів після направлення його поштовою кореспонденцією у вигляді цінного листа з внутрішнім описом, доказом відправлення якого є розрахунковий документ та внутрішній опис за адресою місцезнаходження орендаря, а саме: 49126, м. Дніпро, проспект Праці, будинок 2Т та за фактичним місцезнаходженням об`єкту оренди.

Пунктом 7.4. Договору визначено, що дія цього Договору припиняється у разі: - закінчення строку, на який він був укладений; - невиконання орендарем вимог пожежної безпеки; - загибелі об`єкту оренди; - достроково розірвання за погодженням сторін або по рішенню господарського суду; - з ініціативи орендодавця або орендаря в односторонньому порядку. При цьому сторона ініціатор розірвання договору направляє іншій стороні письмове повідомлення в строк не менше ніж за місяць до дати розірвання Договору. Договір вважається розірваним у дату, що зазначена у повідомленні. У разі продажу орендодавцем об`єкту оренди, ця умова розповсюджується на нового власника об`єкту оренди; - у випадку банкрутства орендаря та в інших випадках, прямо передбачених діючим законодавством та цим Договором. Орендар повертає об`єкт оренди орендодавцю в останній день дії цього договору.

Зміни в Договір можуть бути внесені за взаємною згодою сторін, що оформлюється додатковою угодою сторін, як з використанням кваліфікованого електронного цифрового підпису, так і в паперовій формі (пункт 7.5. Договору).

Згідно з пунктом 7.7. Договору цей Договір підписано із використанням кваліфікованого електронного підпису в порядку, передбаченому Законами України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронні довірчі послуги".

Пунктом 8.4. Договору визначено, що сторони домовляються, що з усіх питань оренди об`єкту оренди сторони керуються цим Договором та чинним законодавством України. Норми Закону України "Про оренду державного та комунального майна" не поширюються на зміст (умови) даного договору.

До форс-мажорних обставин належать: обставини непереборної сили або події надзвичайного характеру такі, як війна, пожежа, повінь, землетрус; заборонні заходи вищих законодавчих та/або виконавчих органів державної влади, що виникли після укладення цього Договору та які сторони не могли передбачити або запобігти їм вжитими заходами, якщо ці обставини вплинули на виконання ними своїх зобов`язань за даним Договором. У цьому випадку термін виконання зобов`язань за цим Договором змінюється за взаємною згодою, про що сторони укладають додаткову угоду до цього Договору (пункт 8.5. Договору).

У разі виникнення зазначених у пункті 8.5. Договору обставин сторони протягом п`яти календарних днів письмово повідомляють одна одну про наявність цих обставин. Підтверджуючі відповідні офіційні документи щодо виникнення зазначених у пункті 8.1. Договору обставин, мають бути надані іншій стороні не пізніше 30 (тридцяти) днів з дня їх настання. Якщо сторони без поважних причин не сповістили у зазначений строк про виникнення форс-мажорних обставин, то вони у подальшому не мають права вимагати зміни строків виконання умов цього Договору (пункт 8.6. Договору).

Якщо форс-мажорні обставини тривають понад 3 місяці, то сторони можуть прийняти рішення про зміну строків виконання умов цього Договору або про його припинення, про що укладається додаткова угода (пункт 8.7. Договору).

На виконання умов Договору сторонами було підписано Акт від 28.04.2020 приймання-передачі об`єкту оренди до Договору оренди від 28.05.2020 (Додаток №1 до Договору оренди від 28.04.2020) (т.1,а.с.54-58).

Відповідно до пункту 1 вказаного акту цим Актом сторони підтверджують, що орендодавець передав, а орендар прийняв у користування наступний об`єкт оренди: - частину цілісного майнового комплексу торговельно-розважального центру "Приозерний", що знаходиться за адресою: Україна, м. Дніпро, вул. Боброва, буд. 1, а саме: літ. А-5 з надбудовами літ. А1-1, А2-1, А3-1, А4-1 та підвалом літ. під. А-5, загальною площею 27 739,21 кв.м. (двадцять сім тисяч сімсот тридцять дев`ять цілих 21 сотих квадратних метри); а також в`їзди у паркінг літ. а1, а2; сходи літ. А4, ґанки літ. А6, а7, а8, а10; ґанок з козирком літ. А9; вхід на 1 поверх літ. А11-1; навіс літ. Б.

Об`єкт оренди оглянутий представниками комісії Орендаря, перебуває у задовільному стані та повністю придатний для використання за призначенням (пункт 2 Акту).

Першим днем оренди вважати 01.03.2020 р. (пункт 3 Акту).

Підписанням цього акту сторони підтверджують фактичну передачу об`єкта оренди за Договором оренди № б/н від 28.04.2020 року 01.03.2020р. (пункт 4 Акту).

В подальшому сторонами було укладено Додаткову угоду від 03.11.2020 №1 про тимчасове призупинення надання послуг оренди до Договору оренди від 28.04.2020 (надалі - Додаткова угода №1) (т.1, а.с.59-65).

Як вбачається, сторони уклали цю Додаткову угоду №1 у зв`язку із встановленням відповідних обмежувальних карантинних заходів, запроваджених Постановою Кабінета Міністрів України № 211 від "11" березня 2020 року (з наступними змінами та доповненнями) з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-СоV2, надалі - "Обмежувальні карантинні заходи".

Пунктом 1.1. Додаткової угоди №1 визначено, що сторони погодили порядок оплати орендної плати за березень 2020 року з урахуванням тимчасового повного призупинення надання послуг з оренди - з "17" березня 2020 року по "21" травня 2020 року (включаючи обидві дати): на час дії відповідних обмежувальних карантинних заходів використання приміщення сплата орендної плати на період тимчасового повного призупинення надання послуг оренди, зазначеного в п.1 цієї Додаткової угоди здійснюється наступним чином: орендна плата на період тимчасового повного призупинення надання послуг оренди "17" березня 2020 року по "31" травня 2020 року становить 732 867,16 грн в т.ч. ПДВ 122 144,53 грн, яка є сумою витрат орендодавця: податку на нерухоме майно та плати на землю за період з "01" квітня 2020 року по "21" травня 2020 року, за комунальні послуги за період з "17" березня 2020 року по "21" травня 2020 року, в наступному обрахунку: - за березень 2020 року - 75 135,45грн з ПДВ, в т.ч ПДВ 12 522,58 грн; - за квітень 2020 року -412 628,97 грн з ПДВ, в т.ч ПДВ 68 771,49 грн; - за травень 2020 року - 245 102,74грн з ПДВ, в т.ч ПДВ 40 850,46 грн.

Відповідно до пункту 1.2. Додаткової угоди №1 сторони визнають, що фактично сплачена орендарем орендна плата за період з "01" березня 2020 року по "01" листопада 2020 року складає 7 789 771,55 грн (Сім мільйонів сімсот вісімдесят дев`ять тисяч сімсот сімдесят одна гривня 55 копійок) з ПДВ, не повертається та зараховується, як оплата орендної плати спочатку за період з "01" березня 2020 року по "16" березня 2020 року, в подальшому, як оплата наступних періодів, визначених у п. 2.2., в строки, визначені п. 4 цієї Додаткової угоди, виходячи з розрахунку, що за період з 01 березня 2020 року по 16 березня 2020 року включно - 860 213,78 грн ( Вісімсот шістдесят тисяч двісті тринадцять гривень 78 копійок), крім того ПДВ ( 20%) - 172 042,76 грн, а всього до сплати 1 032 256,54 грн (Один мільйон тридцять дві тисячі двісті п`ятдесят шість гривень 54 копійки).

Згідно з пунктом 2 Додаткової угоди №1 тимчасове часткове відновлення надання послуг оренди, а саме: - з "22" травня 2020 року по "32" липня 2020 року - в розмірі 59% (п`ятдесят дев`ять відсотків) від загальної площі приміщений; - з "01" серпня 2020 року по "31" грудня 2020 року - в розмірі 70% (сімдесят відсотків) від загальної площі приміщення; у зв`язку з чим:

2.1. Сторони підтверджують, що у періоди, зазначені в п. 2 цієї Додаткової угоди, орендар використовує: - 59% (п`ятдесят дев`ять відсотків) приміщення від загальної площі на час дії відповідних обмежувальних карантинних заходів, а саме з "22" травня 2020 року до "31" липня 2020 року включно; - 70% (сімдесят відсотків) приміщення від загальної площі на час дії відповідних обмежувальних карантинних заходів, а саме з "01" серпня 2020 року до "31" грудня 2020 року включно;

2.2. Орендна плата за періоди, що зазначені в п. 2. цієї Додаткової угоди, розраховується у відсотках від загальної площі орендованого приміщення та становить від загальної площі орендованого приміщення за один повний календарний місяць:

2.2.1. 59% (п`ятдесят дев`ять відсотків) за період з "22" травня 2020 року до "31" липня 2020 року включно: - за період з 22 травня 2020 року по 31 травня 2020 року - 315 185,67 грн ( Триста п`ятнадцять тисяч сто вісімдесят п`ять гривень 67 копійок), крім того ПДВ ( 20%) - 63 037,14грн, а всього до сплати - 378 222,81 грн ( Триста сімдесят вісім тисяч двісті двадцять дві гривні 81 копійки); - за період з 01 червня 2020 року по 30 червня 2020 року - 969 257,94 грн (Дев`ятсот шістдесят дев`ять тисяч двісті п`ятдесят сім гривень 94 копійки), крім того ПДВ ( 20%) - 193 851,59грн, а всього до сплати - 1 163 109,53 грн (Один мільйон сто шістдесят три тисячі сто дев`ять гривень 53 копійок); - за період з 01 липня 2020 року по 31 липня 2020 року - 965 465,04 грн (Дев`ятсот шістдесят чотири тисячі чотириста шістдесят п`ятдесят гривень 04 копійки), крім того ПДВ ( 20%) - 193093,01 грн, а всього до сплати - 1 158 558,05 грн (Один мільйон сто п`ятдесят вісім тисяч п`ятсот п`ятдесят вісім гривень 05 копійки).

2.2.2. 70% (сімдесят відсотків) за період з "01" серпня 2020 року до "31" грудня 2020 року включно: - за період з 01 серпня 2020 року по 31 серпня 2020 року - 1 198 203,98 грн ( Один мільйон сто дев`яносто вісім тисяч двісті три гривні 98 копійок), крім того ПДВ ( 20%) - 239 640,80 грн, а всього до сплати - 1 437 844,77 грн (Один мільйон чотириста тридцять сім тисяч вісімсот сорок чотири гривні 77 копійок); - за період з 01 вересня 2020 року по 30 вересня 2020 року - 1 177 414,34грн (Один мільйон сто сімдесят сім тисяч чотириста чотирнадцять гривень 34 копійки), крім того ПДВ ( 20%) - 235 482,87 грн, а всього до сплати - 1 412 897,21 грн (Один мільйон чотириста дванадцять тисяч вісімсот дев`яносто сім гривень 21 копійка); - за період з 01 жовтня 2020 року по 31 жовтня 2020 року - 1 214 141,12 грн (Один мільйон двісті чотирнадцять тисяч сто сорок одна гривня 12 копійок), крім того ПДВ ( 20%) - 242 828,22 грн, а всього до сплати - 1 456 969,34 грн (Один мільйон чотириста п`ятдесят шість тисяч дев`ятсот шістдесят дев`ять гривень 34 копійки); - за період з 01 листопада 2020 року по 31 грудня року - еквівалент Орендної ставки за користування 1 кв.м загальної площі Об`єкту оренди відповідає 1,86 (один долар вісімдесят шість центів) доларів США з ПДВ.

Відповідно до пункту 3.1. Додаткової угоди №1 орендар, шляхом підписання цієї Додаткової угоди підтверджує, що, з 01 січня 2021 року приміщення використовується ним в повному обсязі у господарській діяльності.

Оренда плата, визначена ст. 5 Договору оренди підлягає сплаті в повному обсязі та у визначені Договором оренди порядку та строки (пункт 3.2. Додаткової угоди №1).

Згідно з пунктом 4 Додаткової угоди №1 орендар зобов`язаний сплатити оренду плату, зазначену у п. 1.1. та п. 2.2. (з урахуванням положень п. 1.2.) цієї Додаткової угоди, протягом 5 (п`яти) робочих днів з дати підписання даної Додаткової угоди на рахунок IBANUA523052990000036006000000116.

Пунктом 5 Додаткової угоди №1 викладено п. 1.1. Договору в наступній редакції: "Орендодавець надає, а орендар приймає у строкове платне користування частину цілісного майнового комплексу торговельно-розважального центру "Приозерний", що знаходиться за адресою: Україна, м. Дніпро, вул. Боброва, буд. 1, а саме: літ. А-5 з надбудовами літ. А1-1, А2-1, А3-1, А4-] та підвалом літ. під. А-5, загальною площею 27 795,55 кв.м. (двадцять сім тисяч сімсот дев`яносто п`ять цілих 55 сотих квадратних метри); а також в`їзди у паркінг літ. аі, а2; сходи літ. А4, ґанки літ. А6, а7, а8, а10; ґанок з козирком літ. А9; вхід на 1 поверх літ. А11-1; навіс літ. Б (далі за текстом - об`єкт оренди), за актом приймання-передачі, підписаним сторонами, який є невід`ємною частиною цього Договору. Орендодавець передає орендарю об`єкт оренди повністю придатним для використання. Відновна вартість об`єкту оренди, із врахуванням індексації, становить загалом 165 396 798,95 гривень".

В подальшому сторонами було укладено Додаткову угоду від 14.12.2021 №2 про часткову неможливість використовувати об`єкт оренди до Договору оренди від 28.04.2020 (надалі - Додаткова угода №2) (т.1,а.с.66-67).

Відповідно до пункту 1 Додаткової угоди №2 сторонами встановлено неможливість використання у господарській діяльності орендаря об`єкту оренди, а саме: частину цілісного майнового комплексу торговельно-розважального центру "Приозерний", що знаходиться за адресою: Україна, м. Дніпро, вул. Боброва, буд. 1, а саме: літ. А-5 з надбудовами літ. А1-1, А2-1, А3-1, А4-1 та підвалом літ. під. А-5, загальною площею 27 795,55 кв.м. (двадцять сім тисяч сімсот дев`яносто п`ять цілих 55 сотих квадратних метри); а також в`їзди у паркінг літ. аі, а2; сходи літ. А4, ґанки літ. Аб, а7, а8, а10; ґанок з козирком літ. А9; вхід на 1 поверх літ. АІ 1-1; навіс літ. Б (надалі - "об`єкт оренди") у зв`язку із встановленими обмежувальними карантинними заходами з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID-19, спричиненої коронавірусом SaRS-СоV-2 (далі - СОVID -19) постановами Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 р. № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID -19, спричиненої коронавірусом SАRS-СоV-2" (Офіційний вісник України, 2020р., № 23, ст. 896, № 30, ст. 1061), від 20 травня 2020 р. № 392 "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID -19, спричиненої коронавірусом SАRS-СоV-2" (Офіційний вісник України, 2020 р., № 43, ст. 1394, № 52, ст, 1626) та від 22 липня 2020 р. № 641 "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби СОVID -19, спричиненої коронавірусом SАRS-СоV-2" (Офіційний вісник України, 2020р., № 63, ст. 2029), від 11 листопада 2020 р. № 1100 "Про внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 22 липня 2020 р. № 641", від 09 грудня 2020 р. № 1236 "Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби СОVID -19, спричиненої коронавірусом SАRS-СоV-2", в наступні періоди: - у вихідні дні в період з 00 годин 00 хвилин суботи до 00 годин 00 хвилин понеділка на території України з 14 листопада 2020 р. до 30 листопада 2020 р.5 а саме - 14, 15, 21, 22, 28, 29 листопада 2020 р., що підтверджено сертифікатом № 1200-21-0312 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) Дніпропетровської торгово-промислової палата від 24.03.2021 № 177/08-15; - в період з 00 годин 00 хвилин 8 січня 2021 р. до 00 годин 00 хвилин 25 січня 2021 р., що підтверджено сертифікатом 1200-21-0188 про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) Дніпропетровської торгово-промислової палати від 09.02.2021 № 88/08-15.

Згідно з пунктом 2 Додаткової угоди №2 на підставі п. 1 даної Додаткової угоди орендна плата становить: - за період з 01 листопада 2020 року по 30 листопада 2020 року 1 106 631 грн. 14 коп. (один мільйон сто шість тисяч шістсот тридцять одна гривня 14 копійок), крім того ПДВ - 221 326 грн. 23 коп. (Двісті двадцять одна тисяча триста двадцять шість гривен 23 копійки), а всього до сплати 1 327 957,37 грн (один мільйон триста двадцять сім тисяч дев`ятсот п`ятдесят сім гривень 37 копійок); - за період з 01 січня 2021 року по 31 січня 2021року 1 307 401,94 грн (один мільйон триста сім тисяч чотириста одна гривня 94 копійки), крім того ПДВ - 261 480,39 грн (двісті шістдесят одна тисяча чотириста вісімдесят гривень 39 копійок), а всього до сплати - 1 568 882,33 грн ( Один мільйон п`ятсот шістдесят вісім тисяч вісімсот вісімдесят дві гривні 33 копійки).

Надлишково сплачена орендарем сума за період листопад 2020, січень 2021 року не повертається та зараховується для оплати орендної плати за несплачені періоди за договором оренди (пункт 3 Додаткової угоди №2).

Інші умови Договору залишаються незмінними та сторони підтверджують за ними свої зобов`язання (пункт 4 Додаткової угоди №4).

Ця Додаткова угода набирає чинність з дня її підписання сторонами та є невід`ємною частиною Договору (пункт 5 Додаткової угоди №2).

З урахуванням положення ч. 3 ст. 631 Цивільного кодексу України, сторони дійшли згоди, що умови цієї Додаткової угоди застосовуються до відносин між ними, які виникли до її укладення, а саме з "14" листопада 2020 року (пункт 6 Додаткової угоди №2).

Як вбачається, сторонами було підписано акти невикористання приміщення до Договору оренди №б/н від 28.04.2020, а саме:

- від 14.11.2020 (т.1, а.с.71);

- від 08.01.2021 (т.1, а.с.69).

та акти відновлення використання приміщення до Договору б/н від 28.04.2020, а саме:

- від 01.12.2020 (т.1,а.с.70);

- від 25.01.2021 (т.1,а.с.68).

Позивач листами від 31.05.2022 №Е.93.0.0.0/0-220531/1478 та №Е.93.0.0.0/0-220531/1479 "На лист №11-05/2022-1 від 11.05.2022 та відмова від Договору оренди": - відхиляє запропоновані ТОВ "Алонза" листом № 11-05/2022-1 від 11.05.2022 зміни до Договору оренди № б/ н від 28.04.2020; - повідомляє про відмову від Договору оренди № б/н від 28.04.2020 на підставі п.7.2 Договору; - зазначає, що через десять календарних днів після направлення цього листа поштовою кореспонденцією Договір є розірваним, а об`єкт оренди має бути негайно повернуто банку, як орендодавцю; - вимагає від ТОВ "Алонза" звільнити об`єкт оренди та 13.06.2022 о 12:00 з`явитися на об`єкт оренди, центральний вхід, 1-й поверх, для приймання-передачі (повернення) об`єкту оренди, всіх наявних ключів від приміщень об`єкту оренди АТ КБ "ПриватБанк"; - вимагає у 7-денний термін з моменту відправлення цього листа сплатити суму боргу (т.1, а.с.90-100, 101-111).

Як вбачається, вказані листи були відправлені відповідачу (на адреси: м. 49000, м. Дніпро, вул. Боброва, 1 ТЦ "Приозерний" та 49126, м. Дніпро, просп. Праці, 2Т) 01.06.2022, що підтверджується копіями описів вкладення, фіскальних чеків та накладних АТ "Укрпошта" (поштове відправлення від 01.06.2022 №0100103052704, №0100103052690) (т.1, а.с.112-115).

В матеріалах справи міститься копія службової записки АТ КБ "ПриватБанк" від 13.06.2022 №Е.93.0.0.0/0-548 "Про склад комісії приймання-передачі об`єкту 13.06.2022", у якій затверджено склад комісії та зазначено, що комісії забезпечити прибуття на об`єкт ТЦ "Приозерний" (м. Дніпро, вул. Боброва, 1) 13.06.2022 о 12:00 для приймання-передачі (повернення) приміщень з оренди ТОВ "Алонза" за Договором оренди №б/н від 28.04.2020 (т.1, а.с.116-123).

Також в матеріалах справи міститься копія Акту від 13.06.2022 повернення об`єкту оренди до Договору оренди б/н від 28.04.2020, відповідно до якого: об`єкт оренди не повернений орендарем АТ КБ "ПриватБанк", як орендодавцю; орендар відмовився від приймання-передачі (повернення) об`єкту оренди згідно Договору оренди б/н від 28.04.2020, що підтверджує не повернення орендарем АТ КБ "ПриватБанк", як орендодавцю об`єкту оренди на підставі листів №Е.93.0.0.0/0-220531/1478 та №Е.93.0.0.0/0-220531/1479 "На лист №11-05/2022-1 від 11.05.2022 та відмова від Договору оренди" (т.1, а.с.124-125).

Вказаний акт підписаний членами комісії Акціонерного товариства комерційного банку "ПриватБанк", яка сформована на підставі службової записки №Е.93.0.0.0/0-548 від 13.06.2022 "Про склад комісії приймання-передачі об`єкту 13.06.2022", а також свідками (т.1, а.с.124-125).

Як вбачається, позивачем у період з 30.04.2020 по 20.06.2022 включно було виставлено відповідачу рахунки на оплату орендної плати за приміщення за Договором від 28.04.2020 №б/н (т.1,а.с.131- 159).

В матеріалах справи містяться копії податкових накладних з відміткою про реєстрацію в Єдиному реєстрі податкових накладних (т.1, а.с.160-179), копії платіжних доручень відповідача за період з 30.04.2020 по 30.11.2022, меморіальних ордерів позивача та виписок по рахунку (т.1, а.с.180-264, т.2, а.с.1-58, 141-144, 164-174, т.3, а.с. 58-64).

Враховуючи умови Договору, строк сплати орендної плати, є таким, що настав, а саме:

- за березень, квітень 2020 (рахунки від 30.04.2020 №169261, №169262) - 14.05.2020;

- за травень 2020 (рахунок від 30.04.2020 №169263) - 14.05.2020;

- за червень 2020 (рахунок від 25.05.2020 №170095) - 30.05.2020;

- за липень 2020 (рахунок від 25.06.2020 №171766) - 30.06.2020;

- за серпень 2020 (рахунок від 25.07.2020 №173011) - 30.07.2020;

- за вересень 2020 (рахунок від 25.08.2020 №173636) - 30.08.2020;

- за жовтень 2020 (рахунок від 25.09.2020 №173907) - 30.09.2020;

- за листопад 2020 (рахунок від 03.11.2020 №175390) - 30.10.2020;

- за грудень 2020 (рахунок від 25.11.2020 №176063) - 30.11.2020;

- за січень 2021 (рахунок від 25.12.2020 №176840) - 30.12.2020;

- за лютий 2021 (рахунок від 25.01.2021 №177764) - 30.01.2021;

- за березень 2021 (рахунок від 25.02.2021 №179068) - 28.02.2021;

- за квітень 2021 (рахунок від 25.03.2021 №182212) - 30.03.2021;

- за травень 2021 (рахунок від 07.05.2021 №183558) - 30.04.2021;

- за червень 2021 (рахунок від 25.05.2021 №183961) - 30.05.2021;

- за липень 2021 (рахунок від 29.06.2021 №185661) - 30.06.2021;

- за серпень 2021 (рахунок від 25.07.2021 №189660) - 30.07.2021;

- за вересень 2021 (рахунок від 25.08.2021 №190961) - 30.08.2021;

- за жовтень 2021 (рахунок від 25.09.2021 №193033) - 30.09.2021;

- за листопад 2021 (рахунок від 25.10.2021 №198174) - 30.10.2021;

- за грудень 2021 (рахунок від 25.11.2021 №200139) - 30.11.2021;

- за січень 2022 (рахунок від 28.12.2021 №202012) - 30.12.2021;

- за лютий 2022 (рахунок від 25.01.2022 №207619) - 30.01.2022;

- за березень 2022 (рахунок від 25.02.2022 №209964) - 28.02.2022;

- за квітень 2022 (рахунок від 25.03.2022 №211721) - 30.03.2022;

- за травень 2022 (рахунок від 25.04.2022 №218879) - 30.04.2022;

- за червень 2022 (рахунок від 20.06.2022 №223956) - 30.05.2022.

Обставини щодо неналежного виконання відповідачем своїх зобов`язань за Договором щодо сплати оренди не заперечуються відповідачем у даному спорі.

Через неналежне виконання відповідачем своїх зобов`язань за Договором щодо сплати оренди, керуючись п.7.2. Договору, позивач вчинив односторонній правочин, оформлений листами від 31.05.2022 №Е.93.0.0.0/0-220531/1478 та №Е.93.0.0.0/0-220531/1479, про відмову від Договору оренди.

В даному правочині зокрема вказано, що Договір буде припинений відповідно до умов пункту 7.2. Договору.

Вказані листи були направлені відповідачу 01.06.2022, що підтверджується копіями описів вкладення, фіскальних чеків та поштових накладних, що містяться в матеріалах справи.

Відповідачем в межах справи № 904/1593/22 звернувся з позовом про визнання недійсним одностороннього правочину Акціонерного товариства Комерційного банку "Приватбанк" про відмову від договору оренди б/н від 28.04.2020, оформленого листами від 31.05.2022 №Е.93.0.0.0/0-220531/1479 та від 31.05.2022 №Е.93.0.0.0/0-220531/1478. Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 28.06.2023 у справі №904/1593/22, залишеним без змін поставною Центрального апеляційного господарського суду від 24.04.2024, у задоволенні позову відмовлено.

Отже, з урахуванням умов пункту 7.2. Договору Договір є припиненим 12.06.2022 (01.06.2022 + 10 календарних днів).

Вказаними листами відповідача також повідомлено про необхідність звільнення та передання позивачу по акту приймання-передачі (повернення) об`єкту оренди та всіх ключів від приміщень 13.06.2022 о 12:00 за адресою місцезнаходження об`єкту оренди.

Проте, як вбачається, 13.06.2022 відповідач відмовився від повернення об`єкту оренди позивачу та від підписання акту приймання-передачі (повернення) до Договору оренди про що позивачем в присутності двох свідків складений відповідний акт повернення об`єкту оренди до Договору оренди. Даним актом також засвідчені дії відповідача щодо недопущення позивача для перевірки стану та характеристик об`єкту оренди, а також зняття показників лічильників.

Позивач стверджує, що через неналежне виконання відповідачем своїх зобов`язань за Договором щодо сплати орендної плати, позивач вчинив односторонній правочин про відмову від Договору оренди, проте відповідач відмовився від підписання акту приймання-передачі (повернення) до Договору, об`єкт оренди відповідачем не повернутий; відповідач проти цього заперечує, що і стало причиною спору та звернення до суду.

8. Оцінка аргументів учасників справи і висновків суду першої інстанції.

Причиною звернення з апеляційною скаргою стала незгода позивача з оскаржуваним рішенням суду першої інстанції в частині зобов`язання звільнити та повернути об`єкт оренди за Договором.

В іншій частині зазначене судове рішення не оскаржується, а тому згідно з частиною першою статті 269 Господарського процесуального кодексу України в апеляційному порядку не переглядається.

Зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку (ст. 509 ЦК України).

Якщо у зобов`язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України).

Статтею 599 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов`язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Згідно зі ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим до виконання.

Відповідно до статті 317 Цивільного кодексу України власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном. На зміст права власності не впливають місце проживання власника та місцезнаходження майна.

Частинами 1, 2 статті 319 Цивільного кодексу України визначено, що власник володіє, користується, розпоряджається своїм майном на власний розсуд. Власник має право вчиняти щодо свого майна будь-які дії, які не суперечать закону.

Право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні (частина 1 статті 321 Цивільного кодексу України).

Згідно зі статтею 391 Цивільного кодексу України власник майна має право вимагати усунення перешкод у здійсненні ним права користування та розпоряджання своїм майном.

Правовідносини оренди (найму) врегульовані положеннями глави 58 "Найм (оренда)" розділу ІІІ "Окремі види зобов`язань" книги п`ятої "Зобов`язальне право" ЦК України та статей 283- 291 ГК України.

Згідно із частиною першою статті 759 ЦК України за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов`язаний передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

Частинами першою та шостою статті 283 ГК України визначено, що за договором оренди одна сторона (орендодавець) передає другій стороні (орендареві) за плату на певний строк у користування майно для здійснення господарської діяльності. До відносин оренди застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною першою статті 763 ЦК України встановлене загальне правило, за яким договір найму укладається на строк, встановлений договором.

Аналогічні за змістом положення містить частина четверта статті 284 ГК України, відповідно до якої строк договору оренди визначається за погодженням сторін. У разі відсутності заяви однієї із сторін про припинення або зміну умов договору оренди протягом одного місяця після закінчення строку дії договору він вважається продовженим на такий самий строк і на тих самих умовах, які були передбачені договором.

Закінчення строку, на який було укладено договір оренди, є однією з підстав його припинення (частина четверта статті 291 ГК України).

Згідно з положеннями статті 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Пунктом 1 частини першої статті 611 Цивільного кодексу України встановлено, що у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: припинення зобов`язання внаслідок односторонньої відмови від зобов`язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору.

У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим (ч. 3 ст. 651 ЦК України).

Згідно з частиною першою статті 795 Цивільного кодексу України передання наймачеві будівлі або іншої капітальної споруди (їх окремої частини) оформляється відповідним документом (актом), який підписується сторонами договору. З цього моменту починається обчислення строку договору найму, якщо інше не встановлено договором.

Згідно з частиною першою статті 763 Цивільного кодексу України договір найму укладається на строк, встановлений договором.

Правові наслідки припинення договору оренди визначаються відповідно до умов регулювання договору найму ЦК України.

Частиною першою статті 785 ЦК України передбачено, що в разі припинення договору найму наймач зобов`язаний негайно повернути наймодавцеві річ у стані, в якому вона була одержана, з урахуванням нормального зносу, або у стані, який було обумовлено в договорі.

Згідно з частиною другою статті 795 Цивільного кодексу України повернення наймачем предмета договору найму оформляється відповідним документом (актом), який підписується сторонами договору. З цього моменту договір найму припиняється.

Пунктом 7.4. Договору визначено, що дія цього Договору припиняється у разі: - закінчення строку, на який він був укладений; - невиконання орендарем вимог пожежної безпеки; - загибелі об`єкту оренди; - достроково розірвання за погодженням сторін або по рішенню господарського суду; - з ініціативи орендодавця або орендаря в односторонньому порядку. При цьому сторона ініціатор розірвання договору направляє іншій стороні письмове повідомлення в строк не менше ніж за місяць до дати розірвання Договору. Договір вважається розірваним у дату, що зазначена у повідомленні. У разі продажу орендодавцем об`єкту оренди, ця умова розповсюджується на нового власника об`єкту оренди; - у випадку банкрутства орендаря та в інших випадках, прямо передбачених діючим законодавством та цим Договором. Орендар повертає об`єкт оренди орендодавцю в останній день дії цього договору.

Повернення орендодавцю об`єкту оренди здійснюється за актом приймання-передачі (пункт 2.4. Договору). Сторони повинні призначити своїх представників до комісії і розпочати передачу об`єкту оренди у впродовж 5-ти днів з моменту закінчення терміну оренди. Об`єкт оренди вважається фактично переданим орендодавцю з моменту підписання сторонами акту приймання-передачі об`єкту оренди (пункт 2.5. Договору).

Відповідно до п. 2.2. Договору повернення Об`єкту оренди Орендодавцю здійснюється за актом приймання-передачі. Обов`язок по складанню акта приймання- передачі покладається на сторону, яка передає Об`єкт оренди іншій стороні Договору.

Як встановлено вище, позивач є власником спірного об`єкту нерухомого майна.

Через неналежне виконання відповідачем своїх зобов`язань за Договором щодо сплати оренди, керуючись п.7.2. Договору, позивач вчинив односторонній правочин, оформлений листами від 31.05.2022 №Е.93.0.0.0/0-220531/1478 та №Е.93.0.0.0/0-220531/1479, про відмову від Договору оренди. Листи направлені відповідачу 01.06.2022. Оцінка вказаній відмові від договору надана в межах справи № 904/1593/22.

Отже, з урахуванням умов пункту 7.2. Договору Договір є припиненим 12.06.2022 (01.06.2022 + 10 календарних днів).

Вказаними листами відповідача також повідомлено про необхідність звільнення та передання позивачу по акту приймання-передачі (повернення) об`єкту оренди та всіх ключів від приміщень 13.06.2022 о 12:00 за адресою місцезнаходження об`єкту оренди.

Проте, як встановлено вище, 13.06.2022 відповідач відмовився від повернення об`єкту оренди позивачу та від підписання акту приймання-передачі (повернення) до Договору оренди про що позивачем в присутності двох свідків складений відповідний акт повернення об`єкту оренди до Договору оренди. Даним актом також засвідчені дії відповідача щодо недопущення позивача для перевірки стану та характеристик об`єкту оренди, а також зняття показників лічильників.

Доказів повернення спірного об`єкта оренди відповідач суду не надав, доказів прийняття ним заходів до повернення об`єкта оренди чи вчинення позивачем перешкод у його поверненні суду не надав.

Дії відповідача, який продовжує користуватися об`єктом оренди після припинення Договору є неправомірними, такий об`єкт підлягає поверненню позивачу.

З урахуванням викладеного, суд першої інстанції дійшов вірного висновку про наявність підстав для задоволення позову в частині зобов`язання звільнити та повернути об`єкт оренди.

Колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги.

Апелянт не заперечує факт обізнаності про запропоновану позивачем дату та час повернення Об`єкту оренди Орендарем Орендодавцю, що були визначені листами AT КБ "ПриватБанк" № Е.93.0.0.0/0-220531/1478 та № Е.93.0.0.0/0-220531/1479 від 31.05.2022.

При цьому, 13.06.2022 державним виконавцем Соборного ВДВС у м. Дніпрі Південно-Східного міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Дніпро) було складено акт від 13.06.2022, відповідно до якого представнику AT КБ "ПриватБанк " доведено до відома резолютивну частину ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 01.06.2022 у справі № 904/1283/22 про забезпечення позову". Акт державного виконавця, містить зокрема підпис представника ТОВ "Алонза" Кузьменко Володимира Сергійовича, що спростовує доводи Відповідача про відсутність його представників при складенні акту приймання-передачі (повернення) до Договору від 13.06.2022 (а.с.145, т. 2).

Відносно ухвали Господарського суду Дніпропетровської області від 01.06.2022, якою задоволено заяву ТОВ "Алонза" про вжиття заходів забезпечення позову у справі № 904/1283/22, то така була скасована постановою Центрального апеляційного господарського суду від 27.09.2022, яка залишена без змін постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 21.11.2022.

Проте і після скасування вказаної ухвали відповідач не підписав акт повернення майна.

ТОВ "Алонза" не посилається на жодний доказ, який би міг підтвердити належне повернення Об`єкту оренди Орендодавцю та відсутність його майна чи майна суборендарів у орендованому приміщенні.

Водночас, у справі наявні розписка бухгалтера ТОВ "Алонза" Білої Н.О. від 07.02.2023 та лист ТОВ "Алонза" за підписом директора Іванченко І.А. від 21.02.2023, які засвідчують факт залишення майна ТОВ "Алонза" в приміщеннях Об`єкту оренди та, відповідно, також доводять факт незвільнення ТЦ "Приозерний" станом на 02.02.2023 (а.с.155-156, т. 3).

Також у справі наявний лист (вих. 12/01/2023-1 від 12.01.2023) відповідача адресований позивачу, в якому зазначено що відповідач, як організація, що експлуатує ТЦ "ПРИОЗЕРНИЙ" не має можливості придбати генератор для забезпечення автономного живлення опалювального обладнання для збереження цілісності обладнання та самого об`єкту оренди в умовах низьких температур, у листі наведено прохання вжити відповідних заходів банку (а.с. 103, т. 3)

Відносно посилання апелянта на проведення позивачем закупівлі послуги з управління ТЦ "ПРИОЗЕРНИЙ", яка включає в себе, послуги з організації належної експлуатації, технічного обслуговування, поточного ремонту та послуги з комерційного обслуговування Торгового центру з прилеглими земельними ділянками, а також новини у засобах масової інформації про закриття банком ТЦ для суборендарів, суд зазначає, що вказане не спростовує вищевстановлених обставин неповернення орендованого майна позивача у належному стані.

9. Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

За таких обставин апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду зміні або скасуванню в оскаржуваній частині.

10. Судові витрати.

Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись статтями 129, 269, 275, 276, 277, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Алонза" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 10.08.2023 у справі № 904/2957/22 залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 10.08.2023 у справі № 904/2957/22 залишити без змін.

Витрати з оплати судового збору, понесені у суді апеляційної інстанції, віднести на апелянта.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Касаційна скарга на судове рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 09.07.2024

Головуючий суддя Л.А. Коваль

Суддя В.Ф. Мороз

Суддя А.Є. Чередко