Постанова

від 09.08.2024 по справі 902/1262/23

ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33601 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 серпня 2024 року Справа № 902/1262/23

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Миханюк М.В., суддя Коломис В.В. , суддя Тимошенко О.М.

розглянувши у порядку письмового провадження без виклику сторін апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" на рішення господарського суду Вінницької області, ухваленого 18.04.24р. суддею Нешик О.С. о 10:02 у м.Вінниці, повний текст складено 29.04.24р. у справі № 902/1262/23

за позовом Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі", м.Хмільник Хмільницького району Вінницької області

до Фізичної особи-підприємця Чулаєвської Юлії Анатоліївни, с.Козятин Хмільницького району Вінницької області

про стягнення 30667,52 грн вартості необлікованої електричної енергії

Апеляційну скаргу розглянуто судом без повідомлення учасників справи, відповідно до частин 2, 10 статті 270, частини 13 статті 8 та частини 3 статті 252 ГПК України.

ВСТАНОВИВ:

До Господарського суду Вінницької області звернулось Акціонерне товариство "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" з позовом про стягнення з Фізичної особи-підприємця Боровської Юлії Анатоліївни 30667,52 грн вартості необлікованої електричної енергії, розрахованої відповідно до акта про порушення №4361 від 08.02.2023.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що 08.02.2023 працівниками структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" за адресою здійснення підприємницької діяльності відповідача складений акт про порушення №4361, яким зафіксовано факт здійснення відповідачем порушення, визначеного підп.8 п.5.5.5 глави 5.5 розділу V ПРРЕЕ, а саме: виявлено пошкодження цілісності пломбувального матеріалу (тросику пломбувального білого), на якому міститься пломба №С65181616, що була встановлена під час технічної перевірки 30.06.2022. На підставі складеного акта позивачем нараховано 30667,52 грн вартості необлікованої електричної енергії з 09.08.2022 по 08.02.2023 на підставі пп.2 п.8.4.2 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ.

Рішенням Господарського суду від 18.04.2024 у справі №9021262/23 в задоволенні позову Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" в справі №902/1262/23 відмовлено.

В обґрунтування рішення, суд з посиланням на ПРРЕЕ, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018, акт про порушення від 08.02.2023, Кодекс комерційного обліку, затвердженого постановою НКРЕКП № 311 від 14.03.2018, докази наявні в матеріалах справи, вказав, наступне.

- факт пошкодження пломб мав бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства.

-при виявленому факті пошкодження пломби, установленої на пристрої, який закриває доступ до струмоведучих частин схеми (вузла) обліку, обов`язковою умовою для нарахування споживачу вартості необлікованої електричної енергії на підставі підп.2 п.8.4.2 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ є встановлення наявності доступу до струмоведучих частин схеми (вузла) обліку, про що також зазначається в акті про порушення.

- в акті про порушення №4361 від 08.02.2023 не зазначено, що через порушення цілісності пломбувального матеріалу (тросик пломбувальний білий), на якому встановлена пломба №С65181616, був наявний доступ до струмоведучих частин схеми (вузла) обліку, що могло призвести до необлікованого споживання електричної енергії.

- в матеріалах справи відсутній висновок експертизи про те, що мало місце втручання в роботу засобів вимірювальної техніки, внаслідок чого відбулось необліковане споживання електричної енергії споживачем.

- споживач повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії з порушенням зазначених вимог закону.

- позивачем не надано (в матеріалах справи відсутні) докази про надання споживачу рішення позивача, оформленого протоколом від 30.03.2023, розрахунку вартості за актом про порушення №4361 від 08.02.2023 та рахунку №КО-712800 від 06.04.2023 (опис вкладення з відміткою оператора поштового зв`язку або супровідний лист з підписом відповідача про отримання таких документів).

А тому суд прийшов до висновку, що за відсутності доказів наявного доступу до струмоведучих частин схеми (вузла) обліку та/або втручання в роботу засобів вимірювальної техніки, внаслідок чого відбулось необліковане споживання електричної енергії споживачем, відсутні підстави до застосування підп.2 п.8.4.2 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ та стягнення з відповідача обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, в зв`язку з чим позов Акціонерне товариство "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" про стягнення з Фізичної особи-підприємця Чулаєвської Юлії Анатоліївни 30667,52 грн вартості необлікованої електричної енергії задоволенню не підлягає.

Не погодившись із винесеним рішенням, позивач звернувся із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Вінницької області у справі №902/1262/23 від 18.04.2024 та ухвалити рішення, про стягнення з ФОП Чулаєвської Ю.А. на користь АТ "Вінницяобленерго" в особі СО "Хмільницькі ЕМ" заборгованість (вартість необлікованої електричної енергії) в сумі 30667,52 грн.

Вказує, що на стадії підготовчого провадження, судом порушено норми процесуального права, а саме прийнято клопотання відповідача про долучення додаткових доказів при цьому в судовому засіданні поновлено строк для подачі вказаного клопотання, хоча представником відповідача ні в усній, ні у письмовій формі не було викладено заяву про поновлення строку.

Зауважує, що експертиза не проводиться у разі визнання споживачем факту порушення.

Звертає увагу суду, що відповідно пп. 2 п. 8.4.2, абз. 6 п. 8.4.4 ПРРЕЕ, у разі виявлення порушень передбачених цим пунктом проведення експертизи не передбачено.

Вказує, що як видно, з пояснень викладених ФОП Боровською (Чулаєвська) Ю.А. в акті про порушення № 4361 від 08.02.2023 споживач визнає факт зняття пломби, таку ж позицію підтримує і у відзиві на позовну заяву, і у судових засіданнях.

Також, звертає увагу суду апеляційної інстанції на те, що Акт про порушення підписаний відповідачем без заперечень, відповідачем не подавались будь-які заперечення з приводу проведення перевірки і до комісії з розгляду актів; ФОП Боровською (Чулаєвською) Ю.А. не надано суду доказів щодо недостовірності даних, вказаних в Акті перевірки.

Отже, як видно з наведених вище положень чинного законодавства України визнання споживачем факту порушення є підставою для нарахування вартості необлікованої електричної енергії без проведення експертизи.

Вважає що судом безпідставно зроблено висновок, що при виявлені порушення зазначеного у пп. 2 п. 8.4.2 ПРРЕЕ необхідно проведення експертизи.

Господарським судом Вінницької області в оскаржуваному рішенні не враховано, що порушення, передбачене пп. 2 п. 8.4.2 ПРРЕЕ, є окремим порушенням, та є достатньою підставою для розрахунку обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті споживачем.

Як видно з акту технічної перевірки вимірювального комплексу 0,4 (0,22) кВ № 429277 від 30.06.2022 пломбу № С65181616 ВОЕ встановлено на первинних ланцюгах, тобто опломбовано струмоведучі частини обліку.

Так, згідно фотографій доданих до позовної заяви, видно що пломба, яка була зірвана відповідачем, що ним визнається, встановлена на щиті доступу до дооблікових кіл, як зазначено у акті про порушення № 4361 від 08.02.2023, і при зриві пломби на щиті обліку відкривався вільний доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

А тому, твердження суду про те, що в акті про порушення № 4361 від 08.02.2023 не зазначено, що через порушення цілісності пломбувального матеріалу (тросик пломбувальний білий), на якому встановлена пломба № С65181616 ВОЕ був наявний доступ до струмоведучих частин схеми обліку не відповідає дійсності і суперечить наявним матеріалам справи.

Також, в оскаржуваному рішенні суд зазначає про невчасне повідомлення споживача про місце, час і дату засідання комісії.

Разом з позовною заявою надано фіскальний чек на поштове відправлення №2210003314784 здійснене 10.04.2023, яким направлено відповідачу протоколом від 30.03.2023, розрахунку вартості за актом про порушення № 4361 від 08.02.2023 та рахунок №КО-712800 від 06.04.2023. Вказані документи споживачем отримані 11.04.2023, про що надано суду підтвердження з офіційного сайту «Укрпошта». ПРРЕЕ не передбачено відправлення зазначених документів з описом вкладення або супровідним листом, а тому суд в оскаржуваному рішенні необґрунтовано звинуватив позивача у ненаданні доказів.

Відзиву на апеляційну скаргу не надійшло, що в силу вимог ч. 3 ст. 263 ГПК України не перешкоджає перегляду оскарженого рішення.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до абз. 1 ч. 10 ст. 270 ГПК України, апеляційні скарги на рішення господарського суду у справах з ціною позову менше ста розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, крім тих, які не підлягають розгляду в порядку спрощеного позовного провадження, розглядаються судом апеляційної інстанції без повідомлення учасників справи.

За приписами ч. 13 ст. 8 ГПК України розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо цим Кодексом не передбачено повідомлення учасників справи. У такому випадку судове засідання не проводиться. З урахуванням конкретних обставин справи суд апеляційної інстанції за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи може розглянути такі апеляційні скарги у судовому засіданні з повідомленням (викликом) учасників справи (абз. 2 ч. 10 ст. 270 ГПК України).

Від учасників справи клопотань про розгляд апеляційної скарги у даній справі в судовому засіданні з повідомленням учасників справи не надходило.

Враховуючи викладене, колегія суддів дійшла висновку про розгляд апеляційної скарги Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" на рішення господарського суду Вінницької області від 18.04.24 у справі №902/1262/23 за наявними у справі матеріалами в порядку письмового провадження.

Ухвалою суду від 05.08.2024 прийнято апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" на рішення господарського суду Вінницької області від 18.04.24 у справі № 902/1262/23 до свого провадження в новому складі суду: головуючий суддя Миханюк М.В., судді Коломис В.В., Тимошенко О.М., відповідно до розпорядження керівника апарату від 05.08.2024 № 01-05/656, у зв`язку із тимчасовою непрацездатністю судді-члена колегії по справі № 902/1262/23 - Саврія В.А..

Розглянувши апеляційну скаргу в межах вимог та доводів наведених в ній, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з`ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, відповідність висновків, викладених в рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи, правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при винесенні оскарженого рішення, колегія суддів Північно-західного апеляційного господарського суду встановила наступне.

08.11.2021 між Фізичною особою-підприємцем Боровською Ю.А. (Чулаєвською Ю.А.) (Споживач) та Акціонерним товариством "Вінницяобленерго" (Оператор системи), шляхом підписання заяви-приєднання (а.с.11), укладений Договір споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії №КО-712800 (надалі - Договір) (а.с.8-10).

Відповідно до п.2.1 Договору Оператор системи надає Споживачу послуги з розподілу (передачі) електричної енергії параметри якості якої відповідають показникам, визначеним Кодексом системи передачі, затвердженого постановою НКРЕКП №309 від 14 березня 2018 року, та Кодексу систем розподілу, затвердженого постановою НКРЕКП №310 від 14 березня 2018 року, за об`єктом, технічні параметри якого фіксуються в Паспорті точки розподілу за об`єктом споживача, який є Додатком 2 до цього Договору, та в особовому рахунку Споживача, облікових базах даних Оператора системи.

За умовами п.3.1 Договору облік (у тому числі приладовий) електричної енергії, що передається Оператором системи розподілу та споживається Споживачем на межі балансової належності об`єкта Споживача, здійснюється відповідно до вимог Кодексу комерційного обліку електричної енергії, затвердженого постановою НКРЕКП №311 від 14 березня 2018 року (Кодекс комерційного обліку) та з урахуванням вимог цього Договору. За розрахункову одиницю розподіленого та спожитого обсягу електричної енергії береться одна кіловат година (кВт* год).

Згідно з п.11.1 Договору згаданий набирає чинності з дня приєднання Споживача до умов цього договору і діє протягом 1 року, якщо інший термін не зазначено в заяві-приєднання. Договір вважається продовженим на кожен наступний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

За змістом заяви-приєднання від 08.11.2021 об`єкти споживача, за якими здійснюється розподіл електричної енергії знаходяться за адресою: вул.Грушевського, буд.59А, м.Козятин, Вінницька обл. (EIC-код: 62Z4935851309946); вул.Героїв Майдану, буд.9, м.Козятин, Вінницька обл. (EIC-код: 62Z8242881006088).

З огляду на акт технічної перевірки вимірювального комплексу 0,4 (0,22) кВ №429277 від 30.06.2022 (а.с.21) на об`єкті відповідача за адресою: вул.Героїв Майдану, буд.9, м.Козятин, Вінницька обл. встановлено засіб обліку електричної енергії (лічильник) з заводським номером №8601276, зокрема з пломбою на первинному ланцюгу №С65181616.

08.02.2023 представниками АТ "Вінницяобленерго" в присутності відповідача було здійснено обстеження електроустановок та перевірена схема обліку електричної енергії, за результатами проведення яких складений акт про порушення №4361 (а.с.23-24).

Зі змісту акта про порушення №4361 від 08.02.2023 слідує: при проведенні обстеження електроустановок відповідача представниками АТ "Вінницяобленерго" було виявлене порушення пп.8 п.5.5.5 глави 5.5 розділу V Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018, яке полягає в наступному: "...порушення цілісності пломбувального матеріалу (тросик пломбувальний білий) на якому встановлена пломба №С65181616, що була встановлена під час технічної перевірки 30.06.2022, акт технічної перевірки №429277, на щиті доступу до облікових кіл споживача на електричний лічильник №8601276 типу НІК 2301 АП 28. Пломби не мають слідів механічного впливу. Дане порушення продемонстроване споживачу Боровській Ю.А."

В пункті 1 акта про порушення №4361 від 08.02.2023 вказано засіб обліку відповідача - лічильник з заводським номером №8601276.

Згідно з пунктом 5 акта про порушення №4361 від 08.02.2023: "...визначити потужність неможливо, так як відсутні паспортні дані. Режим роботи 7 днів на тиждень 10 годин на добу."

Відповідно до п.10 акта про порушення №4361 від 08.02.2023 пломбу оператора системи розподілу №С65181616 були вилучені та укладені в пакет і опломбовані пломбою SH0002571.

Зі змісту акта про порушення №4361 від 08.02.2023 також слідує, що відповідач "...зауважень до акта не має, але є пояснення: пломби знімались при задимлені, у вихідний день...".

В пункту 11 акта про порушення №4361 від 08.02.2023 зазначено, що засідання комісії позивача відбудеться 23.02.2023.

Водночас запрошенням №СО-72.52-464 від 27.03.2023 (а.с.31) позивач повідомив відповідача, що засідання комісії з розгляду акта про порушення №4361 від 08.02.2023 відбудеться 30.03.2023. На означеному запрошенні міститься підпис відповідача.

За результатами розгляду акта про порушення №4361 від 08.02.2023 комісією управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ прийнято рішення, оформлене протоколом від 30.03.2023 (а.с.33), яким вирішено вартість необлікованої електричної енергії розрахувати на підставі акта про порушення №4361 від 08.02.2023 згідно підп.2 п.8.4.2 ПРРЕЕ, виходячи з таких розрахункових даних:

- період порушення: 09.08.2022 по 08.02.2023;

- дозволена потужність ТКО - 8 кВт;

- режим роботи - 10 годин на добу, 7 днів на тиждень.

Згідно з наявним в матеріалах справи розрахунком вартості за актом про порушення №4361 від 08.02.2023 (а.с.35) позивачем було нараховано відповідачу 30667,52 грн вартості необлікованої електричної енергії.

Також 01.02.2024 позивачем надано інформацію про припинення і відновлення електропостачання за адресою: вул.Героїв Майдану, буд.9, м.Козятин за період з 09.08.2022 по 08.02.2023 (а.с.160-164).

Надаючи правову кваліфікацію відносинам, що склалися апеляційний господарський суд зазначає наступне.

Згідно ч.1 ст.175 Господарського кодексу України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов`язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов`язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку. Майнові зобов`язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 1 ст.275 Господарського кодексу України передбачено, що за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Спірні взаємовідносини, які виникли між сторонами регулюються Законом України "Про ринок електричної енергії" №2019-VIII від 13.04.2017 та Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018 (надалі за текстом також - ПРРЕЕ).

Пунктом 2 Постанови НКРЕКП "Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії" №312 від 14.03.2018 передбачено, що укладення договорів між споживачами та іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії відповідно до вимог Правил здійснюється шляхом приєднання споживачів до публічних договорів приєднання (договору споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, відповідних договорів про постачання електричної енергії) на умовах чинних договорів про постачання електричної енергії та про користування електричною енергією, укладених з відповідними постачальниками електричної енергії за регульованим тарифом, шляхом подання заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку до цієї постанови.

Згідно підпунктів 5, 6, 20 п. 5.5.5 ПРРЕЕ, споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Згідно з нормами статті 4 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку електричної енергії провадять свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах.

Відповідно до положень ч.1 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" (надалі - в редакції, чинній станом на день складання актів про порушення) учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, використання приладів обліку електричної енергії, неповірених або неатестованих в установленому порядку (п. 4, 6 ч. 2 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії").

Відповідно до Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14 березня 2018 року №312 урегульовано взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами. Ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку (пункт 1.1.1.)

Абзацом 2 підпункту 1.1.1 глави 1.1 розділу І Правил визначено, що учасниками роздрібного ринку є: електропостачальники, оператор системи передачі, оператори систем розподілу, у тому числі оператори малих систем розподілу, споживачі, основні споживачі, субспоживачі, виробники електричної енергії, які підпадають під визначення розподіленої генерації, та інші учасники ринку, які надають послуги, пов`язані з постачанням електричної енергії споживачу з метою використання ним електричної енергії на власні потреби.

Згідно з підпунктами 2.3.1, 2.3.2 ПРРЕЕ, на роздрібному ринку виробництво, передача, розподіл, постачання та споживання електричної енергії без розрахункових засобів комерційного обліку не допускається, крім випадків, передбачених цими Правилами та Кодексом комерційного обліку. Для вимірювання з метою комерційних розрахунків за електричну енергію мають використовуватися розрахункові засоби вимірювальної техніки, які відповідають вимогам Кодексу комерційного обліку, Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та іншим нормативно-правовим актам, що містять вимоги до таких засобів вимірювальної техніки.

В силу дії підпункту 2.3.4 ПРРЕЕ, відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.

Споживач зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Згідно з абзацом 8 підпункту 5.5.5 ПРРЕЕ, споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

У відповідності до абзацу 53 підпункту 1.2.1 Кодексу комерційного обліку електричної енергії, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 311 визначено, що сфера дії якого розповсюджується на всіх учасників ринку електричної енергії, поняття "пошкодження пломб" є узагальненим і має більш широке значення, до складу якого входять: відсутність чи пошкодження цілісності пломб та/або індикаторів, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, зокрема відсутність чи пошкодження пломб з відбитками тавр про повірку, чи підтверджений факт підробки (фальсифікації) пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗКО, установлених пломб та індикаторів).

Відповідно до частини 3 статті 58 Закону України "Про ринок електричної енергії" споживач зобов`язаний дотримуватися, зокрема, правил технічної експлуатації, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, умов укладених договорів.

Частиною п`ятою статті 277 Господарського кодексу України визначено, що відповідальність за порушення правил користування енергією встановлюється законом.

Статтею 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" встановлено, що учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії, зокрема, є: крадіжка електричної енергії, самовільне підключення до об`єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку; пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра тощо.

Згідно з пунктом 14 частини 2 статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушенням на ринку електричної енергії є, зокрема, пошкодження цілісності пломб.

Відповідно до абзацу 14 підпункту 1.2.1 Кодексу комерційного обліку електричної енергії (надалі - ККОЕЕ), вузол обліку електричної енергії (вузол обліку) - сукупність обладнання та засобів вимірювальної техніки, змонтованих та з`єднаних між собою за встановленою схемою для забезпечення вимірювання та обліку електричної енергії в заданій точці вимірювання. До складу вузла обліку можуть входити лічильники електричної енергії, трансформатори струму, трансформатори напруги, устаткування автоматичного відключення чи обмеження потужності, засоби захисту (автоматичні вимикачі або запобіжники), вторинні кола струму і напруги та інші допоміжні засоби (тестові блоки, перетворювачі імпульсів, блоки живлення, обладнання дистанційної передачі даних тощо). Характеристики складових вузла обліку мають бути достатніми для вимірювання електричної енергії із заданою періодичністю та похибкою.

За змістом абзацу 19 підпункту 1.2.1 ККОЕЕ, засоби вимірювальної техніки (ЗВТ) - засоби вимірювань, вимірювальні системи та будь-які частини засобів вимірювань або вимірювальних систем, якщо ці частини можуть бути об`єктом спеціальних вимог та окремого оцінювання відповідності.

Абзацом 20 підпункту 2.1.1 ККОЕЕ визначено, що засоби комерційного обліку електричної енергії (ЗКО) - узагальнена назва засобів, що використовуються для здійснення комерційного обліку електричної енергії (ЗВТ, допоміжне обладнання, засоби та системи збору та обробки результатів вимірювання, формування, збереження та передачі даних комерційного обліку та керування даними тощо) відповідно до цього Кодексу.

Згідно з підпунктом 5.16.1 ККОЕЕ, з метою запобігання несанкціонованому втручанню та доступу до елементів або функції настроювання ЗВТ у складі вузла обліку за результатами технічної перевірки такі ЗВТ та вузол обліку пломбують.

Підпунктом 5.16.3 ККОЕЕ визначено, що пломби з тавром оператора системи мають бути встановлені також (за можливості) на кришках, боксах та інших пристроях вузла обліку та дооблікових колах, які закривають: первинні та вторинні (після вимірювальних трансформаторів) дооблікові кола живлення ЗВТ; кришки важелів та кнопок управління комутаційних апаратів і захисних автоматичних вимикачів, встановлених у колах вимірювальних трансформаторів; двері комірок вимірювальних трансформаторів напруги; клемні кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, апаратних інтерфейсах зв`язку ЗВТ; клемні кришки, встановлені у дооблікових силових колах комутаційних апаратів та захисних автоматичних вимикачів; відкриті дооблікові силові кола живлення; усі інші місця доступу до сигнальних і відкритих дооблікових струмоведучих частин.

В силу дії підпункту 5.16.15 ККО, після пломбування ЗВТ та пристроїв ВОЕ на об`єкті складається акт пломбування, що підтверджує факт установлення пломб та індикаторів на/у ЗВТ (зокрема передбачених виробником ЗВТ), відповідність їх стану, а також передачі встановлених ЗВТ та інших складових ВОЕ, пломб та індикаторів на збереження. Акт пломбування має також містити інформацію про місце кожної пломби/індикатора, найменування суб`єкта, який встановлює пломбу/індикатор у суб`єкта відповідального за збереження та цілісність пломби/індикатора.

За приписами абзацу 8 підпункту 5.5.5 ПРРЕЕ, споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.

Відповідно до підпункту 8.2.5 ПРРЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності, перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення, номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення, фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

Абзацом 1,2 підпункту 8.4.2 Правил встановлюють, що визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень:

-порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - пошкодження пломб), або відсутність на засобах вимірювальної техніки пломб з відбитками тавр про їх повірку чи пломб з відбитками тавр оператора системи або інших заінтересованих сторін, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки);

-пошкодження або в відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії).

Відповідно до підпункту 8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

Як убачається із матеріалів справи, при проведенні обстеження електроустановок позивача представниками АТ "Вінницяобленерго" було виявлене порушення підп.8 п.5.5.5 глави 5.5 розділу V Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою НКРЕКП №312 від 14.03.2018, яке полягає в наступному: "...порушення цілісності пломбувального матеріалу (тросик пломбувальний білий) на якому встановлена пломба №С65181616, що була встановлена під час технічної перевірки 30.06.2022, акт технічної перевірки №429277, на щиті доступу до облікових кіл споживача на електричний лічильник №8601276 типу НІК 2301 АП 28. Пломби не мають слідів механічного впливу. Дане порушення продемонстроване споживачу Боровській Ю.А."

За результатами розгляду акта про порушення №4361 від 08.02.2023 комісією управління Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" з розгляду актів про порушення ПРРЕЕ прийнято рішення, оформлене протоколом від 30.03.2023 (а.с.33), яким вирішено вартість необлікованої електричної енергії розрахувати на підставі акта про порушення №4361 від 08.02.2023 згідно з підп.2 п.8.4.2 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ.

Так, підпунктом 2 п.8.4.2 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ встановлено, що визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах вимірювальної техніки (вузлах обліку) (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії), та/або пристроїв (шафи обліку, захисної панелі тощо), на яких встановлені такі пломби та які закривають доступ до струмоведучих частин схеми (вузла) обліку (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, встановленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб).

Абзацом 1 п.8.4.4 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ визначено, що факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.

Умовами абз.5 п.8.4.4 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ визначено, що у разі визнання споживачем факту пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факту втручання в роботу засобів вимірювальної техніки, про що окремо зазначається в акті про порушення, письмової відмови споживача від проведення експертизи або ненадання власником засобів вимірювальної техніки чи споживачем оператору системи документів, що підтверджують передачу засобів вимірювальної техніки на експертизу (з винесенням, у тому числі, питань від оператора системи) протягом встановленого цим пунктом строку (якщо оператором системи були передані засоби вимірювальної техніки їх власнику для направлення на експертизу), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

Водночас, відповідно до абз.6 п.8.4.4 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2 - 4 пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.

Як убачається із пояснень викладених ФОП Боровською (Чулаєвська) Ю.А. в акті про порушення № 4361 від 08.02.2023 споживач визнає факт зняття пломби, про, що і було нею зазначено в суді першої інстанції, також слід зауважити, що Акт про порушення підписаний відповідачем без заперечень, відповідачем не подавались будь-які заперечення з приводу проведення перевірки і до комісії з розгляду актів; ФОП Боровською (Чулаєвською) Ю.А. не надано суду доказів щодо недостовірності даних, вказаних в Акті перевірки.

На підставі наведених положень та з урахуванням встановлених обставин (зокрема зафіксованого в акті про порушення №4361 від 08.02.2023 факту "порушення цілісності пломбувального матеріалу (тросик пломбувальний білий)"), відповідно до абз.6 п.8.4.4 глави 8.4 розділу VIII ПРРЕЕ, висновок суду першої інстанції про те, що факт пошкодження пломб мав бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства є помилковим та спростовується наведеним вище.

Крім того, доводи відповідача, що в акті про порушення №4361 від 08.02.2023 не зазначено, що через порушення цілісності пломбувального матеріалу (тросик пломбувальний білий), на якому встановлена пломба №С65181616, був наявний доступ до струмоведучих частин схеми (вузла) обліку, що могло призвести до необлікованого споживання електричної енергії не беруться судовою колегією до уваги з огляду на таке.

Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 21 липня 2017 року №476 затверджено Правила улаштування електроустановок, відповідно до підпункту 1.5.13 Правил - кожен встановлений розрахунковий лічильник повинен мати на гвинтах, які кріплять кожух лічильника, пломбу з чинним відбитком тавра виробника або повірочної лабораторії, а на захисній кришці - пломбу електропередавальної організації.

Згідно акту про порушення №4361 від 08.02.2023 під час проведення перевірки дотримання відповідачем Правил роздрібного ринку електричної енергії, вказано про порушення цілісності пломбувального матеріалу (тросик пломбувальний білий) на якому встановлена пломба №С65181616, що була встановлена під час технічної перевірки 30.06.2022.

Колегія суддів зауважує, що відсутність пломби в місці, яке має бути обов`язково опломбовано згідно з вимогами законодавства, надає споживачу можливість доступу до необлікованого споживання електричної енергії.

При цьому слід звернути увагу, що порушення, передбачене абзацом 2 підпункту 8.4.2 ПРРЕЕ, є окремим порушенням ПРРЕЕ, відповідальність за яке настає лише за сам факт пошкодження або відсутності пломб, що спростовує доводи відповідача щодо відсутності доказів того, що відсутність такої пломби призвело до втручання в роботу лічильника та зміни показників приладів обліку.

Аналогічні висновки наведені і в постановах Верховного Суду від 16 травня 2018 року в справі №920/833/17 та від 12 березня 2020 року в справі № 908/1891/17.

Отже, господарським судом Вінницької області в оскаржуваному рішенні не враховано, що порушення, передбачене пп. 2 п. 8.4.2 ПРРЕЕ, є окремим порушенням, та є достатньою підставою для розрахунку обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті споживачем.

Крім того, суд апеляційної інстанції зауважує, що не зважаючи на те, що запрошення на засідання комісії №СО-72.52-464, яким позивач повідомив відповідача про розгляд акта про порушення ПРРЕЕ, датоване 27.03.2023, тобто споживач повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії з порушенням вимог закону (а.с.31), споживач була присутня на вказаному засіданні (а.с. 33) та дані обставини не спростовують висновку суду апеляційної інстанції про наявність порушення ПРРЕЕ з боку відповідача.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню в повному обсязі.

Згідно із п.2 ч.1 ст.275 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове рішення у відповідній частині або змінити рішення.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.277 ГПК України підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.

За таких обставин, Північно-західний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" підлягає задоволенню, а рішення господарського суду Вінницької області від 18.04.2024 у справі №902/1262/23 - скасуванню з прийняттям нового рішення про задоволення позову.

У зв`язку із наведеним, відповідно до ст. 129 ГПК України, судовий збір за подачу позову та апеляційної скарги підлягає стягненню з відповідача на користь позивача.

Керуючись ст. ст. 269, 270, 273, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" на рішення Господарського суду Вінницької області від 18.04.24 у справі № 902/1262/23 задоволити.

2. Рішення Господарського суду Вінницької області від 18.04.24 у справі № 902/1262/23 скасувати. Прийняти нове рішення.

"1. Позов задоволити.

2. Стягнути з Фізичної особи-підприємця Чулаєвської (Боровської) Юлії Анатоліївни ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" (22000, Вінницька обл., м. Хмільник, вул. Столярчука, 19, код ЄДРПОУ 25510305) заборгованість в сумі 30667,52 грн вартості необлікованої електричної енергії та 2684 грн витрат зі сплати судового збору за подачу позову.

Видати наказ."

3. Стягнути з Фізичної особи-підприємця Чулаєвської (Боровської) Юлії Анатоліївни ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Акціонерного товариства "Вінницяобленерго" в особі структурної одиниці "Хмільницькі електричні мережі" (22000, Вінницька обл., м. Хмільник, вул. Столярчука, 19, код ЄДРПОУ 25510305) 4542 грн витрат зі сплати судового збору за подачу апеляційної скарги.

4. Господарському суду Вінницької області видати накази на виконання даної постанови.

5. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків передбачених п.2 ч.3 ст. 287 ГПК України.

6. Справу № 902/1262/23 повернути до Господарського суду Вінницької області.

Головуючий суддя Миханюк М.В.

Суддя Коломис В.В.

Суддя Тимошенко О.М.