Ухвала

від 07.10.2024 по справі 916/3619/19

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua

веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

про розгляд заяви

"07" жовтня 2024 р.м. Одеса Справа № 916/3619/19Господарський суд Одеської області у складі судді Райчевої Світлани Іванівни,

при секретарі судового засідання Скогутовському І.П.

дослідивши матеріали справи

За заявою кредитора: Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) (Паніку Чакарі, 152, Меса Гейтонія, 4007, Лімассол, Кіпр; адреса листування 65018, м. Одеса, вул. Середньофонтанська, 19-В, офіс. 204);

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" (65054, м. Одеса, Аеропорт ЦА; код ЄДРПОУ 33915633)

про банкрутство,

За участю:

ліквідатор Банкрута: арбітражна керуюча Колмикова Т.О.;

Русан С.П.;

від ОСОБА_1 : адвокат Сиротюк Р.В.;

від ОСОБА_2 та ОСОБА_3 : адвокат Медвідь А.Б.;

від Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED): адвокат Захандревич О.В.;

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 25.06.2021р. суддею Райчевою С.І. прийнято до свого провадження справу №916/3619/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ". Станом на даний час у справі триває ліквідаційна процедура.

06.11.2023р. до господарського суду надійшла заява ОСОБА_1 про відсторонення арбітражної керуючої Колмикової Т.О. від виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ".

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.11.2023р. вказану заяву Судом прийнято та призначено до розгляду у судовому засіданні на 13.12.2023р. о 10:30 год.

11.12.2023р. до господарського суду надійшла заява Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) про покладення на ОСОБА_3 та ОСОБА_2 солідарної відповідальності за незадоволення вимог кредиторів у справі №916/3619/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії».

У зв`язку з несанкціонованим втручанням в інформаційну (автоматизовану) систему електронних комунікаційних мереж та ресурсів Господарського суду Одеської області з 30.11.2023 р. функціонал автоматизованої системи документообігу суду було призупинено; розгляд судових справ не проводився до 14.12.2023р. включно. У зв`язку із зазначеними обставинами судове засідання призначене на 13.12.2023р. о 10:30 год. не відбулось, що підтверджується наявними у матеріалах справи актами уповноважених осіб.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 13.12.2023р. справу призначено до розгляду у засіданні суду на "31" січня 2024 року о 12:00 год. та прийнято до розгляду заяву Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) про покладення солідарної відповідальності.

Судове засідання, призначене на 31.01.2024 р. о 12:00 год. не відбулося у зв`язку з оголошенням системою цивільної оборони у м. Одесі та Одеській області повітряної тривоги, всі працівники суду перебували в укритті цивільного захисту адміністративної будівлі, що підтверджується наявними у матеріалах справи довідками.

У зв`язку із вказаними обставинами, ухвалою Господарського суду Одеської області від 02.02.2024р. справу призначено до розгляду у засіданні суду на "11" березня 2024 року о 14:20 год.

У судових засіданнях призначених на 11.03.2024р., 10.04.2024р., 31.05.2024р., 19.06.2024р. суд оголошував перерву у зв`язку із усними клопотаннями учасників справи, вмотивованими необхідністю надання додаткових доказів та пояснень стосовно заяв, що розглядаються.

02.09.2024р. судове засідання не відбулось, що підтверджується наявною у матеріалах справи довідкою секретаря судового засідання, у зв`язку із чим, ухвалою Господарського суду Одеської області від 06.09.2024р. заяви ОСОБА_1 про відсторонення арбітражної керуючої Колмикової Т.О. від виконання обов`язків ліквідатора банкрута та Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) про покладення солідарної відповідальності призначено до розгляду у судовому засіданні на "07" жовтня 2024 р. о 15:00 год.

Дослідивши у судовому засіданні заяву ОСОБА_1 про відсторонення арбітражної керуючої Колмикової Т.О. від виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ", Суд встановив наступне.

Підставою для відсторонення арбітражної керуючої Колмикової Т.О. від виконання повноважень ліквідатора Банкрута Заявник визначає п. 1 ч. 4 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства, а саме невиконання або неналежне виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого.

Недоліки у роботі арбітражної керуючої Колмикової Т.О. Заявник вбачає у наступному:

1) у не вжитті всіх можливих заходів для виявлення майна боржника, що призвело до зменшення ліквідаційної маси та зменшення об`єму задоволених вимог кредиторів Банкрута;

2) у пропущенні строків позовної давності для звернення до суду із позовними заявами про стягнення на користь Банкрута дебіторської заборгованості;

3) порушенні порядку підготовки та проведення аукціонів з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ".

Арбітражна керуюча Колмикова Т.О. просила у задоволенні вказаної заяви відмовити, оскільки вважає, що доводи ОСОБА_1 стосовно наявності підстав для її відсторонення від виконання ліквідатора банкрута гуртуються на його припущеннях, є безпідставними, необґрунтованими та такими, що спростовуються наявними у матеріалах справи доказами.

Кредитор Компанія "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) також просив Суд відмовити у задоволенні заяви ОСОБА_1 . На думку Кредитора, арбітражна керуюча Колмикова Т.О. належним чином виконує повноваження ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ", підстави для її відсторонення відсутні.

Кредитори ОСОБА_2 та ОСОБА_3 у судових засіданнях підтримували доводи ОСОБА_1 щодо наявності підстав для відсторонення арбітражної керуючої Колмикової Т.О. від виконання повноважень ліквідатора Банкрута.

З огляду на доводи скаржника, підлягають дослідженню судом обставини виявлення майна Банкрута, формування ліквідаційної маси та її продажу.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.12.2019р. (суддя - Найфлейш В.Д.) відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника; розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Наумову Ольгу Василівну.

Постановою Господарського суду Одеської області від 24.12.2020р. визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ"; відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців; ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну.

Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2021р. постанову Господарського суду Одеської області від 24.12.2020р. скасовано, справу №916/3619/19 передано до Господарського суду Одеської області для подальшого розгляду.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 12.10.2021р. постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2020 у справі № 916/3919/19 (в оскарженій частині - п. п. 2 і 3 резолютивної частини Постанови) скасовано; постанову Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 у справі №916/3919/19 залишено в силі.

З наведеного вбачається, що арбітражна керуюча Колмикова Т.О. виконувала повноваження ліквідатора Банкрута у період з 24.12.2020р. по 31.05.2021р. та з 12.10.2021р. по теперішній час.

У матеріалах справи міститься лист №01/01-22 від 10.02.2020р., підписаний директором Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" Ліщуком В.О. та адресований арбітражній керуючій Наумовій О.В., у якому, зокрема, зазначено, що за попередніми оцінками має бути інвентаризовано близько 430 позицій, у тому числі, товарно-матеріальні цінності - 162 позиції, товарно-матеріальні цінності 43 позиції (у тому числі ПС Як-42, авіадвигуни), необоротні активи - 145 позицій, наземне обладнання 80 - позиції, літак Л410 - 1 шт. При цьому, Суд зауважує, що до вказаного листа не надано переліку майна Боржника, яке підлягало інвентаризації, доказів фактичної наявності такого майна або будь-яких пояснень, з яких можливо встановити кількість майна Боржника, яке підлягало інвентаризації (т. 4 а.с. 79-80).

Згідно наявної у матеріалах справи інформації за період з дати відкриття провадження у справі про банкрутство (24.12.2019р.) по дату ухвалення постанови про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" Банкрутом (24.12.2020р.) не було проведено інвентаризації майна Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ". Господарським судом у складі судді Найфлейша В.Д. було встановлено, що незважаючи на вжиті розпорядником майна (арбітражною керуючою Наумовою О.В.) разом з керівником боржника заходи, інвентаризація майна боржника станом на 24.12.2020р. не проведена з об`єктивних причин не з їх вини.

Вказані обставини також були предметом дослідження під час перегляду Постанови Господарського суду Одеської області від 24.12.2020р. за апеляційною та касаційною скаргами.

Після призначення згідно постанови Господарського суду Одеської області від 24.12.2020р., арбітражна керуюча Колмикова Т.О. листом від 05.01.2021р. зверталась до керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" з вимогою про передачу круглої печатки та штампів банкрута, оригіналів засновницьких (статутних) документів банкрута, бухгалтерської та фінансової документації, матеріальних цінностей банкрута, а також оригіналів документів Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ", що необхідні для здійснення ліквідаційної процедури.

Відповіді на вказаний запит Ліквідатор не отримала, документи та матеріальні цінності Банкрута керівником Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" їй передано не було. Вказані обставини також не заперечуються ОСОБА_1 та іншими учасниками справи.

Під час виконання арбітражною керуючою Колмиковою Т.О. повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" (у період з 24.12.2020р. по 31.05.2021р.), нею було видано наказ №3 від 20.05.2021р. про створення інвентаризаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" та призначення проведення інвентаризації. Згідно вказаного наказу, проведення інвентаризації майна заплановано провести з 24.05.2021р. по 27.05.2021р. та сформовано інвентаризаційну комісію.

Інвентаризацію проведено у вказаний період та надано суду інвентаризаційні описи (т. 12 а.с. 226-231). З вказаних документів вбачається, що під час проведення інвентаризації було виявлено майно Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ", що засвідчено інвентаризаційним описом №01 від 26.05.2021р., у кількості 22 одиниці (т. 12 а.с. 226) та інвентаризаційним описом №02 від 26.05.2021р., у кількості 33 одиниці (т. 12 а.с. 227).

Надалі, Постановою Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2021р. постанову Господарського суду Одеської області від 24.12.2020р. скасовано, справу №916/3619/19 передано до Господарського суду Одеської області для подальшого розгляду. З урахуванням вказаної постанови повноваження арбітражної керуючої Колмикової Т.О. як ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" були припинені, відповідно була поновлена процедура розпорядження майном Боржника та поновлені повноваження арбітражної керуючої Наумової О.В. як розпорядника майном Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ".

05.07.2021р. директором Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" Ліщуком В.І. видано наказ №1 «Про створення комісії з інвентаризації майна Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" та проведення перевірки комплектності і оцінки стану цього майна, проведення перевірки і комплектності і оцінки стану технічної, ділової та іншої документації Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ"». Вказаним наказом визначено проведення інвентаризації розпочати 12.07.2021р. (т. 13 а.с. 91-92).

У письмових поясненнях, що надійшли до господарського суду 14.07.2021р. ОСОБА_2 зазначив, що фактично інвентаризація майна Боржника розпочата 13.07.2021р. та під час її проведення виявлено 15 одиниць майна Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ". У вказаних поясненнях керівник Боржника зазначив, що інвентаризація не завершена, триває встановлення, ідентифікація, виявлення товарно-матеріальних цінностей Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ", які знаходяться на території Міжнародного аеропорту Одеса (т. 13 а.с. 80-90).

У вказаних поясненнях ОСОБА_2 зазначено, що на виконання рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" від 21.05.2019р. (т. 13 а.с. 123-124) до відкриття провадження у справі про банкрутство було проведено інвентаризацію майна Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ". Відповідно до інвентаризаційної відомості від 09.12.2019р., за підписом голови ревізійної комісії Русана С.П. та затвердженої директором Ліщуком В.І. загальна кількість майна у вигляді товарно-матеріальних цінностей Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" складала 281 позицію (т. 20 а.с. 58-60).

19.07.2021р. арбітражна керуюча Наумова О.В. надала до господарського проміжний звіт, у якому також зазначила, що інвентаризація майна Боржника, розпочата 13.07.2021р., не закінчена та станом на дату подання звіту триває (т. 13 а.с. 227-235).

21.07.2021р. ОСОБА_2 надав до господарського суду письмові пояснення у яких зазначив, що термін проведення інвентаризації продовжено до 26.07.2021р. (т. 14 а.с. 26-29). Аналогічні пояснення 21.07.2021р. надано суду арбітражною керуючою Наумовою О.В. (т. 14 а.с. 34-35).

22.12.2021р. арбітражною керуючою Наумовою О.В. надано до господарського суду копії протоколів засідання зборів кредиторів від 03.08.2021р. та 08.10.2021р. (т. 16 а.с. 201-247).

У протоколі зборів кредиторів Боржника від 08.10.2021р. арбітражна керуюча Наумова О.В. доповідала кредиторам, що проведення інвентаризації майна Боржника станом на даний час не завершено, наказом керівника Боржника термін проведення інвентаризації продовжено до 15.10.2021р.

02.12.2021р. арбітражна керуюча Наумова О.В. надала до господарського суду клопотання про залучення до матеріалів справи інвентаризаційних описів (т. 16 а.с. 75-88).

До клопотання надано Акт від 11.10.2021р., яким засвідчено наявність 15 одиниць майна Боржника (т. 16 а.с. 87-88), тобто таку кількість одиниць майна, яка була виявлена у перший день інвентаризації - 13.07.2021р.

При цьому, господарський суд враховує, що згідно наявних у матеріалах справи доказів, інвентаризаційній комісії, створеній на підставі наказу ОСОБА_2 № 1 від 05.07.2021р., перепустки на доступ до території ТОВ «Міжнародний аеропорт «Одеса» було видано строком на 1 день - 13.07.2021р. (т. 13 а.с. 131). Відомостей стосовно знаходження вказаної інвентаризаційної комісії на території ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» у інший день матеріали справи не містять, арбітражна керуюча Наумова О.В. та інші учасники справи про такі обставини суду не повідомляли.

Вказане викликає обґрунтований сумнів щодо достовірності результатів даної інвентаризації.

Постановою Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного господарського суду від 12.10.2021р. постанову Південно-західного апеляційного господарського суду від 31.05.2020 у справі № 916/3919/19 (в оскарженій частині - п. п. 2 і 3 резолютивної частини Постанови) скасовано; постанову Господарського суду Одеської області від 24.12.2020 у справі №916/3919/19 залишено в силі.

Таким чином, з дати ухвалення вказаної постанови поновлено ліквідаційну процедуру у справі та поновлено повноваження ліквідатора Банкрута арбітражної керуючої Колмикової Т.О.

26.11.2021р. до господарського суду надійшов звіт арбітражної керуючої Колмикової Т.О. про хід ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ". У звіті арбітражна керуюча зазначила, що повторно 01.11.2021р. звернулась до керівника Банкрута Ліщука В.І. з вимогою про передачу документації, матеріально-технічних цінностей, печаток і штампів Боржника. На вказаний запит відповіді арбітражній керуючій не надано, документація та майно Боржника їй не передано (т. 16 а.с. 49-65).

22.12.2021р. до господарського суду надійшла заява ліквідатора боржника про видачу судового наказу на виконання постанови Господарського суду Одеської області від 24.12.2020р. у частині зобов`язання посадових осіб Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" передати документацію банкрута, печатки і штампи, та майно ліквідатору, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" та знаходиться у господарській зоні Товариства з обмеженою відповідальністю "Міжнародний аеропорт "ОДЕСА" (т. 16 а.с. 132 - 152).

22.12.2021р. у судовому засіданні ліквідатором Банкрута зазначено, що перелік майна Банкрута, яке зазначено у заяві про видачу наказу, відповідає відомостям, наданим керівником Товариству з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" Ліщуком В.І. про результати інвентаризації майна Банкрута, проведеної на підставі рішення загальних зборів учасників Товариства, оформленого протоколом №21/05/19 від 21.05.2019р. Письмові пояснення керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" Ліщука В.І. щодо проведеної у 2019р. році інвентаризації надано до господарського суду 14.07.2021р. (т. 13 а.с. 80-166).

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 22.12.2021р. зазначену заяву ліквідатора Банкрута було задоволено. Пунктом 2 резолютивної частини даної ухвали визначено: «Ліщуку Володимиру Івановичу ( АДРЕСА_1 ; ІНФОРМАЦІЯ_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) передати ліквідатору Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" арбітражній керуючій Колмиковій Тетяні Олександрівні (65078, м. Одеса, вул. Космонавтів, 36, каб. 904, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 ) бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні цінності та майно, що належать Товариству з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" (65054, м. Одеса, Аеропорт ЦА; код ЄДРПОУ 33915633), у тому числі, що знаходиться в господарській зоні Товариства з обмеженою відповідальністю "МІЖНАРОДНИЙ АЕРОПОРТ "ОДЕСА" м. Одеса, Центральний аеропорт», а саме 280 найменувань майна.

Перелік майна, на передачу якого просив видати наказ ліквідатор Банкрута відповідає тому, що зазначений у письмових поясненнях керівника Боржника Ліщука В.І., наданих до суду 14.07.2021р. (т. 13 а.с. 80-90), звітах арбітражної керуючої Наумової О.В., результатах інвентаризації майна Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ", проведеної на виконання рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" від 21.05.2019р., затверджених директором Ліщуком В.І. (т. 20 а.с. 58-60), крім позиції « 135. Шплінт 3,5х45.029 ГОСТ 397-79», зазначеної у документі «Результати інвентаризації, проведеної за Рішенням Загальних зборів учасників ТОВ «АК «Чорноморські Авіалінії» від 21.05.2019р.». Зазначене майно - Шплінт 3,5х45.029 ГОСТ 397-79 ліквідатор Банкрута у заяві про видачу судового наказу не зазначала.

Таким чином, пояснюється розбіжність у кількості майна Боржника, на яке просив видати судовий наказ ліквідатор Банкрута, та його кількість, зазначену у вищезазначених документах, які суду надав ОСОБА_2 .

Разом з тим, суд зазначає, що доводи ОСОБА_1 про те, що ухвалою Господарського суду Одеської області від 22.12.2021р. встановлена фактична наявність майна Боржника у кількості 280 позицій, що перебуває за його місцем знаходження у м. Одесі, є безпідставними та необґрунтованими, оскільки у зазначеній ухвалі суд не встановлював фактичну наявність чи відсутність майна Боржника у господарській зоні Товариства з обмеженою відповідальністю "МІЖНАРОДНИЙ АЕРОПОРТ "ОДЕСА" м. Одеса, Центральний аеропорт. У зазначеній ухвалі Суд, з урахуванням наданих керівником Боржника відомостей стосовно переліку майна Боржника, зобов`язав ОСОБА_2 передати ліквідатору Банкрута арбітражній керуючій Колмиковій Т.О. бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні цінності та майно, що належать Товариству з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ", у тому числі, що знаходиться в господарській зоні Товариства з обмеженою відповідальністю "МІЖНАРОДНИЙ АЕРОПОРТ "ОДЕСА" м. Одеса, Центральний аеропорт.

Встановлення фактичної наявності чи відсутності майна Боржника є обов`язком арбітражного керуючого, яким виконує повноваження у справі про банкрутство (розпорядника майном, ліквідатора), а не Суду.

28.12.2021р. господарським судом видано судовий наказ на примусове виконання постанови Господарського суду Одеської області від 24.12.2020р. та ухвали Господарського суду Одеської області від 22.12.2021р.

У звітах про хід ліквідаційної процедури арбітражна керуюча Колмикова Т.О. зазначала, що керівник Боржника Ліщук В.І. у добровільному порядку вимоги постанови Господарського суду Одеської області від 24.12.2020р. та ухвали Господарського суду Одеської області від 22.12.2021р. не виконує, у зв`язку із чим, наказ від 28.12.2021р., виданий на примусове виконання постанови Господарського суду Одеської області від 24.12.2020р. та ухвали Господарського суду Одеської області від 22.12.2021р., нею було пред`явлено до примусового виконання. Наказ знаходиться на примусовому виконанні у приватного виконавця Парфьонова Г.В.

04.05.2023р. до господарського суду надійшов звіт арбітражної керуючої Колмикової Т.О. З вказаного звіту вбачається, що 31.03.2023р. приватним виконавцем виконавчого округу Одеської області Парфьоновим Г.В. складено акт приватного виконавця про передачу ліквідатору Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" арбітражній керуючій Колмиковій Т.О. частини майна Банкрута, що знаходилось у зоні обмеженого доступу ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» у кількості 102 позиції (т. 20 а.с. 128-129).

Наказом №5 від 31.03.2023р. ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" арбітражною керуючою Колмиковою Т.О. призначено проведення інвентаризації майна Боржника у період з 31.03.2023р. по 14.04.2023р. (т. 20 а.с. 130).

За результатами інвентаризації майна Боржника складено Інвентаризаційний опис №01 від 14.04.2023р., до якого включено 102 позиції майна Боржника (т. 20 а.с.131-134). Зазначений перелік майна Боржника відповідає відомостям у Акті приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Парфьонова Г.В. від 31.03.2023р. Також, інвентаризаційною комісію складено Акт огляду майна, повітряних суден ЯК-42Д №4520423606235 сер. Номер 0507 рз UR-COH та ЯК-42Д №4520424811442 сер. Номер 0909 рз UR-COR. Встановлено, що вказані повітряні судна мають незадовільний стан, їх двигуни є некомплектними та відсутні ідентифікаційні номери двигунів (т. 20 а.с. 138).

Того ж дня, інвентаризаційною комісією складено Акт нестачі товарно-матеріальних цінностей, яким зазначено відсутність майна, яке підлягало передачі на підставі наказу Господарського суду Одеської області від 28.12.2021р., виданого на примусове виконання постанови Господарського суду Одеської області від 24.12.2020р. та ухвали Господарського суду Одеської області від 22.12.2021р. (т. 20 а.с. 139-141).

Наказом №7 від 01.05.2023р. ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" арбітражною керуючою Колмиковою Т.О. призначено проведення інвентаризації майна Боржника у період з 01.05.2023р. по 05.05.2023р. (т. 23 а.с. 241).

За результатами інвентаризації майна Боржника складено Інвентаризаційний опис №01 від 05.05.2023р., до якого включено 105 позицій майна Боржника (т. 23 а.с.242-245). Зазначений перелік майна Боржника збігається з переліком зазначеним у Акті приватного виконавця виконавчого округу Одеської області Парфьонова Г.В. від 31.03.2023р. Однак, Інвентаризаційною комісію до інвентаризаційного опису №01 від 05.05.2023р. включено повітряні судна ЯК-42Д №4520423606235 сер. Номер 0507 рз UR-COH та ЯК-42Д №4520424811442 сер. Номер 0909 рз UR-COR та їх двигуни окремо. У зв`язку із вказаними обставинами виникла розбіжність у кількості позицій, відображених у акті приватного виконавця Парфьонова Г.В. від 31.03.2023р. (102) та Інвентаризаційному описі №01 від 05.05.2023р. (105).

Вищезазначене майно Боржника було включене до ліквідаційної маси у складі лотів №3 (повітряні судна ЯК-42Д №4520423606235 сер. Номер 0507 рз UR-COH та ЯК-42Д №4520424811442 сер. Номер 0909 рз UR-COR без двигунів) та №4 (інші 103 позиції, зазначені у Інвентаризаційному описі №01 від 05.05.2023р.).

Також, ОСОБА_1 зазначає, що у переліку майна, яке виставлене на торги, вказана але фактично відсутня,лабораторія авіаційного і радіоелектронного обладнання, оскільки повністю укомплектована лабораторія авіаційного і радіоелектронного обладнання складається щонайменше з 79 високовартісних позицій, на підтвердження чого Заявник надав фотокопію таблиці з аналогічною назвою (т. 28 а.с. 43).

Суд враховує, що до складу Лотів з продажу майна Банкрута лабораторія авіаційного і радіоелектронного обладнання не була включена. Наданий ОСОБА_1 перелік з 79 позицій майна (т. 28 а.с. 43), яке нібито повинно знаходитись у вказаній ним лабораторії жодним чином не підтверджує та не пов`язує вказаний перелік обладнання із майном, яке належало Боржнику. ОСОБА_1 не доведено будь-якими доказами, що лабораторія авіаційного і радіоелектронного обладнання належала Боржника, була укомплектована так як зазначено у таблиці (містила 79 позицій майна)

Надана фотокопія таблиці не містить ідентифікуючих відомостей про об`єкт, який характеризує (не має відмітки, що є додатком до основного документу), не містить відомостей про компетентну особу/осіб, що склали таблицю, не містить відомостей про власника переліченого обладнання.

Інформація про наявність на балансі Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" лабораторії авіаційного і радіоелектронного обладнання у документі «Результати інвентаризації, проведеної за Рішенням Загальних зборів учасників ТОВ «АК «Чорноморські Авіалінії» від 21.05.2019р.» не відображена.

У документі «Результати інвентаризації, проведеної за Рішенням Загальних зборів учасників ТОВ «АК «Чорноморські Авіалінії» від 21.05.2019р.» на який посилається ОСОБА_1 , вбачається, що головою ревізійної комісії був саме ОСОБА_1 . У вказаному документі містяться позиції №138 «Акумуляторна лабораторія» та №143 «Лабораторія повітряних судов тіпа ЯК-42». Конкретизація майна, яке відноситься до вказаних лабораторій відсутня. До складу лоту були включені та продані саме дані об`єкти майна Боржника.

Таким чином, наведені Доводи ОСОБА_1 не знайшли свого відображення у матеріалах справи.

Щодо доводів ОСОБА_1 стосовно можливих порушень, допущених під час підготовки та проведення аукціонів з продажу майна Боржника, включеного до Лотів 3 та 4, у тому числі щодо можливого порушення порядку визначення початкової ціни лотів, порядку огляду майна та змісту оголошень про проведення аукціону, що на думку Скаржника призвело до відчуження майна Боржника за зниженою ціною, Суд враховує, що станом на дату проведення судового засідання, аукціони з продажу вищезазначеного майна відбулись.

Статтею 73 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що правочин щодо продажу майна, вчинений на аукціоні, проведеному з порушенням встановленого порядку його підготовки або проведення, що перешкодило або могло перешкодити продажу майна за найвищою ціною, може бути визнаний недійсним господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) за заявою боржника, арбітражного керуючого, кредитора або особи, інтереси якої були при цьому порушені.

Згідно ч. 1 ст. 74 Кодексу України з процедур банкрутства, у разі якщо порушення замовником аукціону порядку підготовки аукціону, порушення оператором електронного майданчика порядку реєстрації, надання доступу до аукціону, невиконання ними інших дій, передбачених цим Кодексом, або порядку, визначеного частиною першою статті 68 цього Кодексу, перешкодило особі взяти участь або перемогти на аукціоні, порушник за рішенням господарського суду, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство (неплатоспроможність), зобов`язаний сплатити такій особі штраф у розмірі гарантійного внеску або у розмірі 10 відсотків ціни, за якою майно було продане на аукціоні, залежно від того, яка з цих сум є більшою.

Частиною 2 ст. 7 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що господарський суд, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство (неплатоспроможність), в межах цієї справи вирішує спори про визнання недійсними результатів аукціону.

Склад учасників розгляду спору визначається відповідно до Господарського процесуального кодексу України.

Господарський суд розглядає спори, стороною в яких є боржник, за правилами, визначеними Господарським процесуальним кодексом України. За результатами розгляду спору суд ухвалює рішення.

Згідно ст. 204 Цивільного кодексу України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Частиною 1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Оскільки на час розгляду заяви про відсторонення арбітражної керуючої Колмикової Т.О. від виконання повноважень ліквідатора Банкрута правочини щодо продажу майна (лоти 3 та 4), вчинені на аукціоні не визнані у встановленому законом порядку недійсними з підстав порушення порядку їх підготовки та проведення організатором аукціону, то Суд вважає, що ОСОБА_1 обставини у вказаній частині заяви не доведені належними та допустимими доказами.

Стосовно доводів ОСОБА_1 про не включення до ліквідаційної маси Банкрута повітряного судна Л-410УВПЕ №871932 UR-NPO господарським судом встановлено, що відповідно до Договору №13-12/18 від 13.12.2018р., укладеного між Боржником та Компанією «KUSH ENGINEERING SERVICES LTD», вказане повітряне судно було продано за ціною 260 000 дол США. Згідно Акту приймання-переді від 24.07.2019р. до Договору від №13-12/18 від 13.12.2018р. повітряне судно Л-410УВПЕ №871932 UR-NPO передано у власність Компанії «KUSH ENGINEERING SERVICES LTD» (т. 14 а.с. 13-20).

Таким чином, підстави для включення цього повітряного судна до ліквідаційної маси - відсутні.

Арбітражна керуюча Колмикова Т.О. у звітах про хід ліквідаційної процедури зазначала, що Компанія «KUSH ENGINEERING SERVICES LTD» у повному розмірі не здійснила оплату за вказаним вище Договором, у зв`язку із чим арбітражна керуюча обліковувала дебіторську заборгованість Компанії «KUSH ENGINEERING SERVICES LTD» у розмірі 80 000 дол США та включила її до складу ліквідаційної маси Банкрута.

Згодом, після отримання доступу до банківських валютних договорів, а також заперечень учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" стосовно розміру дебіторської заборгованості, арбітражною керуючою Колмиковою Т.О. проведено перевірку розрахунків з Компанією «KUSH ENGINEERING SERVICES LTD» за договором №13-12/18 від 13.12.2018р. та встановлено, що розмір дебіторської заборгованості складає 90 000 дол США.

Враховуючи зазначені обставини, дебіторська заборгованість Компанії «KUSH ENGINEERING SERVICES LTD» перед Товариством з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" за договором №13-12/18 від 13.12.2018р. у розмірі 90 000 дол США включена до ліквідаційної маси Банкрута.

Також, у заяві про відсторонення, ОСОБА_1 вказує, що безпідставно не включено до ліквідаційної маси Банкрута дебіторську заборгованість ТОВ «БСА ІНЖИНІРІНГ» та Transavia Air Limited. Наявність такої дебіторської заборгованості Заявник підтверджує протоколом зборів кредиторів Боржника від 03.08.2021р. Будь-яких інших доказів заявник не надає, однак стверджує, що бухгалтерська та інша документація Боржника може знаходитись у програмному забезпеченні M.E.doc., термін дії «ключів» до якого діє до 05.01.2026р.

Неспростованими ОСОБА_1 є доводи Колмикової Т.О. стосовно того, що бухгалтерська та інша документація Боржника від колишнього керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" їй не передана, у тому числі первинні документи, з яких можливо встановити наявність дебіторської заборгованості контрагентів Товариством з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" (протокол зборів кредиторів не є допустимим та достатнім доказом, з якого можуть бути встановлені обставини господарської операції).

Також, матеріали справи не містять доказів надання арбітражній керуючій Колмиковій Т.О. доступу до програмного забезпечення M.E.doc., передачі їй кодів доступу до програми, а також будь-яких доказів зберігання зазначеної ОСОБА_1 інформації у даному застосунку. Таким чином, Суд погоджується з доводами Колмикової Т.О. , що вказані пояснення ОСОБА_1 гуртуються виключно на його припущеннях та не підтверджені належними доказами.

Стосовно дебіторської заборгованості ТОВ «БСА ІНЖИНІРІНГ» перед Товариством з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ", про існування якої зазначав ОСОБА_1 у своїй заяві, арбітражна керуюча Колмикова Т.О. у звітах про хід ліквідаційної процедури та відзиві на заяву ОСОБА_1 про відсторонення ліквідатора зазначала, що нею була проведена претензійна робота з ТОВ «БСА ІНЖИНІРІНГ». За результатом вжитих заходів, ліквідатором Банкрута встановлено відсутність заборгованості ТОВ «БСА ІНЖИНІРІНГ» перед Товариством з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ". Відповідні докази надані, зокрема до відзиву арбітражної керуючої Колмикової Т.О. на заяву ОСОБА_1 (т. 23 а.с. 1- т. 24 а.с. 42).

Доводи ОСОБА_1 стосовно необґрунтованого звернення арбітражної керуючої Колмикової Т.О. до «КАРГО ЛИЗИНГ» ООД з претензією по сплаті заборгованості у розмірі 151 760, 00 євро, складеною українською мовою, оскільки вказана компанія є заснованою за законодавством Болгарії та навряд чи зрозуміє суть претензії, господарський суд вважає недоречними та безпідставними.

Як вбачається з відомостей, які містяться в Торговому регістрі (реєстрі) Республіки Болгарія, засновниками компанії «КАРГО ЛІЗИНГ» OOД (заснована в рамках законодавства Болгарії, ідентифікаційний номер: 205567476) є ОСОБА_3 , ОСОБА_2 , ОСОБА_5 та ОСОБА_1 , який є засновником і директором «КАРГО ЛИЗИНГ» ООД.

Із відповіді Центрального відділу державної реєстрації актів цивільного стану Управління державної реєстрації ПІВДЕННЕ МІЖРЕГІОНАЛЬНЕ УПРАВЛІННЯ МІНІСТЕРСТВА ЮСТИЦІЇ (м. ОДЕСА) № 22927/06.9-44 від 09.04.2024, який наданий на запит арбітражного керуючого Колмикової Т.О. встановлено, що ОСОБА_5 помер, про що внесено запис від 12.02.2023 про реєстрацію факту смерті ОСОБА_5 .

Відповідно до ст. 4.1. Установчого Договору «КАРГО ЛИЗИНГ» ООД від 14.05.2019р. Управління та представництво Товариства здійснює його керівник - ОСОБА_1

Претензії до «КАРГО ЛИЗИНГ» ООД арбітражною керуючою Климковою Т.О. направлялись, у тому числі, на адресу ОСОБА_1 , ОСОБА_3 , ОСОБА_2 (т. 23 а.с. 62-63).

Зі змісту пояснень ОСОБА_1 вбачається, що він обізнаний стосовно існування та направлення на адресу «КАРГО ЛИЗИНГ» ООД вищезгаданої претензії, З наявних у матеріалах справи заяв, зокрема заяви кредитора, вбачається, що він є громадянином України та у достатній мірі володіє українською мовою, що також було у судових засіданнях під час надання усних пояснень по суті заяви про відсторонення ліквідатора.

Таким чином, господарський суд робить висновок, що ОСОБА_1 як керівник «КАРГО ЛИЗИНГ» ООД обізнаний щодо наявності претензії арбітражної керуючої Колмикової Т.О. до «КАРГО ЛИЗИНГ» ООД про сплату заборгованості у розмірі 151 760, 00 євро, розуміє її суть та зміст.

Крім того, у заяві про відсторонення ОСОБА_1 особисто зазначав про наявність вказаної заборгованості.

Також, необґрунтованими є доводи ОСОБА_1 стосовно пропуску арбітражною керуючою Колмиковою Т.О. строків позовної давності для звернення до суду із позовними заяви про стягнення на користь Боржника дебіторської заборгованості з огляду на наступне.

Як встановлено судом вище по тексту даної ухвали, арбітражна керуюча Колмикова Т.О. виконувала повноваження ліквідатора Банкрута у період з 24.12.2020р. по 31.05.2021р. та з 12.10.2021р. по теперішній час.

Пунктом 12 розділу «ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ» Цивільного процесуального кодексу України встановлено, що під час дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби (COVID-19), строки, визначені статтями 257, 258, 362, 559, 681, 728, 786, 1293 цього Кодексу, продовжуються на строк дії такого карантину.

Згідно п.1 Постанови Кабінету Міністрів України від 9 грудня 2020 р. № 1236 «Про встановлення карантину та запровадження обмежувальних протиепідемічних заходів з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2», установлено з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2 (далі - COVID-19), з 19 грудня 2020р. до 30 червня 2023 р. на території України карантин, продовживши дію карантину, встановленого постановами Кабінету Міністрів України від 11 березня 2020 р. № 211 "Про запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (Офіційний вісник України, 2020 р., № 23, ст. 896, № 30, ст. 1061), від 20 травня 2020 р. № 392 "Про встановлення карантину з метою запобігання поширенню на території України гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (Офіційний вісник України, 2020 р., № 43, ст. 1394, № 52, ст. 1626) та від 22 липня 2020 р. № 641 "Про встановлення карантину та запровадження посилених протиепідемічних заходів на території із значним поширенням гострої респіраторної хвороби COVID-19, спричиненої коронавірусом SARS-CoV-2" (Офіційний вісник України, 2020 р., № 63, ст. 2029).

Відповідно до п. 19 розділу «ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ» Цивільного процесуального кодексу України, у період дії воєнного стану в Україні, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, перебіг позовної давності, визначений цим Кодексом, зупиняється на строк дії такого стану.

Станом на даний час строк дії воєнного стану в Україні не припинено.

З наведеного вбачається, що з дати призначення арбітражної керуючої Колмикової Т.О. ліквідатором Банкрута існують обставини, що зупиняють перебіг строку позовної давності.

Таким чином, Суд зазначає, що у випадку, якщо строки позовної давності не були пропущені до настання вищезазначених обставин, а також призначення арбітражної керуючої Колмикової Т.О. ліквідатором Банкрута (яке відбулось після виникнення обставин, передбачених п. 12 розділу «ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ» Цивільного процесуального кодексу України) підстави вважати, що з вини арбітражної керуючої Колмикової Т.О. пропущено строки позовної давності для звернення до суду із позовними заявами в інтересах Боржника - відсутні.

Враховуючи вищевикладене, господарський судом встановлено, що ОСОБА_1 не доведено належними, допустимими та достатніми доказами наявність порушень арбітражною керуючою Колмиковою Т.О. під час виконання повноважень ліквідатора у справі положень Кодексу України з процедур банкрутства, які могли бути достатніми для її відсторонення від виконання обов`язків.

Дослідивши у судовому засіданні заяву Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) про покладення на ОСОБА_10 та ОСОБА_2 солідарної відповідальності за незадоволення вимог кредиторів у справі №916/3619/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії», Суд встановив наступне.

Компанія "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) звернулась до господарського суду із заявою про покладення на ОСОБА_10 та ОСОБА_2 солідарної відповідальності за незадоволення вимог кредиторів у справі №916/3619/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» (т. 22 а.с. 158-187), у зв`язку із порушенням останніх вимог ч. 6 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства.

В обґрунтуванні вказаної заяви Кредитор зазначає, що станом на дату відкриття провадження у справі про банкрутство у Боржника були наявні невиконані грошові зобов`язання перед Компанією "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED), ТОВ «Міжнародний аеропорт «ОДЕСА» та наявна заборгованість по виплаті заробітної плати, разом з тим, згідно наявного у матеріалах справи звіту «Аналіз фінансово-господарської діяльності, інвестиційного становища, становища на ринках та виявлення ознак приховування чи фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства ТОВ «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії», виконаного за період з 01.01.2016р. по 31.12.2018р., Боржник на кінець 2018р. не був спроможний погасити існуючу заборгованість перед Кредиторами.

ОСОБА_2 та ОСОБА_3 у задоволенні вказаної заяви просили відмовити у повному обсязі з огляду на її безпідставність та необґрунтованість.

З матеріалів справи вбачається наступне.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.12.2019р. відкрито провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника; розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Наумову Ольгу Василівну.

Відповідно до ч. 6 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства (у редакції чинній на дату відкриття провадження у справі), Боржник зобов`язаний у місячний строк звернутися до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі у разі, якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності), та в інших випадках, передбачених цим Кодексом.

Якщо керівник боржника допустив порушення цих вимог, він несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів. Питання порушення керівником боржника зазначених вимог підлягає розгляду господарським судом під час здійснення провадження у справі. У разі виявлення такого порушення про це зазначається в ухвалі господарського суду, що є підставою для подальшого звернення кредиторів своїх вимог до зазначеної особи.

Підставами покладення солідарної відповідальності на керівника боржника відповідно до абзацу другого частини шостої статті 34 Кодексу України з процедур банкрутства є порушення керівником боржника визначеного абзацом першим частини шостої цієї статті обов`язку та строку звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство, факт чого встановлюється судом, який здійснює провадження у справі про банкрутство.

До предмету доказування при вирішенні питання наявності підстав для покладення на керівника боржника солідарної відповідальності у справі про банкрутство, належить встановлення таких обставин:

- виникнення обставин, визначених абзацом 1 частини шостої статті 34 Кодексу України з процедур банкрутства щодо загрози неплатоспроможності боржника;

- моменту виникнення загрози неплатоспроможності боржника;

- факту неподання керівником боржника до суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство боржника в місячний строк з дня виникнення такого обов`язку;

- обсягу грошових зобов`язань боржника, на момент виникнення загрози неплатоспроможності боржника.

Для покладення солідарної відповідальності на керівника боржника необхідним є доведення заявником та встановлення судом сукупності таких умов - юридичних фактів:

- порушення визначеного абзацом 1 частини шостої статті 34 Кодексу України з процедур банкрутства місячного строку на звернення до суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство;

- наявності у боржника протягом цього строку та/або більше ознак загрози неплатоспроможності.

Загроза неплатоспроможності, відповідно до Кодексу України з процедур банкрутства, настає у разі - якщо задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов`язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Отже, умовами/складовими для встановлення щодо боржника такого складного за своїм змістом юридичного факту як загроза неплатоспроможності боржника є одночасна (зокрема протягом місячного періоду, визначеного частиною шостою статті 34 Кодексу України з процедур банкрутства) наявність, в свою чергу, таких юридичних фактів:

(1) існування у боржника щонайменше перед двома кредиторами зобов`язань, строк виконання яких настав та визначається за правилами закону, що регулює відповідні правовідносини (купівлі-продажу, поставки, підряду, позики, бюджетні та податкові тощо);

(2) розмір всіх активів боржника є меншим, ніж сумарний розмір зобов`язань перед всіма кредиторами боржника, строк виконання яких настав за правилами закону, що регулює відповідні правовідносини (купівлі-продажу, поставки, підряду, позики, бюджетні та податкові тощо), тобто такий майновий стан боржника за всіма його показниками (основними фондами, дебіторською заборгованістю, строк виконання зобов`язань щодо якої настав, тощо), який за оцінкою сукупної вартості всіх активів Боржника очевидно не здатний забезпечити задоволення вимог виконання зобов`язань перед всіма кредиторами, строк виконання яких настав, ні у добровільному, ні у передбаченому законом примусовому порядку.

Аналогічні правові висновки містяться у постановах Верховного Суду від 15.06.2021 у справі № 910/2971/20 та від 14.09.2021 у справі № 902/1023/19 (зазначених скаржником в якості підстави касаційного оскарження), а також постановах від 09.06.2022 у справі № 904/76/21, від 06.10.2022 у справі № 903/988/20.

До предмету доказування при вирішенні питання наявності підстав для покладення на керівника боржника солідарної відповідальності у справі про банкрутство не входить встановлення обставин, що свідчать про доведення до банкрутства, незаконних дій у разі банкрутства, фіктивного банкрутства. Такі обставини підлягають дослідженню у порядку ст. 61 Кодексу України з процедур банкрутства.

З огляду на те, що обов`язок звернення до суду за положеннями ч. 6 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства (у редакції чинній на дату відкриття провадження у справі) виникає лише під час фактичного перебування на посаді керівника Боржника, при розгляді даної заяви Суд досліджує чи виконували ОСОБА_2 та ОСОБА_3 повноваження керівника Боржника, а також період коли вказані особи займали посаду керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ".

З наявного у матеріалах справи статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ", затвердженого протоколом №1/19 Загальних зборів Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" від 17.05.2019р., вбачається, що органами управління Товариства є загальні збори учасників та одноособовий виконавчий орган - Директор.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" №7 від 11.06.2013р. учасниками прийнято рішення про призначення ОСОБА_8 директором Товариства.

Згідно витягу з Єдиного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, сформованого станом на 03.02.2014р., керівником Товариства з 11.06.2013р. був ОСОБА_8

04.08.2014р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" в особі директора ОСОБА_8 та ОСОБА_3 укладено трудовий договір, відповідно до якого ОСОБА_3 прийнято на посаду виконавчого директора авіакомпанії.

Додатковою угодою до вказаного Договору, строк дії трудової угоди продовжено до 25.01.2021р.

Відповідно до протоколу №13/09/19 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" від 13.09.2019р. учасниками прийнято рішення надати чергову щорічну відпустку директору Товариства ОСОБА_8 з 16.09.2019р. по 03.11.2019р. та покладено на ОСОБА_3 , виконавчого директора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ", тимчасове виконання обов`язків директора ОСОБА_8 із правом підпису всіх фінансових документів, бухгалтерської та податкової звітності та іншими правами Директора, зазначеними у Статуті Товариства, на період перебування Директора у щорічній відпустці з 16.09.2019р. по 03.11.2019р.

Наказом директора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" ОСОБА_9 №50 від 16.09.2019р. на ОСОБА_3 покладено виконання обов`язків директора Товариства з 20.09.2019р. по 03.11.2019р.

Згідно протоколу №29/11/19 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" від 29.11.2019р. учасниками прийнято рішення звільнити ОСОБА_8 з посади директора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" з 29.11.2019р. Також, учасниками Товариства прийнято рішення обрати (призначити) з 29.11.2019р. ОСОБА_2 директором Товариства та укласти з ним трудовий договір; ОСОБА_10 надано повноваження на підписання від імені Товариства трудового договору з ОСОБА_2 про виконання обов`язків директора Товариства.

Відповідно до витягу з Єдиного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, сформованого станом на 02.12.2019р., керівником Товариства з 29.11.2019р. був ОСОБА_2 .

Наказом (розпорядження) №1-2019/12 від 03.12.2019р. ОСОБА_2 приступив до виконання обов`язків директора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" з 04.12.2019р.

04.12.2019р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" та ОСОБА_2 укладено трудовий договір, відповідно до умов якого ОСОБА_2 призначено на посаду директора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" на безстроковій основі.

Наказом директора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" Ліщука В.І. №77 від 04.12.2019р. звільнено ОСОБА_8 з посади директора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" з 04.12.2019р.

З вищенаведеного вбачається, що з 11.06.2013р. по 04.12.2019р. директором Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" був ОСОБА_8 , з 29.11.2019р. (фактично з 04.12.2019р.) - ОСОБА_2 ; ОСОБА_3 виконував повноваження директора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" з 20.09.2019р. по 03.11.2019р.

При дослідженні ознак загрози неплатоспроможності Товариства з обмеженою відповідальністю «АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ», Судом встановлено, що станом на дату відкриття провадження у справі про банкрутство у Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" були наявні наступні невиконані грошові зобов`язання перед кредиторами:

- Компанія "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED):

Заборгованість за договором позики №1 від 10.10.2013р. у розмірі 500 000 дол. США Боржник повинен був оплатити у строк до 29.12.2018р.

Заборгованість за договором позики №2 від 03.02.2014р. у розмірі 100 000 дол. США Боржник повинен був оплатити у строк до 09.04.2019р.

- Головне управління ДПС в Одеській області:

Заборгованість з єдиного соціального внеску у розмірі 33 312, 85 грн. за листопад 2019р., яка виникла у результаті нарахування декларації №9305901068 від 19.12.2019р. Згідно ч. 8 ст. 9 Закону України «Про збір та облік єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування» платники єдиного внеску, крім платників, зазначених у пунктах 4, 5 та 5-1 частини першої статті 4 цього Закону, зобов`язані сплачувати єдиний внесок, нарахований за календарний місяць, не пізніше 20 числа наступного місяця, крім гірничих підприємств, які зобов`язані сплачувати єдиний внесок, нарахований за календарний місяць, не пізніше 28 числа наступного місяця. Таким чином, вказану заборгованість Боржник зобов`язаний був оплатити до 20.12.2019р. включно.

- Товариство з обмеженою відповідальністю «Міжнародний аеропорт «ОДЕСА»:

Заборгованість за надані послуги за Договором №9/4-2014 від 05.02.2014р. у листопаді 2019р., згідно рахунку №4905 від 30.11.2019р. складає 3 410, 00 грн. У відповідності до положень п. 3.2 Договору Боржник зобов`язаний був сплатити вартість наданих послуг у строк до 15.12.2019р. включно.

Заборгованість за надані послуги за Договором №16/20-2015 від 01.12.2015р. у листопаді 2019р., згідно рахунку №4825 від 30.11.2019р. складає 1 142, 20 грн. У відповідності до положень п. 7.1 Договору Боржник зобов`язаний був сплатити вартість наданих послуг у строк до 15.12.2019р. включно.

Заборгованість за надані послуги за Договором №11/3-2017 від 01.01.2017р. у листопаді 2019р., згідно рахунку №4554 від 30.11.2019р. складає 136 379, 66 грн. У відповідності до положень п. 2.5 Договору Боржник зобов`язаний був сплатити вартість наданих послуг у строк до 15.12.2019р. включно.

Заборгованість за надані послуги за Договором №4/17-2014 від 01.01.2014р. у листопаді 2019р., згідно рахунку №4726 від 30.11.2019р. складає 665, 28 грн. У відповідності до положень п. 3.2 Договору Боржник зобов`язаний був сплатити вартість наданих послуг у строк до 06.12.2019р. включно.

- Комунальне підприємство "Міжнародний аеропорт Одеса":

Заборгованість за надані послуги за Договором №007-07/16 від 01.07.2016р. у грудні 2019р., згідно рахунку №1866 від 13.12.2019р. складає 32 917, 49 грн. У відповідності до положень п. 2.4 Договору Боржник зобов`язаний був сплатити вартість наданих послуг у строк до 15.12.2019р. включно.

Заборгованість за надані послуги за Договором №053-11/14 від 28.11.2014р. у грудні 2019р., згідно рахунку №1867 від 13.12.2019р. складає 31 699, 42 грн. У відповідності до положень п. 2.4 Договору Боржник зобов`язаний був сплатити вартість наданих послуг у строк до 15.12.2019р. включно.

Крім того, у матеріалах справи міститься довідка головного бухгалтера Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" від 24.12.2019р., з якої вбачається, що станом на 23.12.2019 заборгованість по заробітній платі за період з 16.11.2019р. по 23.12.2019р. становить 141 586, 62 грн.

Таким чином, у період виконання ОСОБА_3 повноважень Директора у Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" були наявні невиконані грошові зобов`язання перед Компанією "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) за договорами позики №1 від 10.10.2013р. та № 2 від 03.02.2014р. у загальному розмірі 600 000, 00 дол. США, строк виконання яких настав.

У період, коли Директором Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" був ОСОБА_2 у Товариства були наявні невиконані грошові зобов`язання перед Компанією "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) за договорами позики №1 від 10.10.2013р. та № 2 від 03.02.2014р. у загальному розмірі 600 000, 00 дол. США, Державним бюджетом - 33 312, 85 грн., Товариством з обмеженою відповідальністю «Міжнародний аеропорт «ОДЕСА» - 141 598, 09 грн., Комунальним підприємством "Міжнародний аеропорт Одеса" - 64 616, 91 грн. та заборгованість з виплати заробітної плати у розмірі 141 586, 62 грн.

Разом з тим, згідно наявного у матеріалах справи звіту за результатами проведення аналізу фінансово-господарського стану суб`єкта господарювання Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" від 30.12.2021р., складеного арбітражною керуючою Колмиковою Т.О., станом на кінець 2019р. загальний розмір активів Товариства складав 24 863, 90 тис. грн., що у свою чергу перевищує розмір усіх вищезазначених зобов`язань Боржника.

Крім того, господарський суд враховує, що Кодекс України з процедур банкрутства набрав чинності з 21.10.2019р., а провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" відкрито ухвалою Господарського суду Одеської області від 24.12.2019р.

Статтею 58 Конституції України закріплено, що Закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи. Ніхто не може відповідати за діяння, які на час їх вчинення не визнавалися законом як правопорушення.

З наведених обставин вбачається, що з дати набрання чинності Кодексом України з процедур банкрутств, та відповідно положень ч. 6 ст. 34 цього Кодексу, - 21.10.2019р. ОСОБА_3 виконував повноваження директора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" 13 днів (по 03.11.2019р.), а ОСОБА_2 з дати його призначення директором Боржника по дату відкриття провадження у справі про банкрутство - 25 днів (з 29.11.2019р. по 24.12.2019р.).

Таким чином, ні ОСОБА_3 ні ОСОБА_2 не допустив пропущення строку, визначеного ч. 6 ст. 34 Кодексу України з процедур банкрутства, оскільки з дати введення в дію Кодексу України з процедур банкрутства і до відкриття провадження у справі про банкрутство кожен з них перебував на посаді Директора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" менше одного календарного місяця.

З огляду на вищезазначені обставини, господарський суд відмовляє у задоволенні заяви Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) про покладення на ОСОБА_10 та ОСОБА_2 солідарної відповідальності за незадоволення вимог кредиторів у справі №916/3619/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії».

Керуючись ст. 28, 34, 60 Кодексу України з процедур банкрутства, ст. 234 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. У задоволенні заяви ОСОБА_1 про відсторонення арбітражної керуючої Колмикової Тетяни Олександрівни від виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "АВІАКОМПАНІЯ "ЧОРНОМОРСЬКІ АВІАЛІНІЇ" - відмовити.

2. У задоволенні заяви Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) про покладення на ОСОБА_10 та ОСОБА_2 солідарної відповідальності за незадоволення вимог кредиторів у справі №916/3619/19 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіакомпанія «Чорноморські авіалінії» - відмовити.

Ухвала набрала законної сили 07.10.2024р. та може бути оскаржена у порядку, встановленому ст. 9 Кодексу України з процедур банкрутства, та ст.ст. 254, 255 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст ухвали складено 14.10.2024р.

Копію ухвали надіслати до електронного кабінету користувача підсистеми "Електронний суд": ліквідатору банкрута арбітражній керуючій Колмиковій Тетяні Олександрівні; Головному управління ДПС в Одеській області; представнику Компанії "ДЖЕРЕФІ ЛІМІТЕД" (JEREFY LIMITED) адвокату Захандревич О.В.; Товариству з обмеженою відповідальністю "Міжнародний аеропорт "Одеса"; ОСОБА_2 ; представнику ОСОБА_1 адвокату Сиротюк Р.В.; представнику ОСОБА_2 та ОСОБА_3 адвокату Медвідь А.Б.

Копію ухвали в електронному вигляді надіслати: Комунальному підприємству "Міжнародний аеропорт Одеса" (office@airport.odessa.ua).

Суддя С.І. Райчева