Постанова

від 06.12.2024 по справі 272/713/21

БЕРДИЧІВСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Провадження № 272/713/21

УХВАЛА Провадження № 1-кп/0274/325/24

І м е н е м У к р а ї н и

06.12.2024 року м. Бердичів

Бердичівський міськрайонний суд Житомирської області в складі:

головуючого судді . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ОСОБА_1

за участі

секретаря судового засідання . . . . . . . . . . . . . . ОСОБА_2

прокурора . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ОСОБА_3

захисника . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ОСОБА_4

обвинуваченого . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ОСОБА_5 ,

розглянувши у підготовчому судовому засіданні кримінальне провадження щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Житомира, проживаючого в АДРЕСА_1 ,

за ч. 3 ст. 358, ч. 4 ст. 358, ч. 5 ст. 191, ч. 4 ст. 191, ч. 1 ст. 366 КК України,

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Миколаєва, проживаючого в АДРЕСА_2 ,

за ч. 3 ст. 358, ч. 4 ст. 358, ч. 5 ст. 191, ч. 4 ст. 191, ч. 1 ст. 366 КК України,

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , уродженця с. Красівка Інжавінського району Тамбовської області рф, громадянина України, з вищою інженерно-будівельною освітою, одруженого, пенсіонера, на час подій - ФОП, зареєстрованого та проживаючого в АДРЕСА_3 , раніше не судимого,

за ч. 2 ст. 367 КК України,

в с т а н о в и в :

13.01.23 з Житомирського апеляційного суду до Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області надійшло кримінальне провадження щодо ОСОБА_6 та ОСОБА_7 за ч. 3 ст. 358, ч. 4 ст. 358, ч. 5 ст. 191 КК України, а також щодо ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 367 КК України (крім того, у матеріалах провадження наявний ще один обвинувальний акт щодо ОСОБА_6 та ОСОБА_7 за ч. 4 ст. 191, ч. 1 ст. 366 КК України).

Органом досудового розслідування ОСОБА_5 обвинувачується у тому, що 15.09.2017 та 23.10.2017 у смт. Червоне Андрушівського району, у невстановленому слідством місці та час між Червоненською селищною радою (код ЄДРПОУ 04346793, юридична адреса: АДРЕСА_4 ), в особі селищного голови ОСОБА_8 (замовник робіт), та ФОП ОСОБА_6 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 , юридична адреса: АДРЕСА_1 , укладено договори підряду № 188, з капітального ремонту даху та заміни вікон (заходи енергозбереження) ІНФОРМАЦІЯ_4 , з капітального ремонту даху та заміни вікон і вхідних дверей Червоненського центру дозвілля (спортивного комплексу).

Відповідно до п.п. 1.1 даних договорів ФОП ОСОБА_6 (підрядник) взяв на себе зобов`язання на свій ризик власними та залученими силами і засобами виконати відповідно до умов Договору та проектно-кошторисної документації будівельні роботи по об`єктам «Капітальний ремонт даху та заміна вікон (заходи енергозбереження) ІНФОРМАЦІЯ_4 по АДРЕСА_5 » та «Капітальний ремонт даху та заміна вікон і вхідних дверей Червоненського центру дозвілля (спортивного комплексу) по АДРЕСА_6 ».

Відповідно до вказаних договорів вартість виконання робіт по договору № 188 (Капітальний ремонт даху та заміна вікон (заходи енергозбереження) Крилівської загальноосвітньої школи І-ІІ ступенів) становить 1 221 334 грн, без ПДВ (20%), по договору № 243 (Капітальний ремонт даху та заміна вікон і вхідних дверей Червоненського центру дозвілля (спортивного комплексу) 1 467 551 грн, без ПДВ (20%). Відповідно до п. 18.2 зазначених договорів термін їх дії становить до 30.12.2017, згідно п.п. 2.7, 2.8 розрахунки за виконані роботи проводяться на підставі документів про обсяги виконаних робіт та їх вартість (№КБ-2в, №КБ-3), оплата проводиться шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок підрядника.

Пунктами 12.3 даних договорів здавання-приймання виконаних робіт після їх закінчення здійснюється у відповідності з чинним порядком і оформлюється актом форми № КБ-2в та довідкою № КБ-3.

Відповідно до пункту 4.3 вказаних договорів замовник здійснює контроль і технічний нагляд за відповідністю якості, обсягів і ціни виконаних робіт проектно-кошторисній документації, діючим нормам і правилам. При виявленні відхилень Замовник видає Підряднику письмові розпорядження про їх усунення, а при суттєвих порушеннях - приймає рішення про зупинення надання послуг.

Згідно норм ст. 11 Закону України «Про архітектурну діяльність» (далі - Закон) під час будівництва об`єкта архітектури здійснюється авторський та технічний нагляд. Технічний нагляд забезпечується замовником та здійснюється особами, які мають відповідний кваліфікаційний сертифікат. У разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта архітектури, та відмови підрядника щодо їх усунення особа, яка здійснює авторський або технічний нагляд, повідомляє про це замовника і орган державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства. Порядок проведення авторського і технічного наглядів встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Крім того, відповідно до Закону технічний нагляд - це здійснення замовником контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю виконаних робіт та їх обсягами під час будівництва або зміни (у тому числі шляхом знесення) об`єкта містобудування.

Так, рішенням атестаційної Архітектурно-будівельної комісії Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України № 36 від 28.07.2015 ОСОБА_5 видано кваліфікаційний сертифікат інженера технічного нагляду Серії AT № 004193, на підставі якого йому надано повноваження виконувати роботи по технічному нагляду за будівництвом будівель та споруд.

25.09.2017 та 12.12.2017 між Червоненською селищною радою в особі селищного голови ОСОБА_8 з однієї сторони (надалі - Замовник), та ОСОБА_5 , діючого як фізична особа-підприємець, з іншої сторони (надалі - Виконавець), укладено договори №202 та №317, згідно з п. 1.1. яких Замовник доручає, а Виконавець приймає на себе зобов`язання по здійсненню технічного нагляду на об`єктах: «Капітальний ремонт даху та заміна вікон (заходи енергозбереження) ІНФОРМАЦІЯ_4 по АДРЕСА_5 » та «Капітальний ремонт даху та заміна вікон і вхідних дверей Червоненського центру дозвілля (спортивного комплексу) по АДРЕСА_6 ».

Відповідно до п. 3.1. договору № 202 від 25.09.2017 сума договору складає 18 000,00 грн (вісімнадцять тисяч гривень 00 копійок), п. 3.1. договору № 317 від 12.12.2017 сума договору складає 22 000,00 грн (двадцять дві тисячі гривень 00 копійок), при цьому відповідно до п. 3.2 вказаних договорів оплата фактично виконаних робіт по здійсненню технічного нагляду здійснюється на підставі підписаного обома Сторонами акту здачі-приймання виконаних робіт після підписання Виконавцем та Замовником підряднику актів приймання виконаних будівельних робіт за формою КБ-2в та довідки за формою КБ-3.

Згідно вищезазначених договорів до обов`язків виконавця входило:

п. 2.1.2. забезпечувати відповідність виконання будівельно-монтажних робіт на об`єкті вимогам ДБН та інших нормативних документів, зокрема проводити перевірки документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовується під час виконання будівельних робіт, будівельного паспорта, сертифіката, документів, що підтверджують результати лабораторних випробувань тощо. При виявленні порушень терміново повідомляти про них замовника та вимагати від підрядника їх усунення;

п. 2.1.3. контролювати відповідність виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів, своєчасно приймати міри контролювати усунення виявлених недоліків у кошторисній документації, негайно повідомляти замовника про виявлення відхилень від проектних рішень, пропущених під час будівельно-монтажних робіт та відмови підрядника їх усунути;

п. 2.1.5. оглядати та оцінювати спільно з представником підрядника виконані роботи і конструктивні елементи, що приховуються при виконанні наступних робіт, а також забезпечувати виконання вимог по забороні наступних робіт до оформлення спільно з представником підрядника акту ряду прихованих робіт;

п. 2.1.6. контролювати відповідність обсягів та якості виконаних робіт матеріалів та обладнання проектно-кошторисної документації;

п. 2.1.7. проводити перевірку актів виконаних робіт (форма КБ-2в та форма КБ-3), розцінок ресурсних елементних кошторисних норм на їх відповідність нормам і фактичному виконанню, після перевірки засвідчувати дані документи, вести облік обсягів прийнятих будівельно-монтажних робіт.

Механізм здійснення технічного нагляду під час нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту будівель і споруд, а також технічного переоснащення діючих підприємств (далі - будівництво об`єкта) передбачено Порядком здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єкта архітектури, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 903 від 11.07.2007 (надалі - Порядок).

Так, відповідно до п. 2 Порядку технічний нагляд забезпечує замовник (забудовник) протягом усього періоду будівництва об`єкта з метою здійснення контролю за дотриманням проектних рішень та вимог державних стандартів, будівельних норм і правил, а також контролю за якістю та обсягами робіт, виконаних під час будівництва або зміни (зокрема шляхом знесення) такого об`єкта.

Особи, що здійснюють технічний нагляд:

1) проводять перевірку:

наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва об`єкта - технічного паспорта, сертифіката, документів, що відображають результати лабораторних випробувань тощо;

відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів;

відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації;

виконання підрядником вказівок і приписів, виданих за результатами технічного нагляду, державного архітектурно-будівельного контролю та державного нагляду;

2) ведуть облік обсягів прийнятих і оплачених будівельно-монтажних робіт, а також будівельно-монтажних робіт, виконаних з недоліками;

3) проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів;

4) повідомляють підряднику про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів;

5) оформляють акти робіт, виконаних з недоліками;

6) беруть участь у проведенні перевірки:

робочою комісією якості окремих конструкцій і вузлів, будівельно- монтажних робіт усіх видів, відповідності змонтованого спецобладнання, устаткування і механізмів технічним умовам;

органами державного нагляду та архітектурно-будівельного контролю;

7) виконують інші функції, пов`язані з технічним наглядом на відповідному об`єкті.

При цьому згідно з п. 6 вказаного Порядку особи, що здійснюють технічний нагляд, мають право вимагати від підрядника:

1) виконання робіт відповідно до проектно-кошторисної та іншої технічної документації, дотримання вимог нормативних документів щодо порядку виконання і прийняття робіт;

2) зупинення робіт у разі застосування ним матеріалів, деталей, конструкцій та виробів, які не відповідають вимогам нормативних документів;

3) проведення лабораторних випробувань матеріалів і конструкцій щодо їх відповідності сертифікатам якості, а обладнання - технічним (технологічним) паспортам та своєчасного повідомлення їм про такі випробування;

4) усунення відхилень від проектних рішень, недоліків (дефектів) та недоробок і повторного пред`явлення робіт для здійснення технічного нагляду;

5) зупинення виконання:

робіт до оформлення актів огляду прихованих робіт;

будівельно-монтажних робіт у разі виявлення понаднормативної деформації об`єкта або загрози обвалу конструкцій та вжиття невідкладних заходів для запобігання виникненню аварії.

Окрім того, у разі виявлення відхилень від проектних рішень, допущених під час будівництва об`єкта, та відмови підрядника їх усунути особа, що здійснює технічний нагляд, повідомляє про це замовнику (забудовнику) і відповідній інспекції державного архітектурно-будівельного контролю для вжиття заходів відповідно до законодавства, що передбачено п. 7 Порядку.

За таких обставин ОСОБА_5 під час виконання цивільно-правових договорів на здійснення технічного нагляду № 202 від 25.09.2017 та № 317 від 12.12.17, укладених з Червоненською селищною радою, виконував організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції за спеціальним повноваженням, якими він наділявся повноважною службовою особою Червоненської селищної ради, та відповідно до ч. 3 ст. 18 КК України є службовою особою.

Так, ОСОБА_5 у період часу з 29.09.2017 до 31.12.2017 під час здійснення технічного нагляду за об`єктом «Капітальний ремонт даху та заміна вікон (заходи енергозбереження) ІНФОРМАЦІЯ_4 по АДРЕСА_5 через несумлінне ставлення до своїх службових обов`язків неналежним чином провів перевірку відповідності обсягів витраченого матеріалу та виконаних робіт, які фактично не були виконані підрядником, але внесені до актів № 1 від 13.10.17, № 3 від 22.11.2017 та № 4 від 22.11.2017 приймання виконаних будівельних робіт (Примірна форма № КБ-2в).

Крім того, ОСОБА_5 у період часу з 29.09.2017 до 31.12.2017 під час здійснення технічного нагляду за об`єктом «Капітальний ремонт даху та заміна вікон і вхідних дверей Червоненського центру дозвілля (спортивного комплексу) по АДРЕСА_6 » через несумлінне ставлення до своїх службових обов`язків неналежним чином провів перевірку відповідності обсягів витраченого матеріалу та виконаних робіт, які фактично не були виконані підрядником, але внесені до актів № 8 від 20.11.17, № 10 від 21.12.2017 та № 12 від 12.12.2017 приймання виконаних будівельних робіт (Примірна форма № КБ-2в).

У подальшому ОСОБА_5 , знаходячись у невстановлені досудовим розслідуванням час та місці, діючи зі злочинною недбалістю, не передбачаючи можливості настання суспільно небезпечних тяжких наслідків свого діяння, хоча повинен був і міг їх передбачити, маючи реальну можливість виконати їх належним чином, проте, неналежно виконуючи свої службові обв`язки через несумлінне ставлення до них, після завершення робіт на об`єктах будівництва «Капітальний ремонт даху та заміна вікон (заходи енергозбереження) ІНФОРМАЦІЯ_4 по АДРЕСА_5 » та «Капітальний ремонт даху та заміна вікон і вхідних дверей Червоненського центру дозвілля (спортивного комплексу) по АДРЕСА_6 » здійснив напис «Перевірено» в актах № 1 від 13.10.2017, № 3 від 22.11.2017, № 4 від 22.11.2017, № 8 від 20.11.2017, № 10 від 21.12.2017 та № 12 від 12.12.2017 приймання виконаних будівельних робіт (Примірна форма № КБ-2в), засвідчив їх своїм підписом та печаткою, що призвело до необґрунтованого перерахування коштів Червоненською селищною радою на рахунок ФОП ОСОБА_6 за проведення будівельних робіт та завдало збитків на суму 723 190 грн 56 коп., що в 250 і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, тобто спричинило тяжкі наслідки державним інтересам в особі Червоненської селищної ради Житомирської області.

Дії ОСОБА_5 органом досудового розслідування кваліфіковані за ч. 2 ст. 367 КК України, як службова недбалість, а саме неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам, та 06.07.21 ОСОБА_5 повідомлено про підозру за вказаною вище статтею.

У ходіпідготовчого судовогозасідання захисникзвернувся зписьмовим клопотаннямпро звільненняобвинуваченого ОСОБА_5 від кримінальноївідповідальності,передбаченої ч.2ст.367КК України,у зв`язкуіз закінченнямстроків давності.Обвинувачений підтримавклопотання захисника,просить закритищодо ньогокримінальне провадження,розуміє всінаслідки такогозакриття.

Прокурор проти задоволення клопотання також не заперечив, вважає, що є всі підстави для закриття кримінального провадження та звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 2 ст. 367 КК України, у зв`язку з закінченням строків давності.

Судом встановлено, що ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, у період до 31.12.17, тобто з дня вчинення правопорушення минуло понад п`ять років, за кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 367 КК України, передбачено максимальне покарання у виді позбавлення волі на строк до 5 років, тобто відповідно до вимог ст. 12 КК України це кримінальне правопорушення було злочином середньої тяжкості, а з 01.07.20 нетяжким злочином, обвинувачений після скоєння цього злочину від слідства та суду не ухилявся, до кримінальної відповідальності, у тому числі за скоєння злочинів, вчинених після 04.10.19, не притягувався, а тому відповідно до п. 3) ч. 1 ст. 49 КК України підлягає звільненню від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності.

У решті висунутого обвинувачення щодо інших обвинувачених судовий розгляд підлягає продовженню.

На підставі наведеного, керуючись ст. 49 КК України, статтями 314 ч. 3 п. 2), 284, 369, 372 КПК України, суд

п о с т а н о в и в :

Звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 2 ст. 367 КК України, у зв`язку із закінченням строків давності.

Кримінальне провадження щодо ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 367 КК України - закрити.

До набрання ухвалою законної сили щодо обвинуваченого ОСОБА_5 запобіжний захід не застосовувати.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо вона не скасована, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

На ухвалу може бути подана апеляційна скарга до Житомирського апеляційного суду через Бердичівський міськрайонний суд Житомирської області протягом 7 днів з дня її оголошення.

Головуючий-суддя ОСОБА_1