Ухвала

від 16.10.2024 по справі 756/1350/23

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 жовтня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участю секретаря ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою зі змінами прокурора на вирок Оболонського районного суду міста Києва від 03 травня 2024 року щодо ОСОБА_6 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185, ч. 1 ст. 186 КК України,

ВСТАНОВИЛА:

Вироком Оболонського районного суду міста Києва від 03 травня 2024 року,

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Садки, Старобільського району, Луганської області, громадянина України, неодруженого, з середньою освітою, офіційно не працевлаштованого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 ; проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185, ч. 1 ст. 186 КК України, та призначено покарання: за ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185 КК України - у виді позбавлення волі строком 5 років; за ч. 1 ст. 186 КК України - у виді позбавлення волі строком 3 роки. Відповідно до ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_6 призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком 5 років. На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_6 від відбування покарання з випробовуванням, встановивши іспитовий строк 3 роки. На підставі ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_6 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи. Запобіжний захід ОСОБА_6 , до набрання вироком законної сили, не обирався.

Судом визнано доведеним, що 11.08.2021 року близько 21 год 45 хв ОСОБА_6 , знаходився в магазині «BOX маркет», за адресою: м. Київ, вул. Петра Калнишевського, 7, де в нього виник умисел спрямований на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), а саме майна належного ТОВ «ТРЕЙД ІНВЕСТЛЕНД», код ЄДРПОУ 42573473. Реалізуючи який ОСОБА_6 взяв з полиць вказаного магазину товар загальною вартістю 174 грн. 70 коп. (без урахування ПДВ), а саме: напій сл/а Revo (Револьвер), об`ємом 0,5 л., з/б, в кількості 1 шт., вартість якого становить 24 грн. 47 коп. (без урахування ПДВ), напій сл/а Revo Ліміт алкоенергетичний Проп сл/а 85%, обємом 0,5 л., в кількості 1 шт., вартість якого становить 24 грн. 47 коп. (без урахування ПДВ), напій б/а Coca-Cola, об`ємом 1 л., в кількості 1 шт., вартість якої становить 10 грн. 67 коп. (без урахування ПДВ), цигарки марки «Davidoff Slims Classic», в кількості 1 пачка, вартість якої становить 47 грн. 24 коп. (без урахування ПДВ), йогурт «Галичина Карпатс» Ліс ягода пет 2,2%, 800 г., в кількості 1 шт., вартість якого становить 28 грн. 85 коп. (без урахування ПДВ), ковбаса «Салямі Домашня», н/к 1-с, Рогатинський МК, вагою 300 г., в кількості 1 пачка, вартість якої становить 39 грн. 00 коп. (без урахування ПДВ) та направився до каси. В подальшому ОСОБА_6 , знаходячись поряд із касою вказаного магазину, дочекався коли продавець просканує зазначений товар та покладе його у пакет та в той момент коли вона відвернулась, він взяв пакет із товаром належним ТОВ «ТРЕЙД ІНВЕСТЛЕНД», код ЄДРПОУ 42573473 та почав вибігати із магазину, однак в той момент продавець розвернулась та помітила, що останній тікає із неоплаченим товаром і почала бігти за ним та викрикувати, щоб той зупинився та повернув товар. В той момент ОСОБА_6 , розуміючи, що його дії спрямовані на таємне викрадення чужого майна (крадіжка) викриті та більше не носять таємний характер, не припинив вчиняти кримінальне правопорушення та в нього раптово виник злочинний умисел спрямований на відкрите викрадення чужого майна (грабіж). Реалізуючи свій злочинний умисел спрямований на відкрите викрадення чужого майна (грабіж), тримаючи при собі товар, не зупинився та на викрики працівників магазину «BOX маркет» не реагував і з місця вчинення кримінального правопорушення зник, а викраденим майном в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Внаслідок вчинення кримінального правопорушення ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , спричинив ТОВ «ТРЕЙД ІНВЕСТЛЕНД», код ЄДРПОУ 42573473 майнову шкоду на загальну суму 174 грн. 70 коп. (без урахування ПДВ).

Крім того, 26.09.2022, приблизно о 19 год. 10 хв., ОСОБА_6 , перебував у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », який розташований за адресою: м. Київ, площа Оболонська, 6, де у нього виник умисел, спрямований на повторне таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинений в умовах воєнного стану, а саме майна належного ТОВ «ФУДКОМ», код ЄДРПОУ 40982829. Реалізуючи свій злочинний умисел у вказаний день, час та місці ОСОБА_6 , будучи впевненим, що за його злочинними діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою власного збагачення, в умовах воєнного стану, умисно, таємно взяв із полиць магазину «ВЕЛМАРТ» товар належний ТОВ «ФУДКОМ», код ЄДРПОУ 40982829, загальною вартістю 460 грн. 65 коп. (без урахування ПДВ), а саме: Масло Селянське Солодковершкове 73 %, вагою 180 грам, марки «Ферма», арт. 1345076, в кількості 9 штук, вартість за одиницю становить 51 грн. 18 коп. (без урахування ПДВ) та заховав до кишень жилетки, в яку був одягнений в той же час та в тому ж місці. Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на повторне таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинений в умовах воєнного стану ОСОБА_6 , тримаючи при собі викрадений товар, не розрахувавшись за нього, пройшов повз лінію кас, однак свої злочині дії до кінця не довів, оскільки був зупинений охоронцем вказаного магазину разом із викраденим майном при собі.

Внаслідок вчинення кримінального правопорушення, у разі доведення його до кінця, ОСОБА_6 міг спричинити ТОВ «ФУДКОМ», код ЄДРПОУ 40982829, майнову шкоду на загальну суму 460 грн. 65 коп. (без урахування ПДВ).

Крім того, 05.12.2022, приблизно о 15 год. 40 хв., ОСОБА_6 , перебував у приміщенні магазину «Фозі», який розташований за адресою: м. Київ, пр-т Степана Бандери, 23, де у нього виник злочинний умисел, спрямований на повторне таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене в умовах воєнного стану, а саме майна належного ТОВ «ЕКСПАНСІЯ», код ЄДРПОУ 32294905. Реалізуючи свій злочинний умисел у вказаний день, час та місці ОСОБА_6 , будучи впевненим, що за його злочинними діями ніхто зі сторонніх осіб не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, з метою власного збагачення, в умовах воєнного стану, умисно, таємно взяв із полиць магазину «Фозі» товар належний ТОВ «ЕКСПАНСІЯ», код ЄДРПОУ32294905, загальною вартістю 911 грн. 74 коп. (без урахування ПДВ), а саме: віскі «Belis Spiced», арт. 676 596, в кількості 1 шт., вартістю 315 грн. 83 коп. (без урахування ПДВ), арахіс «Козацька слава смажений солоний смак васабі», арт. 744 812, в кількості 1 шт., вартістю 22 грн. 83 коп. (без урахування ПДВ), приправа «Мівіна со вкусом курицы», арт. 912 154, в кількості 1 шт., вартістю 20 грн. 33 коп. (без урахування ПДВ), халва «Екситра! Подсолнечная с арахисом», арт. 789 628, в кількості 1 шт., вагою 0,58 кг., вартістю 53 грн. 73 коп. (без урахування ПДВ), напій слабоалкогольний «Captain Morgan White Mojito з/б», арт. 878 968, в кількості 1 шт., вартістю 90 грн. 83 коп. (без урахування ПДВ), сосиски з сиром н/о в/г «Ятрань», арт. 401 097, в кількості 3 пачки, загальною вартістю 233 грн. 00 коп. (без урахування ПДВ), ковбаса «Салтівський МК Фінська м`ясо птиці с/к в/г», арт. 917 077, в кількості 1 шт., вартістю 140 грн. 83 коп. (без урахування ПДВ), цукерки «Roshen Creamel смак фундука», арт. 831 423, вагою 0,17 кг., вартістю 34 грн. 34 коп. (без урахування ПДВ) та заховав його до кишень одягу, в якому був одягнений в той час. Продовжуючи реалізовувати свій злочинний умисел, спрямований на повторне таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене в умовах воєнного стану ОСОБА_6 , тримаючи при собі викрадений товар, не розрахувавшись за нього, пройшов повз лінію кас, однак свої злочині дії до кінця не довів, оскільки був зупинений охоронцем вказаного магазину разом із викраденим майном при собі.

Внаслідок вчинення кримінального правопорушення, у разі доведення його до кінця, ОСОБА_6 міг спричинити ТОВ «ЕКСПАНСІЯ», код ЄДРПОУ 32294905, майнову шкоду на загальну суму 911 грн. 74 коп. (без урахування ПДВ).

Прокурор подав апеляційну скаргу зі змінами, в якій просить вирок Оболонського районного суду міста Києва від 03 травня 2024 року змінити; виключити з обвинувачення епізоди вчинення кримінального правопорушення від 26.09.2022 та 05.12.2022 у зв`язку з втратою чинності законом, яким встановлюється кримінальна протиправність діяння відповідно до ст. 5 КК України, п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК України.

Вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 1 ст. 186 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_6 від відбування покарання з випробовуванням, встановивши іспитовий строк 3 роки. На підставі ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_6 обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

У судовому засіданні апеляційної інстанції захисник ОСОБА_5 підтримав апеляційну скаргу прокурора зі змінами та просив задовольнити.

Заслухавши суддю-доповідача; пояснення захисника ОСОБА_5 , доводи прокурора, які викладені в апеляційній скарзі зі змінами, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги зі змінами прокурора колегія суддів вважає, що апеляційна скарга зі змінами прокурора підлягає задоволенню з наступних підстав.

Так, 09 серпня 2024 року набув чинності Закон України 18 липня 2024 року № 3886-IX «Про внесення змін до Кодексу України про адміністративні правопорушення та деяких інших законів України щодо посилення відповідальності за дрібне викрадення чужого майна та врегулювання деяких інших питань діяльності правоохоронних органів» від (далі - Закон № 3886-IX), яким було внесено зміни до статті 51 КУпАП (Дрібне викрадення чужого майна).

Відповідно до ст. 58 Конституції України, ст. 5 КК України закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують кримінальну відповідальність особи, у такому разі вони поширюються на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання такими законами чинності.

Законом №3886-IX від 18.07.2024 «Про внесення змін до Кодексу України про адміністративні правопорушення та деяких інших законів щодо посилення за дрібне викрадення чужого майна та врегулювання деяких інших питань діяльності правоохоронних органів» викладено у новій редакції ст. 51 КУпАП України та змінено розмір дрібного викрадення чужого майна з 0,2 до 2 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Як убачається із матеріалів кримінального провадження, інкриміноване ОСОБА_6 кримінальне правопорушення за ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185 КК України, вчинено 26.09.2022 та могло бути завдано ТОВ «ФУДКОМ» шкоди на суму 460 грн 65 коп; 05.12.2022 та могло бути завдано ТОВ «ЕКСПАНЦІЯ» шкоди на суму 911 грн 74 коп.

Згідно з діючим на момент вчинення злочину законодавством, прожитковий мінімум для працездатних осіб станом на 26.09.2022 та 05.12.2022 становив 2481 грн., відповідно податкова соціальна пільга та неоподатковуваний мінімум доходів громадян становили 1240,5 грн.

Таким чином, кримінальна відповідальність за крадіжку з врахуванням змін, внесених Законом №3886-IX, настає за вчинення крадіжки на суму 2481 грн.

Позаяк ОСОБА_6 обвинувачується у вчиненні замаху на крадіжку на суму 460,65 грн та 911,74 грн, відповідно, вказані епізоди підлягають виключенню з обвинувачення.

Закон України № 3886-IX в частині визначення розміру вартості майна, за викрадення якого передбачена адміністративна відповідальність, як наслідок, вплинув на розмір вартості майна, за викрадення якого передбачена кримінальна відповідальність, має зворотну силу в часі і підлягає застосуванню у даному кримінальному провадженні.

Відповідно до положень п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК України, кримінальне провадження закривається в разі, якщо втратив чинність закон, яким встановлювалася кримінальна протиправність діяння.

Згідно зі ст. 417 КПК України, суд апеляційної інстанції, встановивши обставини, передбачені ст. 284 цього Кодексу, скасовує обвинувальний вирок і закриває кримінальне провадження.

З огляду на викладене, на думку колегії суддів слід виключити з обвинувачення епізоди вчинення кримінального правопорушення від 26.09.2022 та 05.12.2022 у зв`язку з втратою чинності законом, яким встановлюється кримінальна протиправність діяння відповідно до ст. 5 КК України, п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК України.

Керуючись ст.58 Конституції України, ст.5 КК України, ст.ст. 403, 407, 417 Кримінального процесуального кодексу України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора зі змінами задовольнити.

Вирок Оболонського районного суду міста Києва від 03 травня 2024 року щодо ОСОБА_6 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185, ч. 1 ст. 186 КК України, змінити.

Виключити з обвинувачення епізоди вчинення кримінального правопорушення за ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185 КК України від 26.09.2022 та 05.12.2022 у зв`язку з втратою чинності законом, яким встановлюється кримінальна протиправність діяння відповідно до ст. 5 КК України, п. 4-1 ч. 1 ст. 284 КПК України.

В іншій частині вирок Оболонського районного суду міста Києва від 03 травня 2024 року щодо ОСОБА_6 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той же строк з дня вручення копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3