Рішення

від 26.07.2024 по справі 927/1037/23

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІГІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

Іменем України

26 липня 2024 року м. Чернігів справа № 927/1037/23

Господарський суд Чернігівської області у складі судді А.С. Сидоренка, за участю секретаря судового засідання Солончевої О.П., розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження матеріали позовної заяви за позовом Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради (код 03366374) 14000, м. Чернігів, вул. Реміснича, 19 (gkh@chernigiv-rada.gov.ua)до Товариства з обмеженою відповідальністю "УТБ-ІНЖИНІРИНГ" (код 40627275) 14030, м. Чернігів, вул. Захисників України, 17-а, офіс 304 (UTB-ENG@ukr.net) про стягнення 178 933 грн 33 коп.

за участі представників сторін:

від позивача: Солонинка Я.Т.

від відповідача: Хайтов П.В.

ВСТАНОВИВ:

26 липня 2023 року до Господарського суду Чернігівської області надійшла позовна заява Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "УТБ-ІНЖИНІРИНГ" про стягнення 178 933,33 грн.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем умов договору № 7330-138 від 17.08.2020.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 14.08.2023 (суддя М.П. Ноувен) постановлено:

прийняти позовну заяву до розгляду та відкрити провадження у справі;

здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження;

розгляд справи по суті призначити на 13 вересня 2023 року;

відповідачу, відповідно до ст. 165 Господарського процесуального кодексу України, протягом п`ятнадцяти днів з дня вручення ухвали про відкриття провадження у справі: надіслати (надати) суду відзив на позовну заяву разом з усіма доказами, які підтверджують обставини, на яких ґрунтується його заперечення, якщо такі докази не надані позивачем; одночасно надіслати позивачу: копію відзиву та доданих до нього документів, докази такого направлення надати суду до початку судового засідання;

позивачу, відповідно до ст.166 Господарського процесуального кодексу України, протягом п`яти днів з дня отримання відзиву на позовну заяву: надіслати (надати) до суду відповідь на відзив, надіславши одночасно копію даної відповіді на відзив відповідачу, а докази надсилання надати суду.

Процесуальним правом на подання відзиву на позовну заяву відповідач не скористався.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 13.09.2023 постановлено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження зі стадії відкриття провадження у справі; підготовче засідання призначити на 18 жовтня 2023 року.

08.09.2023 до Господарського суду Чернігівської області від відповідача надійшло клопотання про призначення судової будівельно-технічної експертизи.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 18.10.2023 постановлено:

клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "УТБ-Інжиніринг" про призначення судової будівельно-технічної експертизи задовольнити;

призначити у справі № 927/1037/23 судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручити Товариству з обмеженою відповідальністю "Бюро незалежної судової експертизи України";

зупинити провадження у справі № 927/1037/23 до закінчення проведення судової будівельно-технічної експертизи та отримання судом висновку експертів.

15.03.2024 до Господарського суду Чернігівської області надійшов висновок експерта від 20.02.2024 № 25-10-01/2023 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи у господарській справі № 927/1037/23 з одночасним поверненням матеріалів даної справи.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 08.04.2024 постановлено провадження у справі № 927/1037/23 поновити; підготовче засідання призначити на 01 травня 2024 року.

В підготовчому засіданні 01.05.2024 суд постановив протокольну ухвалу про відкладення судового засідання на 22.05.2024.

В підготовчому засіданні 22.05.2024 суд постановив протокольну ухвалу про продовження строку підготовчого провадження на тридцять днів, закриття підготовчого провадження та призначення справи до розгляду по суті на 19.06.2024.

Листом Господарського суду Чернігівської області від 19.06.2024 № 927/1037/23/788/24 сторони були повідомлені про те, що у зв`язку з перебування судді Ноувен М.П. у відпустці, судове засідання, призначене на 19.06.2024 о 14:30, не відбудеться; про час, дату та місце проведення наступного судового засідання сторін буде повідомлено ухвалою суду після виходу судді з відпустки.

На підставі розпорядження від 08.07.2024 № 02-01/101/24 керівника апарату Господарського суду Чернігівської області "Щодо призначення повторного автоматизованого розподілу справи № 927/1037/23" був призначений повторний автоматичний розподіл справи № 927/1037/23, внаслідок якого для її розгляду визначено суддю А.С. Сидоренка.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 15.07.2024 прийнято до розгляду справу № 927/1037/23 за позовом Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "УТБ-ІНЖИНІРИНГ" про стягнення 178 933 грн 33 коп.; підготовче засідання призначено на 24.07.2024 о 09:00; повідомлено позивача та відповідача про призначення судового засідання.

Ухвала суду від 15.07.2024 була направлена позивачу та відповідачу до їх електронних кабінетів в підсистемі Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи "Електронний суд" та згідно довідок про доставку електронного листа, роздрукованих з комп`ютерної програми "Діловодство спеціалізованого суду", доставлена до електронного кабінету 15.07.2024 12:55.

Відповідно до п. 2 ч. 6 ст. 242 Господарського процесуального кодексу України, днем вручення судового рішення є, зокрема день отримання судом повідомлення про доставлення копії судового рішення до електронного кабінету особи. Якщо судове рішення надіслано до електронного кабінету пізніше 17 години, судове рішення вважається врученим у робочий день, наступний за днем його відправлення, незалежно від надходження до суду повідомлення про його доставлення.

Враховуючи вищенаведені положення ч. 6 ст. 242 Господарського процесуального кодексу України, ухвала суду від 15.07.2024 є такою, що отримана відповідачем 15.07.2024.

В судовому засіданні 24.07.2024 суд постановив ухвалу про оголошення перерви в судовому засіданні з розгляду справи по суті до 26.07.2014 об 11:30.

В судовому засіданні 26.07.2024, на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України, було оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши подані документи і матеріали, з`ясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд ВСТАНОВИВ:

02 липня 2020 року Управлінням житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради (Замовник) була оголошена закупівля робіт: «Реконструкція об`єкту: «Влаштування скейт-парку на бульварі пр. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів» (ідентифікатор закупівлі: UA-2020-07-02-008711-а).

У зв`язку з тим, що до участі у відкритих торгах було подано менше ніж дві тендерні пропозиції тендер автоматично було відмінено електронною системою закупівель (відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі» у редакції, що діяла на момент оголошення закупівлі.

20 липня 2020 року Замовником повторно була оголошена закупівля вищевказаних робіт (ідентифікатор закупівлі: UA -2020-07-20-000497-Ь).

До участі у відповідній процедурі закупівлі було подано тендерні пропозиції двох учасників: Товариства з обмеженою відповідальністю «УТБ-Інжиніринг» та Товариства з обмеженою відповідальністю «БЕМ». За результатами проведеної процедури закупівлі найбільш економічно вигідну пропозицію надав учасник - Товариство з обмеженою відповідальністю «УТБ-Інжиніринг» (Генпідрядник).

Відповідач був визначений переможцем процедури відкритих торгів щодо закупівлі: «Реконструкція об`єкту: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів».

17 серпня 2020 року за результатами проведеної тендерної закупівлі: «Реконструкція об`єкту: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів» (ідентифікатор закупівлі: UA -2020-07-20-000497-Ь), між Позивачем та Відповідачем укладено договір № 7330-138 на виконання вказаних вище робіт (далі - Договір).

Відповідно до умов Договору № 7330-138, Генпідрядник зобов`язується з власних матеріалів, своїми засобами та на свій ризик, у передбачений Договором строк виконати роботи по реконструкції об`єкту: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів» (СРУ за ДК 021:2015 код 45454000-4 Реконструкція), відповідно до затвердженої проектної документації, а Замовник - прийняти і оплатити вказані роботи, у порядку визначеному Договором та чинним законодавством України (п. 1.1. Договору).

Обсяги робіт та вимоги щодо їх якості встановлюються у відповідності до затвердженої проектної документації та цього Договору (п. 1.2 Договору).

Якість робіт, що виконуються, повинна відповідати умовам затвердженої проектної документації на об`єкт, вимогам технічного завдання, а також державним нормам, технічним умовам та загальним вимогам, які пред`являються до робіт цього типу (пункт 2.1. Договору).

З метою контролю за відповідністю робіт та матеріальних ресурсів установленим вимогам Замовник організовує здійснення технічного нагляду за виконанням робіт у порядку, встановленому чинним законодавством України (п. 2.4. Договору).

Для здійснення авторського та технічного нагляду і контролю за виконанням робіт Генпідрядник зобов`язаний на вимогу Замовника чи осіб, які відповідно до договорів здійснюють авторський та технічний нагляд, надавати необхідні інформацію та документи (п. 2.6 Договору).

За письмовими зверненнями Генпідрядника, в залежності від наявності фінансування Замовника, може бути наданий аванс (п. 4.1. Договору).

Згідно п.4.4 Договору подальші розрахунки за виконані роботи Замовник проводить протягом 14 (чотирнадцяти) банківських днів після підписання акту приймання виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за формою КБ-3, за умови надходження з бюджету на розрахунковий рахунок Замовника коштів за проведені роботи, які є предметом даного Договору.

Пунктом 4.5. Договору передбачено, що розрахунки за виконані роботи здійснюються на умовах тендерної пропозиції в залежності від обсягів реального фінансування, передбаченого в кошторисі Замовника, за умови виникнення бюджетних зобов`язань за Договором у разі наявності та в межах відповідних бюджетних асигнувань.

Строки виконання робіт за Договором визначаються календарним графіком виконання робіт, який є невід`ємною частиною Договору, з правом передчасного виконання (п. 5.1. Договору).

Згідно п.5.5 Договору після виконання Генпідрядником робіт, Замовник повинен протягом 5 (п`яти) робочих днів прийняти виконану роботу та підписати акт приймання виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в та довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за формою КБ-3. Надані акти приймання виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в обов`язково мають бути попередньо перевірені та підписані уповноваженими на здійснення авторського та технічного нагляду особами.

Замовник зобов`язаний, зокрема:

- забезпечити здійснення технічного та авторського нагляду протягом усього періоду виконання робіт в порядку, встановленому чинним законодавством України (п. 6.1.2. Договору);

- приймати виконані роботи та підписувати надані Генпідрядником документи, що підтверджують виконання робіт, або обґрунтувати причини відмови від їх підписання протягом 5 (п`яти) робочих днів з дня їх одержання. При цьому Сторонами визнається, що підпис уповноважених Замовником на технічний та авторський нагляд осіб на документі, що підтверджує виконання робіт, є обов`язковим реквізитом такого документу, а тому відсутність такого підпису є підставою для Замовника не приймати виконані Генпідрядником роботи (п. 6.1.4. Договору).

Замовник має право, зокрема, делегувати в установленому законодавством порядку повноваження щодо здійснення технічного нагляду за виконаними роботами на об`єкті, перевірці цін, розцінок, прийняттю виконаних робіт, здійсненням контролю третій особі, зокрема спеціалізованій організації або спеціалісту (за наявності у них відповідних дозволів, які надають право здійснювати технічний нагляд за виконанням робіт по реконструкції відповідно до законодавства на весь час дії Договору) (п. 6.2.7 Договору).

Генпідрядник зобов`язаний, зокрема:

- забезпечити виконання робіт, якість яких відповідає умовам, установленим розділом II цього Договору (п. 6.3.2. Договору);

- у порядку, визначеному нормативними документами та Договором, вести і передати Замовнику після завершення робіт документи про виконання Договору, при цьому Генпідрядник є відповідальним перед Замовником за достовірність наданих ним Замовнику та\або третім особам в порядку виконання Договору документів та інформації, що в них міститься (6.3.7. Договору);

- усунути недоліки в роботах, матеріалах, устаткуванні, виявлені Замовником, відповідними державними органами, авторським та технічним наглядом, у строки, визначені актами перевірок, вказівок і приписів та інформувати про це Замовника (6.3.9. Договору).

Генпідрядник гарантує якість виконаних робіт та можливість експлуатації об`єкта протягом гарантійного строку, що визначається нормами чинного законодавства України за умови дотримання експлуатуючою організацією вимог Закону України «Про благоустрій населених пунктів» та Порядку проведення ремонту та утримання об`єктів благоустрою населених пунктів, що затверджений наказом Держжитлокомунгоспу України від 23 вересня 2003 року № 154 (п. 7.1 Договору).

17.08.2020 між Позивачем та Відповідачем укладена Додаткова угода № 1 до Договору; 22.12.2020 між Позивачем та Відповідачем укладена Додаткова угода № 2 до Договору; 25.01.2021 між Позивачем та Відповідачем укладена Додаткова угода № 3 до Договору.

Відповідно до укладеної 29.06.2021 Додаткової угоди № 4 до Договору разом з ПДВ ціна Договору становить 4 614 283 грн 12 коп.

У ході виконання робіт «Реконструкція об`єкту: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів» виникла необхідність додаткових робіт, які не були передбачені початковим проектом, у результаті чого проектне рішення було змінено шляхом перезатвердження проектної документації.

Управлінням була проведена закупівля без використання електронної системи (ідентифікатор закупівлі: UA-2021-06-29-007111-с), за результатами якої 29 червня 2021 року укладено договір № 7330/73 на виконання роботи по реконструкції об`єкту: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів» (Коригування) (далі - Договір № 7330/73).

Відповідно до умов Договору № 7330/73, Генпідрядник зобов`язується з власних матеріалів, своїми засобами та на свій ризик, у передбачений Договором строк виконати роботи по реконструкції об`єкту: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів» (Коригування) (СРУ за ДК 021:2015 код 45454000-4 Реконструкція), відповідно до затвердженої проектної документації, а Замовник - прийняти і оплатити вказані роботи, у порядку визначеному Договором та чинним законодавством України (п. 1.1. Договору № 7330/73).

Обсяги робіт та вимоги щодо їх якості встановлюються у відповідності до затвердженої проектної документації та цього Договору (п. 1.2 Договору № 7330/73).

Якість робіт, що виконуються, повинна відповідати умовам затвердженої проектної документації на об`єкт, вимогам технічного завдання, а також державним нормам, технічним умовам та загальним вимогам, які пред`являються до робіт цього типу (пункт 2.1. Договору № 7330/73).

З метою контролю за відповідністю робіт та матеріальних ресурсів установленим вимогам Замовник організовує здійснення технічного нагляду за виконанням робіт у порядку, встановленому чинним законодавством України (п. 2.4. Договору № 7330/73).

Для здійснення авторського та технічного нагляду і контролю за виконанням робіт Генпідрядник зобов`язаний на вимогу Замовника чи осіб, які відповідно до договорів здійснюють авторський та технічний нагляд, надавати необхідні інформацію та документи (п. 2.6 Договору № 7330/73).

Згідно п.4.1 Договору розрахунки за виконані роботи Замовник проводить поетапно протягом 14 (чотирнадцяти) банківських днів після підписання акту приймання виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в та довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за формою КБ-3, за умови надходження з бюджету на розрахунковий рахунок Замовника коштів за проведені роботи, які є предметом даного Договору.

Пунктом 4.2. Договору № 7330/73 передбачено, що розрахунки за виконані роботи здійснюються на умовах тендерної пропозиції в залежності від обсягів реального фінансування, передбаченого в кошторисі Замовника, за умови виникнення бюджетних зобов`язань за Договором у разі наявності та в межах відповідних бюджетних асигнувань.

Згідно п.5.1 Договору строки виконання робіт за Договором визначаються календарним графіком виконання робіт, який є невід`ємною частиною Договору, з правом передчасного виконання.

В свою чергу, після виконання Генпідрядником робіт, Замовник повинен протягом 5 (п`яти) робочих днів прийняти виконану роботу та підписати акт приймання виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в та довідку про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за формою КБ-3. Надані акти приймання виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в обов`язково мають бути попередньо перевірені та підписані уповноваженими на здійснення авторського та технічного нагляду особами (пункт 5.5. Договору № 7330/73).

Замовник зобов`язаний, зокрема:

- забезпечити здійснення технічного та авторського нагляду протягом усього періоду виконання робіт в порядку, встановленому чинним законодавством України (п. 6.1.2. Договору № 7330/73);

- приймати виконані роботи та підписувати надані Генпідрядником документи, що підтверджують виконання робіт, або обґрунтувати причини відмови від їх підписання протягом 5 (п`яти) робочих днів з дня їх одержання. При цьому Сторонами визнається, що підпис уповноважених Замовником на технічний та авторський нагляд осіб на документі, що підтверджує виконання робіт, є обов`язковим реквізитом такого документу, а тому відсутність такого підпису є підставою для Замовника не приймати виконані Генпідрядником роботи (п. 6.1.4. Договору № 7330/73).

Замовник має право, зокрема, делегувати в установленому законодавством порядку повноваження щодо здійснення технічного нагляду за виконаними роботами на об`єкті, перевірці цін, розцінок, прийняттю виконаних робіт, здійсненням контролю третій особі, зокрема спеціалізованій організації або спеціалісту (за наявності у них відповідних дозволів, які надають право здійснювати технічний нагляд за виконанням робіт по реконструкції відповідно до законодавства на весь час дії Договору) (п. 6.2.7 Договору № 7330/73).

Генпідрядник зобов`язаний, зокрема:

- забезпечити виконання робіт, якість яких відповідає умовам, установленим розділом II цього Договору (п. 6.3.2. Договору № 7330/73);

- у порядку, визначеному нормативними документами та Договором, вести і передати Замовнику після завершення робіт документи про виконання Договору, при цьому Генпідрядник є відповідальним перед Замовником за достовірність наданих ним Замовнику та\або третім особам в порядку виконання Договору документів та інформації, що в них міститься (6.3.7. Договору № 7330/73);

- усунути недоліки в роботах, матеріалах, устаткуванні, виявлені Замовником, відповідними державними органами, авторським та технічним наглядом, у строки, визначені актами перевірок, вказівок і приписів та інформувати про це Замовника (6.3.9. Договору № 7330/73).

Генпідрядник гарантує якість виконаних робіт та можливість експлуатації об`єкта протягом гарантійного строку, що визначається нормами чинного законодавства України за умови дотримання експлуатуючою організацією вимог Закону України «Про благоустрій населених пунктів» та Порядку проведення ремонту та утримання об`єктів благоустрою населених пунктів, що затверджений наказом Держжитлокомунгоспу України від 23 вересня 2003 року № 154 (п. 7.1 Договору № 7330/73).

Розділом 8 Договору № 7330-138 від 17.08.2020 та Договору № 7330/73 від 29.06.2021 передбачена відповідальність сторін у разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за Договорами.

Згідно з пунктом 8.1 вказаних вище договорів, у разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов`язань за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством України та Договором.

Генпідрядник несе відповідальність за дотримання правил техніки безпеки при виконанні робіт, за якість виконаних робіт, відповідність будівельним нормам, правилам, державним стандартам України та іншим нормативним документам, а також за своєчасність виконанні робіт за Договором (пункт 8.2 Договору № 7330-138 та Договору № 7330/73).

У разі невиконання Генпідрядником зобов`язань за Договором щодо якості виконаних робіт, Замовник має право на відшкодування завданих збитків у повному обсязі (пункт 8.3 Договору № 7330-138 від 17.08.2020 та Договору № 7330/73 від 29.06.2021).

Позивачем були прийняті та оплачені виконані Відповідачем роботи по реконструкції об`єкту: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів» та по реконструкції об`єкту: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів» (Коригування) на загальну суму 5 817 761,73 грн, що підтверджується Актами приймання-виконаних будівельних робіт №1 за вересень 2020 року на суму 76897,52 грн, №2 устаткування за вересень 2020 року на суму 1929660,00 грн, №3 за жовтень 2020 року на суму 600206,18 грн, №3/1 устаткування за жовтень 2020 року на суму 85941,82 грн, №4 за жовтень 2020 року на суму 163101,70 грн, №5 устаткування за липень 2020 року на суму 59238,42 грн, №6 за жовтень 2020 року на суму 220028,35 грн, №7 за жовтень 2020 року на суму 55190,64 грн, №8 за жовтень 2020 року на суму 75489,22 грн, №9 за травень 2021 року на суму 777074,34 грн, №1/10 за травень 2021 року на суму 571454,93 грн, №1 за липень 2021 року на суму 15413,56 грн, №1/1 устаткування за липень 2021 року на суму 118476,84 грн, №2 за липень 2021 року на суму 17397,18 грн, №3 за липень 2021 року на суму 103508,46 грн, №4 за липень 2021 року на суму 410585,95 грн, №5 за липень 2021 року на суму 289583,42 грн, №6 устаткування за липень 2021 року на суму 248513,20 грн.

Згідно інформації, що міститься в ухвалі Деснянського районного суду міста Чернігова від 24 травня 2023 року, Чернігівським РУП ГУНП в Чернігівській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 191 КК України, розпочатому за фактом незаконного використання бюджетних коштів службовими особами Чернігівської міської ради, призначених для влаштування скейт-парку на бульварі по пр. Миру від вул. І. Мазепи до вул. С. Русової.

Позивач направив Відповідачу лист від 19.07.2023 № 277-1 з вимогою у строк до 20 (двадцяти) календарних днів з моменту отримання цієї вимоги вжити відповідні заходи для повернення до бюджету Чернігівської міської територіальної громади коштів, що надані як оплата за договором № 7330-138 від 17.08.2020 та за договором № 7330/73 від 29.06.2021.

У відповіді на лист-вимогу від 21.07.2023 відповідач вказав, що не вбачається жодної правової підстави для задоволення листа-вимоги, що за договорами з боку Відповідача було належним чином виконано всі власні зобов`язання, а саме, було виконано всі основні та додаткові роботи та передано Позивачу всю необхідну документацію. Доказом підтвердження даного факту є прийняття робіт з боку Управління. Про факт прийняття як основних так і додаткових робіт свідчать підписані з боку Замовника та представника технічного нагляду акти приймання виконаних робіт і як слідство оплата таких актів.

У зв`язку з тим, що відповідні кошти так і не були перераховані до міського бюджету, позивач за захистом свої прав та законних інтересів звернувся до Господарського суду Чернігівської області.

У відповідності до ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов`язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов`язки. Так, підставами виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно з частиною 1 статті 36 Закону України "Про публічні закупівлі", договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Частина 1 ст. 626 Цивільного кодексу України передбачає, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до статті 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Згідно ч.1 ст. 509 Цивільного кодексу України, зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За приписами ч. 1, 2 ст. 837 Цивільного кодексу України за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов`язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Договір підряду може укладатися на виготовлення, обробку, переробку, ремонт речі або на виконання іншої роботи з переданням її результату замовникові.

Двосторонній характер договору підряду зумовлює взаємне виникнення у кожної зі сторін прав та обов`язків. Тобто з укладенням такого договору підрядник бере на себе обов`язок на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника) і водночас замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконану роботу в установленому договором порядку та розмірі.

Згідно з ч.1 ст. 843 Цивільного кодексу України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення.

Відповідно до ч.1, 2 ст.844 Цивільного кодексу України ціна у договорі підряду може бути визначена у кошторисі. Якщо робота виконується відповідно до кошторису, складеного підрядником, кошторис набирає чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження його замовником. Кошторис на виконання робіт може бути приблизним або твердим. Кошторис є твердим, якщо інше не встановлено договором.

За приписами ч.1 ст.877 Цивільного кодексу України підрядник зобов`язаний здійснювати будівництво та пов`язані з ним будівельні роботи відповідно до проектної документації, що визначає обсяг і зміст робіт та інші вимоги, які ставляться до робіт та до кошторису, що визначає ціну робіт. Підрядник зобов`язаний виконати усі роботи, визначені у проектній документації та в кошторисі (проектно-кошторисній документації), якщо інше не встановлено договором будівельного підряду.

Частиною 4 ст. 882 Цивільного кодексу України визначено, що передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами.

У відповідності до ч.1-3 ст. 883 Цивільного кодексу України підрядник відповідає за недоліки збудованого об`єкта, за прострочення передання його замовникові та за інші порушення договору (за недосягнення проектної потужності, інших запроектованих показників тощо), якщо не доведе, що ці порушення сталися не з його вини.

Згідно статті 610 ЦК України, порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).

Вказані положення Цивільного кодексу України кореспондуються з положеннями Господарського кодексу України

Відповідно до ч.1, 2 ст.193 Господарського кодексу України, суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Відповідно до статті 217 Господарського кодексу України, господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки. У сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій як: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції.

За змістом ч. 1, 2 ст. 22 Цивільного кодексу України особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є: 1) втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); 2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода).

Визначення поняття збитків наведено також у ч. 2 ст. 224 Господарського кодексу України, відповідно до якої під збитками розуміються витрати, зроблені управненою стороною, втрата або пошкодження її майна, а також неодержані нею доходи, які управнена сторона одержала б у разі належного виконання зобов`язання або додержання правил здійснення господарської діяльності другою стороною.

До складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включаються: вартість втраченого, пошкодженого або знищеного майна, визначена відповідно до вимог законодавства; додаткові витрати (штрафні санкції, сплачені іншим суб`єктам, вартість додаткових робіт, додатково витрачених матеріалів тощо), понесені стороною, яка зазнала збитків внаслідок порушення зобов`язання другою стороною; неодержаний прибуток (втрачена вигода), на який сторона, яка зазнала збитків, мала право розраховувати у разі належного виконання зобов`язання другою стороною; матеріальна компенсація моральної шкоди у випадках, передбачених законом (ч. 1 ст. 225 ГК України).

Згідно з частиною 3 статті 225 Господарського кодексу України при визначенні розміру збитків, якщо інше не передбачено законом або договором, враховуються ціни, що існували за місцем виконання зобов`язання на день задоволення боржником у добровільному порядку вимоги сторони, яка зазнала збитків, а у разі якщо вимогу не задоволено у добровільному порядку, на день подання до суду відповідного позову про стягнення збитків.

Статтею 226 Господарського кодексу України передбачено, що учасник господарських відносин, який вчинив господарське правопорушення, зобов`язаний вжити необхідних заходів щодо запобігання збиткам у господарській сфері інших учасників господарських відносин або щодо зменшення їх розміру, а у разі якщо збитків завдано іншим суб`єктам, - зобов`язаний відшкодувати на вимогу цих суб`єктів збитки у добровільному порядку в повному обсязі, якщо законом або договором сторін не передбачено відшкодування збитків в іншому обсязі.

Сторона, яка порушила своє зобов`язання або напевно знає, що порушить його при настанні строку виконання, повинна невідкладно повідомити про це другу сторону. У протилежному випадку ця сторона позбавляється права посилатися на невжиття другою стороною заходів щодо запобігання збиткам та вимагати відповідного зменшення розміру збитків.

Сторона господарського зобов`язання позбавляється права на відшкодування збитків у разі якщо вона була своєчасно попереджена другою стороною про можливе невиконання нею зобов`язання і могла запобігти виникненню збитків своїми діями, але не зробила цього, крім випадків, якщо законом або договором не передбачено інше.

Не підлягають відшкодуванню збитки, завдані правомірною відмовою зобов`язаної сторони від подальшого виконання зобов`язання.

Тобто, виходячи з системного аналізу правових норм, збитки як категорія цивільно-правової відповідальності являють собою ті негативні наслідки, що виникають у кредитора як невідворотний результат порушення боржником свого зобов`язання.

Отже збитки це об`єктивне зменшення будь-яких майнових благ сторони, що обмежує її інтереси як учасника певних господарських відносин і проявляється у витратах, зроблених кредитором, втраті або пошкодженні майна, а також не одержаних кредитором доходів, які б він одержав, якби зобов`язання було виконано боржником (аналогічна правова позиція викладена у постанові Великої Палати Верховного Суду від 12.03.2019 у справі № 920/715/17).

Для застосування такої міри відповідальності як відшкодування збитків необхідною є наявність усіх чотирьох загальних умов відповідальності, а саме: протиправна поведінка (дії чи бездіяльності); наявність збитків (документально доведеного їх розміру); наявність причинного зв`язку між збитками і їх розміром, що виникли у кредитора, та порушенням зобов`язання, де збитки є наслідком, а невиконання зобов`язання причиною; вина боржника. За відсутності хоча б одного з цих елементів цивільна відповідальність не настає.

Під шкодою (збитками) розуміється матеріальна шкода, що виражається у зменшенні майна потерпілого у результаті порушення належного йому майнового права, та (або) применшенні немайнового блага (життя, здоров`я тощо).

Причинний зв`язок між протиправною поведінкою особи та завданою шкодою є обов`язковою умовою відповідальності, яка передбачає, що шкода стала об`єктивним наслідком поведінки заподіювача шкоди.

При цьому, саме на позивача покладається обов`язок довести наявність збитків, протиправність поведінки заподіювача збитків та причинний зв`язок такої поведінки із заподіяними збитками. У свою чергу відповідач повинен довести, що в його діях відсутня вина у заподіянні збитків.

Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 14.02.2018 у справі №910/6657/16, від 07.02.2018 у справі №917/1651/16, від 17.12.2019 у справі №915/1456/15.

Відповідно до частини 2 статті 623 Цивільного кодексу України розмір збитків завданих порушенням зобов`язання, повинен бути реальним та доведеним позивачем.

Висновок експерта є одним із видів доказів, на підставі яких суд установлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, що мають значення для вирішення справи (п.2 ч.2 ст.73 ГПК України).

Згідно з ч.1,2 ст. 98 Господарського процесуального кодексу України, висновок експерта - це докладний опис проведених експертом досліджень, зроблені у результаті них висновки та обґрунтовані відповіді на питання, поставлені експертові, складений у порядку, визначеному законодавством. Предметом висновку експерта може бути дослідження обставин, які входять до предмета доказування та встановлення яких потребує наявних у експерта спеціальних знань.

У рішенні ЄСПЛ "Дульський проти України" від 01.06.2006, зазначено, що експертиза, призначена судом, є одним із засобів встановлення або оцінки фактичних обставин справи і тому складає невід`ємну частину судової процедури. Більше того, суд вирішує питання щодо отримання додаткових доказів та встановлює строк для їх отримання.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 18.10.2023 постановлено призначити у справі № 927/1037/23 судову будівельно-технічну експертизу. На вирішення експертів поставлено наступні питання:

1. Який перелік та об`єм фактично виконаних будівельних (ремонтних) робіт по об`єкту: відповідно до умов Договору № 7330-138 від 17.08.2020 та Договору № 7330/73 від 29.06.2021?

2. Яка вартість фактично виконаних будівельних (ремонтних) робіт по об`єктах:

- Реконструкція об`єкту: "Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів" відповідно до умов договору № 7330-138 від 17.08.2020;

- Реконструкція об`єкту: "Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів" (Коригування)" відповідно до умов договору № 7330/73 від 29.06.2021?

3. Чи відповідають обсяги та вартість фактично виконаних будівельних робіт по об`єктах:

- Реконструкція об`єкту: "Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів" відповідно до умов договору № 7330-138 від 17.08.2020;

- Реконструкція об`єкту: "Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. С. Русової в м. Чернігів" (Коригування)" обсягам та вартості, що визначені проектною документацією та умовам Договору № 7330/73 від 29.06.2021? Якщо ні, то на яку суму?

4. Чи відповідають виконані будівельні роботи (або окремі елементи об`єктів нерухомого майна, конструкції, вироби, матеріали тощо) проектно-технічній документації та вимогам нормативно-правових актів у галузі будівництва (ДБН, СНиП, стандартам, технічним умовам тощо), а саме: чи відповідають фізичні характеристики бетонної суміші марці бетону, передбаченої в проектній документації, зокрема: визначення міцності бетону, відповідно до вимог проектної документації? Якщо не відповідають, то в чому полягають невідповідності та на яку суму?

У Висновку експерта №25-10-01/2023 від 20.02.2024 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи у господарській справі №927/1037/23, який складений судовим експертом ТОВ "БЮРО НЕЗАЛЕЖНОЇ СУДОВОЇ ЕКСПЕРТИЗИ УКРАЇНИ" встановлено:

По першому питанню: Перелік та об`єм фактично виконаних будівельних (ремонтних) робіт по об`єктах: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. Русової в м. Чернігів» та «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. Русової в м. Чернігів» (Коригування) - відповідають умовам Договору №7330-138 від 17.08.2020 року та Договору №7330/73 від 29 червня 2021 року.

По другому питанню. Фактична вартість об`єму виконаних робіт на об`єктах: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. Русової в м. Чернігів» та «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. Русової в м. Чернігів», (Коригування), складає: 5 817 761,73 грн.

По третьому питанню. Об`єм та вартість фактично виконаних робіт TOB «УТБ-ІНЖИНІРИНГ» на об`єкті: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. Русової в м. Чернігів», відповідає об`єму та вартості визначеним Актами приймання будівельних виконаних робіт за період з вересня 2020 року по травень 2021 року, відповідно Договору №7330-138 від 17.08.2020 року.

Різниця між фактичними об`ємами та вартістю виконаних робіт на об`єкті «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. Русової в м. Чернігів» і об`ємом та вартістю визначеними Актами приймання будівельних виконаних робіт за період з вересня 2020 року по травень 2021 року, відповідно Договору №7330-138 від 17.08.2020 року, складає: 0,00 грн.

Об`єм та вартість фактично виконаних робіт TOB «УТБ-ІНЖИНІРИНГ» на об`єкті: «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. Русової в м. Чернігів», (Коригування), відповідає об`єму та вартості визначеним Актами приймання будівельних виконаних робіт за липень 2021 року, відповідно Договору №7330/73 від 29.06.2021.

Різниця між фактичними об`ємами та вартістю виконаних робіт на об`єкті «Влаштування скейт-парку на бульварі по просп. Миру від вул. Івана Мазепи до вул. Русової в м. Чернігів», (Коригування) і об`ємом та вартістю визначеними Актами приймання будівельних виконаних робіт за липень 2021 року, відповідно Договору №7330/73 від 29.06.2021, складає: 0,00 грн.

По четвертому питанню. Виконані будівельні роботи (або окремі елементи об`єктів нерухомого майна, конструкцій, вироби, матеріали тощо) відповідають проектно-технічній документації та вимогам правових актів у галузі будівництва (ДБН, СНІП, Стандартам, технічним умовам тощо), а саме: фактично використана бетонна суміш відповідає фізичним характеристикам бетонної суміші, яка відноситься до важкого бетону та відповідає класу В30/М400.

Суд звертає увагу на те, що у матеріалах справи відсутні будь-які письмові претензії і зауваження позивача щодо обсягів, строків та якості здійснених відповідачем підрядних робіт, а також докази порушення відповідачем договірних зобов`язань при виконанні Договорів, зокрема, у частині дотримання якості проведених робіт.

Судом встановлено відсутність завданих реальних збитків позивачу, як одного із елементів складу цивільного правопорушення, а у разі відсутності хоча б одного з цих елементів, цивільно-правова відповідальність не настає.

Відповідно до ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.

Згідно зі ст. 79 Господарського процесуального кодексу України наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Відповідно до ст. 86 Господарського процесуального кодексу України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Вказаний висновок експертизи визнається судом належним доказом та оцінюється під час розгляду справи разом з іншими доказами, з урахуванням статей 76, 77, 78, 79 ГПК України, і з урахуванням встановлених судовим експертом обставин, підтверджує відповідність обсягів та вартості фактично виконаних будівельних (ремонтних) робіт по об`єкту: "Реконструкція водопроводу по вул. Київська від вул. Гонча до вул. Довженка в м. Чернігів" з врахуванням коригування, обсягам та вартості визначеним проектною документацією та умовам договорів №7330-138 від 17.08.2020 року та Договору №7330/73 від 29 червня 2021 року, а також підтверджує, що виконані будівельні роботи відповідають проектно-технічній документації та вимогам правових актів у галузі будівництва.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про відсутність усіх елементів складу цивільного правопорушення, а тому стягнення збитків з відповідача є неправомірним.

За таких обставин, суд не вбачає підстав для задоволення позову, у зв`язку з чим вимога позивача про стягнення з відповідача 178 933,33 грн задоволенню не підлягає.

За правилами ст. 129 Господарського процесуального кодексу України, у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Оскільки у позові відмовлено, судові витрати по сплаті судового збору, понесені позивачем, стягненню з відповідача не підлягають.

Судові витрати складаються з судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи, до яких зокрема належать витрати на проведення судової експертизи (частина 1, п.2 частини 3 статті 123 ГПК України).

Матеріалами справи підтверджено, що відповідач поніс витрати в зв`язку з призначенням та проведенням судової експертизи на загальну суму 200 000,00 грн, що підтверджується Актом №25-10-01/2023 від 25.10.2023 на суму 200 000,00 грн та платіжною інструкцією від 05.12.2023 № 5441 на суму 200000,00 грн

Оскільки у позові відмовлено повністю, судові витрати по сплаті витрат на проведення судової експертизи в сумі 200 000,00 грн підлягають відшкодуванню за рахунок позивача.

Керуючись ст. 123, 129, 233, 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради до Товариства з обмеженою відповідальністю "УТБ-ІНЖИНІРИНГ" про стягнення 178 933 грн 33 коп. залишити без задоволення.

Стягнути з Управління житлово-комунального господарства Чернігівської міської ради (код 03366374, 14000, м. Чернігів, вул. Реміснича, 19) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "УТБ-ІНЖИНІРИНГ" (код 40627275, 14030, м. Чернігів, вул. Захисників України, 17-а, офіс 304) 200 000,00 грн за проведення судової експертизи.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржено до Північного апеляційного господарського суду у строк, встановлений ч. 1 ст. 256 Господарського процесуального кодексу України, шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до суду апеляційної інстанції.

Повний текст рішення складено та підписано 05.08.2024.

Суддя А.С.Сидоренко