Ухвала

від 24.10.2024 по справі 761/39403/24

ШЕВЧЕНКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 761/39403/24

Провадження № 1-кс/761/26175/2024

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 жовтня 2024 року слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання прокурора відділу Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про арешт майна у кримінальному провадженні, відомості щодо якого внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №72023000500000026 від 02.05.2023, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 203-2, ч. 3 ст. 212 КК України,

В С Т А Н О В И В:

До слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва надійшло клопотання прокурора відділу Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про арешт майна у кримінальному провадженні, відомості щодо якого внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №72023000500000026 від 02.05.2023, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 203-2, ч. 3 ст. 212 КК України.

В обґрунтування клопотання прокурор зазначає про те, що детективами Головного підрозділу детективів Бюро економічної безпеки України за процесуального керівництва Офісу Генерального прокурора здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №72023000500000026 від 02.05.2023, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 203-2, ч. 3 ст. 212 КК України.

Під час здійснення досудового розслідування у цьому кримінальному провадженні, серед іншого, досліджуються обставини умисного ухилення в період з 2021 року по теперішній час службовими особами ТОВ «СПЕЙСИКС» (код ЄДРПОУ 43635954) від сплати податків та зборів, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах.

Так, досудовим розслідуванням встановлено, що ТОВ «СПЕЙСИКС» (код ЄДРПОУ 43635954) зареєстроване 28.05.2020, про що внесено відповідні відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за 10741020000091342. Згідно з даними Державного реєстру свідоцтв України на знаки для товарів і послуг ТОВ «СПЕЙСИКС» на підставі свідоцтва на торговельну марку № НОМЕР_1 є власником марки «КОСМОЛОТ».

08.02.2021 на підставі рішення КРАІЛ від 02.02.2021 № 34

ТОВ «СПЕЙСИКС» (код ЄДРПОУ 43635954) видано ліцензію щодо права на провадження діяльності з організації та проведення азартних ігор казино у мережі Інтернет за доменним ім`ям: cosmolot.ua.

Встановлено, що співробітниками Головного управління ДПС у м. Києві проведено документальну планову виїзну перевірку ТОВ «СПЕЙСИКС» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 28.05.2020 по 30.06.2023, валютного - за період з 28.05.2020 по 30.06.2023, єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування - за період з 28.05.2020 по 30.06.2023 та іншого законодавства за відповідний період, за результатами проведення якої складено акт № 71281/Ж5/26-15-07-01-06-03/43635954 від 03.11.2023 про результати документальної перевірки ТОВ «СПЕЙСИКС» (код ЄДРПОУ 43635954).

Встановлено, що між ТОВ «СПЕЙСИКС» (Ліцензіат) та нерезидентом компанією XGEN SOLUTIONS LTD (Республіка Кіпр) укладено Субліцензійний договір № 1/2023-UA про надання ТОВ «СПЕЙСИКС» права на використання ліцензійного програмного забезпечення - інтерактивних азартних ігор.

Між ТОВ «СПЕЙСИКС» (Ліцензіат) та нерезидентом компанією XGEN SOLUTIONS LTD (Республіка Кіпр) підписано інвойси від 21.02.2023, 17.03.2023, 15.04.2023, 19.04.2023, 13.05.2023, 17.06.2023.

Згідно рахунку 632 обліковується кредиторська заборгованість у сумі

301 231 824,02 грн.

Згідно картки рахунку 92 до витрат включено суму роялті по взаємовідносинам з XGEN SOLUTIONS LTD на загальну суму 299 536 176 грн., згідно картки рахунку 94 витрати по переоцінці рахунку з XGEN SOLUTIONS LTD на загальну суму 5 315 795,27 грн.,та в свою чергу по рахунку 714 включено доходи по переоцінці рахунку на загальну суму 3 620 147,55 гривень.

Тобто до витрат віднесено 301 231 824,02 грн. Вказані операції відображено Кт.632 - Дт. 92, 94.

Відповідно до пп. 14.1.225 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України

роялті - будь-який платіж, в тому числі платіж, що сплачується користувачем об`єктів авторського права і (або) суміжних прав на користь організацій колективного управління, відповідно до Закону України "Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав", отриманий як винагорода за використання або за надання права на використання об`єкта права інтелектуальної власності, а саме на будь-які літературні твори, твори мистецтва або науки, включаючи комп`ютерні програми, інші записи на носіях інформації, відео- або аудіокасети, кінематографічні фільми або плівки для радіо- чи телевізійного мовлення, передачі (програми) організацій мовлення, інші аудіовізуальні твори, будь-які права, які охороняються патентом, будь-які зареєстровані торговельні марки (знаки на товари і послуги), права інтелектуальної власності на дизайн, секретне креслення, модель, формулу, процес, права інтелектуальної власності на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау).

Згідно з п. 4 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку № 15 «Дохід», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 29.11.1999 р. № 290 (далі П(С)БО 15 «Дохід»), роялті - будь-який платіж, отриманий як винагорода за користування або за надання права на користування будь-яким авторським та суміжним правом на літературні твори, твори мистецтва або науки, включаючи комп`ютерні програми, інші записи на носіях інформації, відео0 або аудіокасети, кінематографічні фільми або плівки для радіо- чи телевізійного мовлення, будь-яким патентом, зареєстрованим знаком на товари і послуги чи торговельною маркою, дизайном, секретним кресленням, моделлю, формулою, процесом, правом на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау).

Отже, витрати по роялті, визнаються витратами в тому періоді, коли був здійснений платіж. Якщо платіж не було проведено, то вказані операції потрібно відображати на рахунку 39 «Витрати майбутніх періодів» та в подальшому розподіляти до витрат звітних періодів, коли буде здійснено платіж.

Враховуючи вищезазначене, ТОВ «СПЕЙСИКС» не було здійснено платіж по роялті на загальну суму 301 231 824,02 грн. та безпідставно віднесено витрати в 1 півріччі 2023 року по взаємовідносинам з XGEN SOLUTIONS LTD на загальну суму 301 231 824,02 грн., що відображені в рядку 2180 «Інші операційні витрати» звіту про фінансові результати.

Крім цього, встановлено безпідставне віднесення ТОВ «СПЕЙСИКС» до витрат звітного періоду витрати по виготовленню рекламних роликів на загальну суму 53 000 000 гривень.

Так, ТОВ «СПЕЙСИКС» суму в розмірі 53 000 000 гривень включено до витрат згідно картки рахунку 93 по взаємовідносинам з ТОВ «ІНФЛЕНС СКІЛ» (код ЄДРПОУ 44224616), ТОВ «СТРОЙ СІТІ МЕНЕДЖМЕНТ» (код ЄДРПОУ 42642394), ТОВ «СПЕКТР СІСТЕМ ЛТД» (код ЄДРПОУ 43468436).

Між ТОВ «СПЕЙСИКС» та ТОВ «ІНФЛЕНС СКІЛ» (код ЄДРПОУ 44224616) укладено договір від 01.03.2023 року №01/03-23, згідно з яким ТОВ «ІНФЛЕНС СКІЛ» надає послуги зі створення наступних аудіовізуальних творів - рекламних матеріалів, хронометражем 30 сек. та 15 сек. та їх монтажних версій під назвою «Cosmolot_Karina», «Cosmolot_Мarina». На адресу ТОВ «СПЕЙСИКС» виписано акти на загальну суму 13 000 000 грн., а саме: акт від 17.03.2023 № ОУ- 0000003/1 на суму 6 500 000 грн. без ПДВ., акт від 17.03.2023 № ОУ- 0000003 на суму 6 500 000 грн. без ПДВ. Згідно рахунку 631 по взаємовідносинам з ТОВ «ІНФЛЕНС СКІЛ» (44224616) відсутня кредиторська/дебіторська заборгованість.

Між ТОВ «СПЕЙСИКС» та ТОВ «СТРОЙ СІТІ МЕНЕДЖМЕНТ» (код ЄДРПОУ 42642394) укладено договір від 01.03.2023 року №01/03-23, згідно з яким ТОВ «СТРОЙ СІТІ МЕНЕДЖМЕНТ» надає послуги зі створення наступних аудіовізуальних творів - рекламних матеріалів, хронометражем 30 сек. та 15 сек. та їх монтажних версій під назвою «Cosmolot_Edik», «Cosmolot_Kachok», «Cosmolot_Chef», «Cosmolot_Dance». На адресу ТОВ «СПЕЙСИКС» виписано акти на загальну суму 30 000 000 грн., а саме: акт від 17.03.2023 № 01/03-23/1 на суму 7 500 000 грн. без ПДВ., акт від 17.03.2023 № 01/03-23/2 на суму 7 500 000 грн. без ПДВ, акт від 17.03.2023 № 01/03-23/3 на суму 7 500 000 грн. без ПДВ., акт від 17.03.2023 № 01/03-23/4 на суму 7 500 000 грн. без ПДВ. Згідно рахунку 631 станом на 30.06.2023 по взаємовідносинам з ТОВ «СТРОЙ СІТІ МЕНЕДЖМЕНТ» (44224616) відсутня кредиторська/дебіторська заборгованість.

Між ТОВ «СПЕЙСИКС» та ТОВ «СПЕКТР СІСТЕМ ЛТД» (код ЄДРПОУ 43468436) укладено договір від 06.02.2023 року №06/02-23 та додаток №1 від 06.03.2023 до договору, згідно якого ТОВ «СПЕКТР СІСТЕМ ЛТД» надає послуги з обробки наступних аудіовізуальних творів - рекламних матеріалів, хронометражем 30 сек. та 15 сек. та їх монтажних версій під назвою «Cosmolot_Edik», «Cosmolot_Kachok», «Cosmolot_Chef», «Cosmolot_Dance». На адресу ТОВ «СПЕЙСИКС» виписано акт від 20.03.2023 №06/02-23/1 на суму 10 000 000 грн. без ПДВ. Згідно рахунку 631 по взаємовідносинам з ТОВ «СПЕКТР СІСТЕМ ЛТД» (43468436) відсутня кредиторська/дебіторська заборгованість.

Також згідно бухгалтерського обліку на рахунку 12 «Нематеріальні активи», а саме субрахунку 125, ТОВ «СПЕЙСИКС» обліковує такі нематеріальні активи як - авторське право та авторське право на музичний твір.

Згідно Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 8 «Нематеріальні активи», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 18.10.1999 р. № 242 (далі - П(С)БО 8, П(С)БО 8 «Нематеріальні активи»):

Нематеріальний актив - немонетарний актив, який не має матеріальної форми та може бути ідентифікований.

Накопичена амортизація нематеріальних активів - сума амортизації об`єкта нематеріальних активів з початку його корисного використання.

Згідно п. 5 П(С)БО 8 Бухгалтерський облік нематеріальних активів ведеться щодо кожного об`єкта за такими групами:

- авторське право та суміжні з ним права (право на літературні, художні, музичні твори, комп`ютерні програми, програми для електронно-обчислювальних машин, компіляції даних (бази даних), виконання, фонограми, відеограми, передачі (програми) організацій мовлення тощо), крім тих, витрати на придбання яких визнаються роялті.

Згідно п. 6 П(С)БО 8 - Придбаний або отриманий нематеріальний актив відображається в балансі, якщо існує імовірність одержання майбутніх економічних вигод, пов`язаних з його використанням, та його вартість може бути достовірно визначена.

Згідно п. 10 П(С)БО 8 - Придбані (створені) нематеріальні активи зараховуються на баланс підприємства/установи за первісною вартістю.

Згідно п. 11 П(С)БО 8 - Первісна вартість придбаного нематеріального активу складається з ціни (вартості) придбання (крім отриманих торговельних знижок), мита, непрямих податків, що не підлягають відшкодуванню, та інших витрат, безпосередньо пов`язаних з його придбанням та доведенням до стану, у якому він придатний для використання за призначенням.

Згідно п. 25 П(С)БО 8 - Нарахування амортизації нематеріальних активів (крім права постійного користування земельною ділянкою) здійснюється протягом строку їх корисного використання, який встановлюється підприємством/установою (у розпорядчому акті) при визнанні цього об`єкта активом (при зарахуванні на баланс).

Відповідно до п. 6 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 16 «Витрати», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31.12.1999 № 318 (далі - П(С)БО 16, П(С)БО 16 «Витрати»), витратами звітного періоду визнаються або зменшення активів, або збільшення зобов`язань, що призводить до зменшення власного капіталу підприємства (за винятком зменшення капіталу внаслідок його вилучення або розподілу власниками), за умови, що ці витрати можуть бути достовірно оцінені.

Враховуючи вищезазначене, ТОВ «СПЕЙСИКС» безпідставно віднесено витрати в 1 півріччі 2023 року по взаємовідносинам з ТОВ «ІНФЛЕНС СКІЛ» (код ЄДРПОУ 44224616), ТОВ «СТРОЙ СІТІ МЕНЕДЖМЕНТ» (код ЄДРПОУ 42642394), ТОВ «СПЕКТР СІСТЕМ ЛТД» (код ЄДРПОУ 43468436) зі створення нематеріальних активів «Рекламний ролик» на загальну суму 53 000 000 гривень, що відображені в рядку 2180 «Інші операційні витрати» звіту про фінансові результати.

Таким чином, проведеною перевіркою встановлено порушення ТОВ «СПЕЙСИКС» п. 44.1, п. 44.2 ст. 44, пп. 134.1.1. п. 134.1 ст. 134 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI зі змінами та доповненнями, п. 5, п. 6, п. 10, п. 11, п. 25 П(С)БО 8 «Нематеріальні активи», п. 6 П(С)БО 16 «Витрати», в результаті чого занижено податок на прибуток на суму 63 761 728 грн, в тому числі за 1 півріччя 2023 року на суму 63 761 728 гривень.

Крім того, встановлено, що за період з 01.01.2021 по 30.06.2023

ТОВ «СПЕЙСИКС» (код ЄДРПОУ 43635954) здійснено виплати (повернення) на користь фізичних осіб (гравців) на загальну суму 5 713 749 950,77 грн., з яких:

- 1 217 787 410 грн. перераховано фізичним особам (гравцям) у вигляді виграшів від участі в азартних іграх через мережу Інтернет;

- 4 495 962 540,77 грн. перераховано фізичним особам (гравцям) у вигляді повернення депозитів, які ніби-то не були використані з метою участі в азартних іграх онлайн казино в мережі Інтернет, а саме: в 2021 році - 2 782 147, 26 грн.; в 2022 році - 236 189 627, 00 грн.; в 2023 році - 4 256 990 766, 51 грн.

ТОВ «СПЕЙСИКС» для здійснення розрахунків з гравцями (приймання та виплата платежів) укладено ряд договорів з такими фінансовими компаніями: ТОВ «ФК «АП.МІ ФІНАНС» (код ЄДРПОУ 40461899), ТОВ «ДАЙМОНД ПЕЙ» (код ЄДРПОУ 40169405), ТОВ «ФК «РЕЗОНАНС-КАПІТАЛ» (код ЄДРПОУ 43509220) (нова назва - ТОВ «ФІНКІТ»), ТОВ «ФК «ЛЕОГЕЙМІНГ ПЕЙ» (код ЄДРПОУ 39010283) (нова назва - ТОВ «ФК «ЛЕО»), ТОВ «ФК «САН-РАЙЗ ФІНАНС» (код ЄДРПОУ 40514683).

Однак, перевіркою не встановлено підтвердження, що повернуті кошти гравцям в сумі 4 495 962 540,77 грн. не приймали участь у жодній азартній грі у вигляді ставок, за період з 28.05.2020 по 30.06.2023.

Крім того, зазначений висновок, зроблений під час проведення перевірки, підтверджується показаннями допитаних під час досудового розслідування як свідків осіб - гравців, які приймали участь в азартних іграх на вебсайті ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Оподаткування доходів фізичних осіб регламентується розділом IV Податкового кодексу України, відповідно до п.п. 162.1.1 п. 162.1 ст. 162 якого платником податку є фізичні особи - резиденти.

Згідно з п.п. 163.1.1 п. 163.1 ст. 163 Податкового кодексу України об`єктом оподаткування резидента є загальний місячний (річний) оподатковуваний дохід, до якого включаються доходи у вигляді виграшів, призів (п.п. 164.2.8 п.164.2 ст. 164 Кодексу).

Порядок оподаткування виграшів та призів визначено п. 170.6 ст. 170 Податкового кодексу України, відповідно до п.п. 170.6.3 якого оподаткування доходів у вигляді виграшів та призів, інших, ніж виграш (приз) у лотерею, здійснюється у загальному порядку, встановленому Кодексом для доходів, що остаточно оподатковуються під час їх нарахування, за ставкою 18 відсотків, визначеною в абзаці першому п. 167.1 ст. 167 Кодексу.

Доходи, зазначені у п. 170.6 ст. 170 Кодексу, остаточно оподатковуються під час їх виплати за їх рахунок (п.п. 170.6.5 п. 170.6 ст. 170 Кодексу).

Крім того, вказаний дохід є об`єктом оподаткування військовим збором (п.п 1.2 п. 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Кодексу).

Ставка військового збору становить 1,5 відсотків Об`єкта оподаткування, визначеного п.п 1.2 п. 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Кодексу (п.п. 1.3 п. 16 прим. 1 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення» Кодексу).

Правові засади здійснення державного регулювання господарської діяльності у сфері організації та проведення азартних ігор в Україні визначено Законом України від 14 липня 2020 року номер 768-ІХ «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» (далі Закон №768).

Частиною першою статті 1 Закону №768 наведені визначення понять які вживаються в такому значенні:

- виграш (приз) - це кошти, майно, майнові права, що підлягають виплаті (видачі) гравцю у разі його виграшу в азартну гру відповідно до оприлюднених правил проведення такої азартної гри;

- виплата - це фінансова операція з виплати (повернення) гравцю зробленої ним ставки у парі у випадках, передбачених правилами проведення парі (букмекерського парі чи пари тоталізатора).

Відповідно до частини першої статті 12 Закону № 768 з метою здійснення контролю за діяльністю організаторів азартних ігор, моніторингу роботи грального обладнання та забезпечення прав гравців створюється Державна система онлайн-моніторингу.

При цьому відповідно до частини першої статті 23 Закону №768 онлайн-система організатора азартних ігор повинна забезпечувати фіксацію кожної операції з прийняття ставки, виплати (видачі) виграшу (призу), здійснення виплати та інші операції, пов`язані з організацією та проведенням азартних ігор, захист даних від втрати, перекручення, підробки, знищення, копіювання, несанкціонованого доступу та будь-якого іншого стороннього втручання в роботу онлайн-системи організатора азартних ігор.

Враховуючи викладене, а також зважаючи на те, що виграшом (призом) є кошти, які підлягають виплаті (видачі) гравцю у разі його виграшу в азартну гру, то оподаткуванню податком на доходи фізичних осіб і військовим збором підлягає уся сума коштів, що остаточно виплачується (перераховується) у грошовій формі (готівковій та/або безготівковій) фізичній особі. При цьому утримання та сплата (перерахування) податку на доходи фізичних осіб і військового збору до бюджету суб`єктом господарювання - організатором таких ігор здійснюється під час виплати зазначених коштів.

Таким чином, проведеною перевіркою встановлено порушення ТОВ «СПЕЙСИКС»:

- пп. 168.1.1 п. 168.1 ст. 168 з урахуванням пп. 164.2.8 п. 164.2 ст. 164, п. 167.1 ст. 167, п. 171.2 «а» ст. 171, п.п. «а» п. 176.2 ст. 176 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI зі змінами та доповненнями, в результаті чого встановлено заниження зобов`язання з податку на доходи фізичних осіб до бюджету у сумі 1 005 308 394,21 грн;

- пп. 168.1.1 п. 168.1 ст. 168, з урахуванням пп. 1.2 пп. 1.3 та пп. 1.6 п. 161 підрозділу 10 розділу ХХ, пп. 164.2.6 п. 164.2 ст. 164, п. 171.2 «а» ст. 171, п.п. «а» п. 176.2 ст. 176 Податкового кодексу України від 02.12.2010 №2755-VI зі змінами та доповненнями, в результаті чого встановлено заниження зобов`язання з військового збору у сумі 83 775 699,52 грн.

Крім того, відповідно до аналітичного продукту № 9.3/3.3.4/8566-23 від 22.12.2023, складеного Департаментом аналізу інформації та управління ризиками БЕБ за результатами проведення аналітичного дослідження, вбачається, що службовими особами ТОВ «СПЕЙСИКС» (код ЄДРПОУ 43635954), в порушення пп. 14.1.225 п. 14.1 ст. 14, п. 44.1, п. 44.2 ст. 44, пп. 134.1.1 п. 134.1 ст. 134 Податкового кодексу України, відображено в рядку 2180 «Інші операційні витрати» звіту про фінансові результати витрати, яких фактично не було, на суму 301 231 824 гривень та занижено відображений показник в рядках 02 «Фінансовий результат до оподаткування (прибуток або збиток), визначений у фінансовій звітності відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності (+, -)» та 04 «Об`єкт оподаткування» декларації з податку на прибуток за 1 півріччя 2023 року на загальну суму 301 231 824 гривень, що ймовірно призвело до несплати податку на прибуток у сумі 54 221 728,32 гривень.

Також, досудовим розслідуванням встановлено, що починаючи з лютого 2024 року ТОВ «СПЕЙСИКС» (код ЄДРПОУ 43635954) на вебсайті ІНФОРМАЦІЯ_1 з метою приховання фактичних розмірів отриманих доходів для поповнення балансів клієнтських (ігрових) рахунків гравців приймаються кошти на електронні гаманці (адреси), а також на платіжні картки, емітовані АТ «ОЩАДБАНК», АТ «УНІВЕРСАЛ БАНК», ПАТ «БАНК ВОСТОК», тобто використовуються грошові перекази з картки на картку (p2p платежі). Для надання латентності своїм протиправним діям невстановлені співробітники ТОВ «СПЕЙСИКС» налаштували на вебсайті ІНФОРМАЦІЯ_1 недоступність для перегляду в профілях - клієнтських (ігрових) рахунках гравців історії здійснених останніми транзакцій (поповнень та виплат).

Зазначене підтверджується, зокрема: показаннями ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , які приймали участь в азартних іграх на вебсайті ІНФОРМАЦІЯ_1 , наданими під час проведення їх допитів як свідків, а також матеріалами негласної слідчої (розшукової) дії.

Встановлено, що в період з 28.05.2020 по 25.07.2022 відповідальним за фінансово-господарську діяльність ТОВ «СПЕЙСИКС» був директор ОСОБА_14 , який наразі є одним з учасників (засновників) Товариства та володіє часткою у розмірі 27059500,00 грн, що складає 46 % статутного капіталу ТОВ «СПЕЙСИКС» (код ЄДРПОУ 43635954).

22.10.2024 у кримінальному провадженні визнано речовими доказами корпоративні права ТОВ «СПЕЙСИКС» (код ЄДРПОУ 43635954) у вигляді частки у розмірі 27059500,00 грн, що складає 46 % статутного капіталу ТОВ «СПЕЙСИКС» (код ЄДРПОУ 43635954), яка належить ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (РНОКПП: НОМЕР_2 ).

З метою забезпечення збереження речових доказів у кримінальному провадженні, прокурор звернувся до Шевченківського районного суду м. Києва з клопотанням про арешт майна.

В судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 підтримав клопотання з підстав, наведених у ньому, та просив накласти арешт на корпоративні права ТОВ «СПЕЦСИКС» у вигляді частки у статутному капіталі в розмірі 27059500, 00 грн., що складає 46 %, з метою забезпечення збереження речових доказів.

Заслухавши доводи прокурора, вивчивши клопотання й додані до нього матеріали, слідчий суддя дійшов наступного висновку.

Так, при розгляді клопотання про накладення арешту на майно в порядку ст.ст. 170-173 КПК України, для прийняття законного, обґрунтованого та справедливого рішення, слідчий суддя повинен з`ясувати правову підставу для арешту майна, яка має бути викладена у клопотанні прокурора, та відповідати вимогам закону.

Вказана норма узгоджується зі ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, відповідно до якої будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а тому суб`єкт, який ініціює таке обмеження, повинен обґрунтувати свою ініціативу в контексті норм закону.

За змістом ст. 170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.

Відповідно до ч. 2 ст. 173 КПК України при вирішенні питання про арешт майна слідчий суддя, суд повинен враховувати: 1) правову підставу для арешту майна; 2) можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3) наявність обґрунтованої підозри у вчиненні особою кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність (якщо арешт майна накладається у випадках, передбачених пунктами 3, 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 3-1) можливість спеціальної конфіскації майна (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 2 частини другої статті 170 цього Кодексу); 4) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням, неправомірної вигоди, яка отримана юридичною особою (якщо арешт майна накладається у випадку, передбаченому пунктом 4 частини другої статті 170 цього Кодексу); 5) розумність та співрозмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження; 6) наслідки арешту майна для підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб.

Згідно з п.1 ч.3 ст.132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження.

У свою чергу, при застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти відповідно до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб, а також умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.

При вирішенні питання про арешт майна з метою забезпечення збереження речових доказів для прийняття законного та справедливого рішення слідчий суддя, згідно зі ст.ст. 94, 132, 173 КПК України, повинен врахувати: існування обґрунтованої підозри щодо вчинення кримінального правопорушення та достатність доказів, що вказують на вчинення кримінального правопорушення; можливість використання майна як доказу у кримінальному провадженні; наслідки арешту майна для третіх осіб; розумність і співмірність обмеження права власності завданням кримінального провадження; наявність ризиків, передбачених абзацом другим частини першої статті 170 цього Кодексу.

Так, як установлено в ході судового розгляду, Бюро економічної безпеки України, за процесуального керівництва Офісу Генерального прокурора, здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №72023000500000026 від 02.05.2023, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 203-2, ч. 3 ст. 212 КК України.

22.10.2024 постановою детектива Головного підрозділу детективів Бюро економічної безпеки України визнано речовими доказами у кримінальному провадженні корпоративні права ТОВ «СПЕЙСИКС» у вигляді частки у розмірі 27 059 000 грн., що складає 46 % статутного капіталу ТОВ «СПЕЙСИКС», яка належить ОСОБА_14 .

При цьому, у постанові детектива не наведені підстави, як і не доведено прокурором в ході судового розгляду, якими матеріалами кримінального провадження, здобутими в ході досудового розслідування, підтверджується факт того, що корпоративні права ТОВ «СПЕЙСИКС» у вигляді частки у розмірі 27 059 000 грн., що складає 46 % статутного капіталу ТОВ «СПЕЙСИКС», могли бути знаряддям вчинення кримінального правопорушення чи зберегли на собі його сліди та/або містить інші відомості, які можуть бути використані як доказ фактів чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, чи є предметом, об`єктом кримінально протиправних дій, чи набуті кримінально протиправним шляхом.

Так, відповідно до ст. 96-1 ЦК України, корпоративні права - це сукупність правомочностей, що належать особі як учаснику (засновнику, акціонеру, пайовику) юридичної особи відповідно до закону та статуту товариства.

При цьому, частка у статутному капіталі ТОВ «СПЕЙСИКС», з урахуванням того, що відомості до Єдиного реєстру досудового розслідування у кримінальному провадженні №7202300050000026 внесені за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 203-2, ч. 3 ст. 212 КК України, на переконання слідчого судді не може бути доказом у кримінальному провадженні, оскільки з долучених прокурором доказів до матеріалів клопотання, не вбачається, що статутний капітал товариства сформований, зокрема за рахунок коштів, набутих кримінально протиправним шляхом.

Також прокурором не доведено, що засновники ТОВ «СПЕЙСИКС» ймовірно причетні до вчинення кримінальних правопорушень, за ознаками яких здійснюється досудове розслідування, та яким чином корпоративні права будуть використовуватися як доказ у кримінальному провадженні.

Таким чином, відсутні достатні підстави вважати, що вказане у клопотанні майно є процесуальним джерелом фактичних даних (доказів), на підставі яких можуть бути встановлені факти та обставини, що мають значення для кримінального провадження № 72023000500000026 від 02.05.2023, підлягають доказуванню, та вказане свідчить про те, що постанова детектива від 22.10.2024 про визнання речових доказів у кримінальному провадженні є суто формальною та не відповідає вимогам ст. 98 КПК України.

Крім того, в ході судового розгляду клопотання, з урахуванням того, що досудове розслідування у кримінальному провадженні № 72023000500000026 детективами здійснюється з 02.05.2023 року, не встановлено відповідних експертних досліджень, які б свідчили, що службові особи ТОВ «СПЕЙСИКС» умисно ухилились від сплати податків.

Враховуючи наведене, слідчий суддя приходить до висновку, що клопотання прокурора про накладення арешту на корпоративні права ТОВ «СПЕЙСИКС» у вигляді частки у розмірі 27 059 000 грн., що складає 46 % статутного капіталу ТОВ «СПЕЙСИКС», не підтверджується належними документами, відсутні достатні підстави вважати, що зазначене майно є процесуальним джерелом фактичних даних (доказів), на підставі яких можуть бути встановлені факти та обставини, що мають значення для кримінального провадження № 72023000500000026 від 02.05.2023 та підлягають доказуванню.

Крім того, клопотання прокурора про арешт майна не містить жодного посилання на наявність ризиків, передбачених абзацом 2 частини 1 статті 170 КПК України, запобігання яких є завданням такого заходу забезпечення кримінального провадження як арешт майна.

Не містить клопотання прокурора і жодних доказів того, що такий обсяг втручання у господарську діяльність ТОВ «СПЕЙСИКС» є співмірним, розумним та виправдовує завдання кримінального провадження.

Також, слідчим суддею при вирішенні клопотання прокурора про арешт майна, не встановлено доказів, як і не надано таких даних прокурором у судовому засіданні, які б свідчили про необхідність застосування такого виду обмеження права власності ТОВ «СПЕЙСИКС» з метою уникнення негативних наслідків для кримінального провадження.

Крім того, прокурором не надано доказів того, що в межах кримінального провадження № 72023000500000026 було повідомлено посадовим особам ТОВ «СПЕЙСИКС» про підозру у вчиненні кримінальних правопорушень, за ознаками яких здійснюється досудове розслідування.

Так, згідно з Конституцією України та Законом України «Про міжнародні договори і угоди» чинні міжнародні договори, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України і підлягає застосуванню поряд із національним законодавством України.

До основних стандартів у сфері правового регулювання відносин власності належить Загальна декларація прав людини (1948 рік) та Європейська конвенція про захист прав людини та основних свобод (1950 рік), учасником яких є й Україна.

Статтею 1 Протоколу № 1 (1952 рік) до Конвенції встановлено, що кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном, ніхто не може бути позбавлений свого майна, інакше як в інтересах суспільства й на умовах, передбачених законом або загальними принципами міжнародного права.

Як свідчить практика Європейського суду з прав людини, найчастіше втручання в право власності фізичних та юридичних осіб відбувається з боку державних органів, зокрема органів виконавчої влади, іноді органів законодавчої й судової влади, шляхом прийняття законодавчих актів чи постановлення судом незаконного рішення, тоді як ст. 1 Протоколу № 1 до Європейської конвенції з прав людини забороняє будь-яке невиправдане втручання державних органів.

Практика ЄСПЛ визначає, що ст. 1 Протоколу № 1, яка спрямована на захист особи (фізичної та юридичної) від будь-якого посягання держави на право володіти своїм майном, також зобов`язує державу вживати необхідні заходи для захисту права власності (рішення по справі «Броньовський (Broniowski) проти Польщі» від 22 червня 2004 року).

При цьому, у своїх висновках ЄСПЛ неодноразово наголошував, що перша та найважливіша вимога ст. 1 Протоколу № 1 полягає в тому, що будь-яке втручання публічної влади в право на мирне володіння майном має бути законним.

У свою чергу, верховенство права, один із фундаментальних принципів демократичного суспільства, є наскрізним принципом усіх статей Конвенції (рішення у справах «Амюр проти Франції», «Колишній король Греції та інші проти Греції» та «Малама проти Греції»).

Враховуючи наведене, слідчий суддя приходить до висновку, що у задоволенні клопотання прокурора відділу Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про накладення арешту на корпоративні права ТОВ «СПЕЙСИКС» у вигляді частки у розмірі 27 059 000 грн., що складає 46 % статутного капіталу ТОВ «СПЕЙСИКС», яка належить ОСОБА_14 , необхідно відмовити.

Керуючись ст.ст.131, 132, 170-173, 395 КПК України, слідчий суддя,

УХ В А Л И В :

Відмовити у задоволенні клопотання прокурора відділу Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 про арешт майна у кримінальному провадженні, відомості щодо якого внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №72023000500000026 від 02.05.2023, за ознаками вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 203-2, ч. 3 ст. 212 КК України.

На ухвалу слідчого судді безпосередньо до Київського апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її оголошення може бути подана апеляційна скарга.

Слідчий суддя