Рішення

від 27.11.2024 по справі 916/492/24

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

65119, м. Одеса, просп. Шевченка, 29, тел.: (0482) 307-983, e-mail: inbox@od.arbitr.gov.ua

веб-адреса: http://od.arbitr.gov.ua

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"27" листопада 2024 р.м. Одеса Справа № 916/492/24

Господарський суд Одеської області у складі судді Смелянець Г.Є.

при секретарі судового засідання Лещенко Л.С.

розглянувши у судовому засіданні в порядку загального позовного провадження

справу № 916/492/24

за позовом: Акціонерного товариства "ОДЕСЬКА ТЕЦ"

до відповідача: Акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача Товариства з обмеженою відповідальністю "Газопостачальна компанія "Нафтогаз Трейдинг"

про скасування рішення

за участю представників:

від позивача: Макаренко Н.А. /довіреність від 02.01.2024 №13/20-07/

від відповідача: Веселов А.О. /довіреність від 30.11.2023/

від третьої особи: не з`явився

В С Т А Н О В И В:

Акціонерне товариство "ОДЕСЬКА ТЕЦ" звернулось до Акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" з позовом, в якому просить Господарський суд Одеської області:

- скасувати рішення комісії Акціонерного товариства "Одесагаз" № 2660с/1 від 30.01.2023 про задоволення акту про порушення № 02895 від 03.01.2023;

- стягнути на користь позивача судові витрати.

Позовні вимоги обґрунтовані посиланнями на те, що відповідачем було допущено порушення під час донарахування необлікованого об`єму спожитого природного газу, оскільки відповідач на власний розсуд обрав процедуру перерахунку об`єму спожитого природного газу, встановлену п.п.3, п. 4, глави 4, розділу XI Кодексу газорозподільних систем; нарахування об`ємів спожитого газу за період з 01.01.2023 року по 01.03.2023 мали б здійснюватися відповідно до п. 5, глави 4, розділ XI Кодексу газорозподільних систем (що встановлює порядок перерахунку об`єму спожитого природного газу, у зв`язку з несправністю датчика температури); наявні дані спожитого об`єму газу, згідно дублюючого ВОГ АТ "Одесагаз", які є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача за січень 2023, а відтак, процедура, передбачена главою 4 "Порядок визначення необлікованих об`ємів природного газу у та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не побутовим" не застосовується.

Заяви, клопотання, інші процесуальні дії у справі.

12.02.2024 за вх.№5724/24 господарським судом одержано заяву, якою Акціонерним товариством "ОДЕСЬКА ТЕЦ" надано до суду докази направлення копії позовної заяви з додатками відповідачу та третій особі.

13.02.2024 господарським судом Одеської області постановлено ухвалу, якою позовну заяву Акціонерного товариства "ОДЕСЬКА ТЕЦ" залишено без руху, із встановленням останньому строку для усунення недоліків позовної заяви.

19.02.2024 за вх.№6775/24 господарським судом одержано заяву Акціонерного товариства "ОДЕСЬКА ТЕЦ" про усунення недоліків позовної заяви.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 26.02.2024 позовну заяву Акціонерного товариства "ОДЕСЬКА ТЕЦ" прийнято до розгляду та відкрито провадження у справі. Справу постановлено розглядати за правилами загального позовного провадження. Підготовче засідання призначено на 03.04.2024. Клопотання Акціонерного товариства "ОДЕСЬКА ТЕЦ" про залучення до участі у справі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні позивача задоволено та залучено до участі у справі №916/492/24 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача Товариство з обмеженою відповідальністю «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг».

04.03.2024 за вх.№8982/24 господарським судом одержано від третьої особи заяву, яка за своєю суттю є письмовими поясненнями третьої особи.

12.03.2024 за вх.№10504/24 господарським судом одержано від відповідача відзив на позовну заяву.

18.03.2024 за вх.№11275/24 господарським судом одержано від позивача відповідь на відзив.

02.04.2024 за вх.№13701/24 господарським судом одержано від відповідача заперечення на відповідь на відзив.

У підготовчому засіданні 03.04.2024 судом постановлено протокольну ухвалу, якою продовжено строк підготовчого провадження на 30 днів та відкладено підготовче засідання на 22.04.2024.

22.04.2024 за ввх.№16195/24 господарським судом одержано від позивача додаткові пояснення у справі.

22.04.2024 за вх.№16254/24 господарським судом одержано від відповідача клопотання про долучення доказів, до якого додано заяву свідка ОСОБА_1 .

У підготовчому засіданні 22.04.2024 судом постановлено протокольну ухвалу, згідно з якою відкладено підготовче засідання на 15.05.2024.

23.04.2024 за вх.№16675/24 господарським судом одержано від позивача додаткові пояснення у справі.

15.05.2024 судове засідання не відбулось, через тимчасову непрацездатність судді Смелянець Г.Є. та ухвалою суду від 20.05.2024 учасників справи в порядку ст.120 ГПК України повідомлено про призначення підготовчого засідання на 12.06.2024.

У підготовчому засіданні 12.06.2024 судом постановлено протокольну ухвалу, якою закрито підготовче провадження та призначено судове засідання щодо розгляду справи по суті на 17.07.2024.

У судовому засіданні 17.07.2024 судом постановлено протокольну ухвалу, згідно з якою оголошено перерву у судовому засіданні щодо розгляду справи по суті до 14.08.2024.

07.08.2024 за вх.№29503/24 господарським судом одержано від третьої особи клопотання про розгляд справи без участі третьої особи.

У судовому засіданні 14.08.2024 судом постановлено протокольну ухвалу, якою оголошено перерву в судовому засіданні щодо розгляду справи по суті до 23.09.2024.

У судовому засіданні 23.09.2024 судом постановлено протокольну ухвалу, якою оголошено перерву в судовому засіданні щодо розгляду справи по суті до 09.10.2024.

27.09.2024 за вх.№35332/24 господарським судом одержано від позивача додаткові пояснення у справі.

У судовому засіданні 09.10.2024 судом постановлено протокольну ухвалу, якою оголошено перерву в судовому засіданні щодо розгляду справи по суті до 06.11.2024.

05.11.2024 за вх.№40009/24 господарським судом одержано від третьої особи заяву про розгляд справи без участі третьої особи.

У судовому засіданні 06.11.2024 судом постановлено протокольну ухвалу, якою оголошено перерву в судовому засіданні щодо розгляду справи по суті до 27.11.2024.

У судовому засіданні 27.11.2024, за участю представників сторін, судом проголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.

Третя особа у судове засідання 27.11.2024 не з`явилась, при цьому про дату, час та місце судового засідання третя особа повідомлена належним чином шляхом доставки судової ухвали до електронного кабінету третьої особи, про що у матеріалах справи наявна відповідна довідка про доставку електронного документу.

Завданням господарського судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів, пов`язаних із здійсненням господарської діяльності, та розгляд інших справ, віднесених до юрисдикції господарського суду, з метою ефективного захисту порушених, невизнаних або оспорюваних прав і законних інтересів фізичних та юридичних осіб, держави (стаття 2 Господарського процесуального кодексу України).

Згідно з приписами статті 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

Відповідно до статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожній фізичній або юридичній особі гарантується право на розгляд судом упродовж розумного строку цивільної, кримінальної, адміністративної або господарської справи, а також справи про адміністративне правопорушення, в якій вона є стороною.

Європейський суд з прав людини щодо критеріїв оцінки розумності строку розгляду справи визначився, що строк розгляду має формувати суд, який розглядає справу. Саме суддя має визначати тривалість вирішення спору, спираючись на здійснену ним оцінку розумності строку розгляду в кожній конкретній справі, враховуючи її складність, поведінку учасників процесу, можливість надання доказів тощо.

Поняття розумного строку не має чіткого визначення, проте розумним слід вважати строк, який необхідний для вирішення справи відповідно до вимог матеріального та процесуального законів.

При цьому Європейський суд з прав людини зазначає, що розумність тривалості провадження повинна визначатися з огляду на обставини справи та з урахуванням таких критеріїв: складність справи, поведінка заявника та відповідних органів влади, а також ступінь важливості предмета спору для заявника (рішення Європейського суду з прав людини у справах "Савенкова проти України" від 02.05.2013, "Папазова та інші проти України" від 15.03.2012).

Європейський суд щодо тлумачення положення "розумний строк" в рішенні у справі "Броуган та інші проти Сполученого Королівства" роз`яснив, що строк, який можна визначити розумним, не може бути однаковим для всіх справ, і було б неприродно встановлювати один строк в конкретному цифровому виразі для усіх випадків. Таким чином, у кожній справі виникає проблема оцінки розумності строку, яка залежить від певних обставин.

Враховуючи викладене, з метою повного та всебічного розгляду даної справи, необхідністю забезпечення можливості учасникам процесу реалізації відповідних процесуальних прав, з урахуванням запровадженого в Україні воєнного стану, господарським судом розглянуто дану справу у розумний строк відповідно до статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод.

Стислий виклад позиції позивача:

- Відповідачем було допущено порушення під час донарахування необлікованого об`єму спожитого природного газу, оскільки відповідач на власний розсуд обрав процедуру перерахунку об`єму спожитого природного газу, встановлену п.п.3, п. 4, глави 4, розділу XI Кодексу газорозподільних систем; нарахування об`ємів спожитого газу за період з 01.01.2023 року по 01.03.2023 мали б здійснюватися відповідно до п. 5, глави 4, розділ XI Кодексу газорозподільних систем (що встановлює порядок перерахунку об`єму спожитого природного газу, у зв`язку з несправністю датчика температури); наявні дані спожитого об`єму газу, згідно дублюючого ВОГ АТ «Одесагаз», які є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача за січень 2023, а відтак, процедура, передбачена главою 4 Порядок визначення необлікованих об`ємів природного газу у та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не побутовим не застосовується.

- Відповідачем не оспорюється факт того, що згідно акту обстеження комерційного обліку газу від 03.01.2023 встановлено два зауваження до комерційного вузла обліку газу: - несправність термоперетворювача опору, яким є датчик температур, - порушення герметичності імпульсних ліній. Кодекс газорозподільних систем встановлює два різних порядку перерахунку об`єму спожитого природного газу у зв`язку з несправністю датчика температури (п.5 глави 4 розділ ХІ) та у зв`язку з порушенням герметичності імпульсних ліній (п.п3 п.4 глави 4 розділу ХІ).

- Обставини , які встановлені рішенням суду першої інстанції по справі №904/3618/20, не стосуються сторін в цій справі, тому посилання на це рішення суду, як на доказ або судову практику є безпідставним. Обставини справи №904/3618/20 не є релевантними обставинам у даній справі. Верховним судом по справі №904/3618/20 були скасовані рішення судів попередніх інстанцій, направлено на новий розгляд справу. Правових висновків щодо застосування норм права вказана постанова Верховного суду не містить, а містить вказівки для суду, що має бути зроблено під час нового розгляду справи. Остаточне рішення у справі №904/3618/20, на яке посилається відповідач не є обов`язковим для інших судів відповідно до ч.6 ст.13 Закону України «Про судоустрій та статус суддів».

- АТ «Одесагаз» наданими доказами підтверджує, що встановлений вимірювальний комплекс «Флаутек-ТМ» є дублюючим вимірювальним комплексом. Як-би у АТ «Одесагаз» не було даних щодо споживання природного газу за період з 01.01.2023 по 03.01.2023 згідно даних дублюючого ВОГ АТ «Одесагаз», то у відповідних даних акту-розрахунку №1, яким визначено перерахунок кількості газу по густині та об`єм спожитого природного газу, починаючи з 01.01.2023 по 31.01.2023, по датам 01.01.2023, 02.01.2023, 03.01.2023 було вказано дані споживання природного газу, які АТ «Одесагаз» розрахував як необлікований донарахований об`єм спожитого газу, згідно акту розрахунку №2660с/1 від 30.01.2023. В самому акті обстеження комерційного вузла обліку газу від 03.01.2023 зазначається, що облік газу на час відсутності/несправності вести дублюючим ВОГ АТ «Одесагаз».

- Відповідно до постанови КМУ від 05.04.2022 №412, позитивні результати періодичної повірки засобу вимірювальної техніки - комплексу вимірювального «Флоутек-ТМ», оформленого свідоцтвом про повірку від 07.07.2020 строк дії якого закінчився 07.07.2020 - в період воєнного сану, були чинними до 04.06.2023. Тобто в спірний період (січень 2023) даний комплекс вважався повіреним та позитивні результати його повірки вважалися чинними.

- В даній ситуації, оскільки були наявні дані спожитого об`єму газу згідно вимірювального комплексу «Флаутек-ТМ», які є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача за січень 2023, то процедура, передбачена главою 4 «Порядок визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим» не застосується відповідно до абз.2 п.8 глави 4 Розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем.

Стислий виклад заперечень відповідача:

- Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає 1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо. Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буле підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу. Пункт 5 гл.4 розділу ХІ Кодексу ГРС передбачає "У разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, несправності датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, що сталася внаслідок їх пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводяться перерахунки об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, зокрема у таких випадках: робота поза межами вимірювання або в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність).. В звітах коректора «Флоутек-ТМ» було зафіксовано різницю температури газу, що свідчило про несправність датчика температури.

- На об`єкті позивача відсутній дублюючий ВОГ та ніколи не встановлювався. На спірному об`єкті в 2020 році був встановлений коректор «Флоутек-ТМ», який не є дублюючим ВОГ відповідно до паспорту «Флоутек-ТМ та відповіді за заводу виробника. У рішенні по справі №904/3618/20 встановлено, що враховуючи надані пояснення виробника вимірювально-керуючого комплексу "Флоутек-ТМ-3-4" АЧСА 421443 001, слід визнати, що зазначений вище прилад (коректор), який встановлено на об`єкті позивача, не являється дублюючим засобом обліку. Наявні в обчислювачі/коректорі дані об`єму газу не є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, оскільки відповідні дані коректор отримує від лічильника, дані якого не можуть бути застосовані через закінчення терміну повірки останнього.

- Позивач стверджує, що акт-розрахунок зроблено невірно, але не надає суду свій розрахунок, який він вважає вірним.

- У матеріалах справи є свідоцтво про повірку, з якого вбачається, що строк повірки закінчується 07.07.2022. Тобто на момент виявлення порушення Флоутек ТМ-1-2 не пройшов повірку, тому покази «Флоутек ТМ-1-2» не можуть братися до уваги, так як не підтверджена його відповідність згідно національного стандарту України ДСТУ 2708:2006 «Метрологія». Згідно з постановою ВС у справі №914/2002/19 від 20.01.2021 навіть після пропуску строку періодичної повіки в 1 день, Верховним судом не приймалися до уваги покази не повіреного лічильника газу.

- Зі звітів обчислювача ОЕ-22Дм вбачається, що принаймні з 01.12.2022 по 19.12.2022 датчик температур був несправним. Температура датчика коливалася з 23,64 до 40,99 градусів Цельсія, а повинна бути не вищої температури повітря. 20.12.2022 працівники Одеської ТЕЦ самостійно усунули неполадку, після чого датчик температур став показувати 8,03 градуса Цельсія середньодобове. З 01.01.2023 по 03.01.2023 датчик температури знову вийшов зі строю (температура від 11,47 до 11,74) про що було складено акт про порушення. Після усунення недоліків 04.01.2023 датчик температури став показувати 7,76 градусів Цельсія що відповідало температурі зовнішнього середовища.

Стислий виклад позиції третьої особи:

- Між ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдінг» та АТ «Одеська ТЕЦ» був укладений договір №1300ПСо (ТКЕ) -23 та договір №1700-ПСО (Т)-23, за якими ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдінг» здійснювало постачання природного газу АТ «Одеська ТЕЦ». ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдінг» належним чином було виконано умови обох договорів та було поставлено АТ «Одеська ТЕЦ» протягом січня 2023 природний газ в загальному обсязі 13365,837 тис. куб.м. Факт передачі природного газу підтверджено актами приймання-передачі природного газу, які були підписані АТ «Одеська ТЕЦ» без зауважень щодо кількості отриманого природного газу. Спір між Споживачем та Постачальником відсутній.

- Відображення обсягів поставленого природного газу в актах приймання-передачі природного газу за січень 2023 здійснено на підставі даних щодо Споживача та даних з Інформаційної платформи Оператора ГТС (скрін алокації платформи за січень 2023 додається).

Обставини справи встановлені судом:

04.01.2016 між ПАТ «Одесагаз» (Постачальник) і ПАТ «Одеська ТЕЦ» (Споживач) укладений договір розподілу природного газу , який є публічним та регламентує порядок та умови переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу, які належать споживачам (їх постачальникам), до об`єктів споживачів, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи

10.11.2022 представниками АТ «Одесагаз» та АТ «Одеська ТЕЦ» складений акт обстеження комерційного ВОГ, який серед іншого, містить відомості щодо Вимірювального комплексу ОЕ-22ДМ, із зазначенням заводського номеру, дати повірки та пломб, а також щодо Дубля, без відомостей щодо заводського номеру, дати повірки та пломб.

При цьому відповідний Вимірювальний комплекс ОЕ-22ДМ був прийнятий в експлуатацію 13.10.2013, про що свідчить наявний у справі Акт прийому комерційного вузла обліку газу, який підписаний представниками АТ «Одесагаз» та АТ «Одеська ТЕЦ».

Також наявний у справі Акт обстеження комерційного вузла обліку газу від 13.08.2020, який підписаний представниками АТ «Одесагаз» та АТ «Одеська ТЕЦ», серед іншого містить відомості, що на вузлу обліку розходу газу «Дубль» проведені роботи по встановленню і опломбуванню Ст. Встановлені Ст.: Обчислювач «Флоутек-ТМ» 1-2 №1-265 пов. 07.07.2020 в складі ПТ-1-ДА-С1 №1211, та встановлені пломби.

Наявне у справі Свідоцтво про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №39-1/0235, яке чинне до 07.07.2022, свідчить, що комплекс вимірювальний «Флоутек-ТМ» -1-2 відповідає вимогам МПУ 290/03 -2013 «Комплекси вимірювальні «Флоутек», Флоутек-М», та Флукора». Методика повірки»

Також у справі наявний Паспорт АЧСА.421443.001-01 ПС Комплекс вимірюваний «Флоутек-М», який наданий до суду відповідачем, та згідно з яким Комплекс може застосувався для обліку, в тому числі комерційного обліку газу на промислових об`єктах газової, нафтогазової, нафтопереробної і нафтохімічної промисловості і об`єктах комунального господарства, а також у складі автоматизованих систем комерційного обліку (п.3.1.7.).

Поряд з цим судом встановлено, що 03.01.2023 представниками АТ «Одесагаз» та АТ «Одеська ТЕЦ» складений Акт обстеження комерційного вузла обліку газу, яким виявлені зауваження: 1) несправність термоперетворювача опору ТСП 1187, №116 - значення температури не відповідає дійсності; 2) виявлено порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ (імпульсна лінія +). Для перевірки, ремонту та повірки вимірювального комплексу ОЕ-22ДМ зняті пломби. Облік газу на час відсутності / несправності вести дублюючим ВОГ АТ «Одесагаз». Складено Акт про порушення №02895. Встановлено пломбу на дублюючому ВОГ 10070332.

При цьому, а Акті обстеження наявна також інформація щодо показників комерційного ВОГ та показників дублюючого ВОГ на момент перевірки.

Згідно з Актом про порушення №02895 від 03.01.2023 встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрати (споживання) природного газу комерційного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, а саме: 1) несправність (робота у позаштатному режимі) вимірювального комплексу Е-22 ДМ №1183 пов. 11.08.2021; 2) наявність порушення герметичності імпульсних ліній гл. ХІ 4.4.3. За виявленими порушеннями споживачу необхідно виконати ремонт, повірку вимірювального комплексу ОЕ-22 ДМ №1183 пов. 11.08.2021. Комісія Оператора ГРМ з розгляду цього Акту буде проводити засідання о 10 г 17.01.2023 за адресом. М. Одеса, вул. Одарія, 1.

Акт підписаний представником оператора ГРМ та з актом про порушення ознайомлені представники споживача.

Рішенням комісії №2660с/1 від 30.01.2023 Акт про порушення задоволений. Здійснено донарахування згідно акту-розрахунку у розмірі 2095632 куб.м.

Згідно з Актом розрахунком об`єму необлікованого природного газу №2660с/1 від 30.01.2023 розрахована сума нарахувань у розмірі 2 095 632 куб.м. В описі розрахунку зазначено, що у випадку виявлення порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ на базі змінного перепаду тиску витоків газу на імпульсній трубці до перетворювача різниці тиску перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться, виходячи зі значення різниці тиску, яка дорівнює значенню верхньої межі діапазону вимірювань перетворювача тиску, або зі значення номінальної проектної потужності встановленого неопломбованого газоспоживаючого обладнання. До розрахунку приймається отримане найменше значення витрати газу. Перерахунок проводиться за період з дати останньої перевірки. Якщо така перевірка не проводилася в розрахунковий період, то з початку розрахункового періоду.

31.01.2023 складений Акт приймання-передачі природного газу №007265/01, згідно з яким за січень 2023 обсяг природного газу склав 13 365 837 куб.м., в тому числі 11 269 135 куб.м. обсяг природного газу по коректору/обчислювачу; 31 куб.м. ВТВ природного газу на газопроводі; 1039 куб.м. обсяг природного газу згідно акту-розрахунку №1; 2095632 куб.м. обсяг природного газу згідно акту-розрахунку №2660/1.

Вказаний акт з боку АТ «Одеська ТЕЦ» підписаний із зауваженнями, згідно з якими АТ «Одеська ТЕЦ» визнає обсяг спожитого природного газу від ТОВ «ГК «Нафтогаз України» в сукупності згідно обчислювача, витрат газу на газопровід та згідно акту -розрахунку №1 в розмірі 11270205 куб.м. АТ «Одеська ТЕЦ» не визнає донарахований обсяг спожитого природного газу з боку АТ «Одесагаз» на підставі акту -розрахунку об`єму необлікованого природного газу від 30.01.2023 2660с/1 в кількості 2095632 куб.м., що є спірним.

У листі від 20.01.2023 №23/04-83 АТ «Одеська ТЕЦ» повідомлено АТ «Одесагаз» про усунення виявлених порушень та просив зробити включення приладу у роботу, виконати перевірку та переопломбування приладів тиску, різниці тиску і запірних засобів до них.

30.01.2023 представниками АТ «Одесагаз» та АТ «Одеська ТЕЦ» підписаний Акт обстеження комерційного вузла обліку газу, яким, серед іншого, зафіксовано введення в експлуатацію ВОГ як комерційний з 14:00 та встановлення відповідних пломб.

Також представниками АТ «Одесагаз» та АТ «Одеська ТЕЦ» підписаний Комерційний звіт за період з 01.01.2023 по 30.01.2023, який складений програмою СоnCor за даними на 01.02.2023, Комплексу: Флоутек -ТМ ВР-1 заводський номер обчислювача 1-265, та який, серед іншого, містить відомості щодо добових вимірювальних даних обсягів природного газу.

Окрім того, у матеріалах справи наявні:

- договір постачання природного газу №1300-ПСО (ТКЕ) -23 від 05.10.2022, із додатковими угодами до нього, та договір постачання природного газу №1700-ПСО(Т)-23 від 10.01.2023, які укладені між ТОВ «Газопостачальна компанія «Нафтогаз Трейдинг» (Постачальник) і АТ «Одеська ТЕЦ» (Споживач);

- акти приймання -передачі природного газу від 31.01.2023 за період січня 2023, які підписані Постачальником і Споживачем та згідно з якими обсяг поставленого газу за договором №1300-ПСО(ТКЕ0-23 від 05.10.2022 становить 11464,569 тис. куб.м.;

- комерційний акт приймання-передачі природного газу від 31.01.2023 за період з 10 по 31 січня 2023, який підписаний Постачальником та Споживачем, та згідно з яким обсяг поставленого природного газу за договором №1700-ПСО (Т) -23 від 10.02.2023 становить 1901,26800 тис. куб. м.;

- технічна угода про умови приймання-передачі природного газу з використанням дублюючих автоматизованих вимірювальних комплексів обліку газу, яка є невід`ємною частиною договору від 03.01.2002 №001-02 між ВАТ «Одеська ТЕЦ» і ВАТ «Одесагаз», та згідно з якою для оформлення двосторонніх актів про кількість поставленого-прийнятого газу за минулий місяць кількості газу визначається за результатами розрахунків вимірювального комплексу на базі комплексу «Флоутек-ТМ-1-4» зав. №2-186, (в т.ч. вимірювальні перетворювачі ПД-1Д зав.№978, ТС ПТМ 100М зав.№1812) повіреного УкрЦСМ 23 серпня 2002 року свідоцтво №24-4/567. Цей вимірювальний комплекс визнається сторонами як комерційний вузол обліку газу і є основним вимірювальним комплексом. Функції дублюючого автоматизованого вимірювального комплексу виконує комплекс на базі комплексу Флоутек зав.№871 (в т.ч. вимірювальні перетворювачі ПМ-3 зав.№111, ТСМ-100М зав.№1663) повіреного УкрЦСМ 26 лютого 2002 свідоцтво №24-4/210.

- заява свідка ОСОБА_1 , який працює в АТ «Одесагаз» на посаді головного метролога та яким засвідчені обставини виявлення різниці температур з вимірювального комплексу ОЕ-22ДМ який належить АТ «Одесагаз» та вимірювального комплексу «ФлоутекТМ-1-2» заводський номер 1-265 який належить АТ «Одесагаз», а також обставини того, що виявлені при перевірці пошкодження імпульсної лінії до перетворювача тиску (+) на базі ОЕ-22 ДМ безпосередньо впиває на вірний облік газу до перетворювача різниці тиску на базі «Флоутек Т-М-1-2» у зв`язку з тим, що встановлені на єдиному вимірювальному газопроводі та мають єдину камеру усереднення;

- витяг з Висновку експертизи 13В№04-1123-52130 щодо відповідності нормативно-правовим актам з охорони праці та промислової безпеки робочого проекту ПАТ «Одеська ТЕЦ» м. Одеса, вул. Церковна,29 Реконструкція комерційного вузла обліку споживання природного газу»;

- витяг з Журналу стану обладнання котельного відділення КТЦ за період 22.02.2022-01.04.2022, 11.11.2022-06.01.2023;

- витяг з Оперативного журналу за період 01.-04.2023.

Висновки суду

Як вище встановлено господарським судом з Акту про порушення №02895 від 03.01.2023, під час перевірки на об`єкті АТ «Одеська ТЕЦ» виявлено порушення Кодексу газорозподільних систем: пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

Згідно з підпунктом 1 пункту 3 глави 2 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, в редакції, що була чинною на момент перевірки 03.01.2023 (надалі -Кодекс), порушення, які встановлені в Акті про порушення №02895 від 03.01.2023, належать до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як «не з вини споживача»), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу.

Відповідно до пункту 6 глави 6 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, в редакції, що була чинною на момент перевірки 03.01.2023, У разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це Оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки.

Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає:

1) витоки газу з елементів та конструкції комерційного ВОГ, у тому числі імпульсних ліній манометрів, датчиків тиску і температури тощо;

2) відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу;

3) наявність сторонніх шумів та нехарактерних звуків при роботі лічильника газу чи іншого ЗВТ;

4) індикація або наявність повідомлень про порушення в роботі ЗВТ, в тому числі про необхідність зміни елементів живлення;

5) забруднення або відкладання осадів, потрапляння сторонніх предметів до внутрішньої порожнини вимірювального трубопроводу або лічильника газу чи на робочі поверхні первинних перетворювачів;

6) інші ознаки порушень вимог щодо експлуатації ЗВТ, які можуть вплинути на результати вимірювання.

В даному випадку в акті перевірки встановлено 1) несправність (робота у позаштатному режимі) вимірювального комплексу ОЕ-22ДМ №1183 2) наявність порушення герметичності імпульсних ліній.

При цьому, в чому саме полягає позаштатний режим роботи вимірювального комплексу ОЕ-22ДМ №1183, в Акті про порушення взагалі не зазначено, як і не зазначено міста виявлення порушення герметичності імпульсних ліній.

Водночас в Акті обстеження комерційного вузла обліку газу від 03.01.2023 встановлено 1) несправність термоперетворювача опору ТСН1187, №16 - значення температури не відповідає дійсності (див комерційний звіт); 2) виявлено порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ (імпульсна лінія «+»).

Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу:

вузол обліку природного газу/вузол обліку/ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством;

засіб вимірювальної техніки/ЗВТ - технічний засіб, включаючи лічильник газу, який застосовується під час вимірювань і має нормовані метрологічні характеристики;

комерційний вузол обліку/комерційний ВОГ - вузол обліку природного газу, організований відповідно до вимог цього Кодексу для комерційного обліку природного газу при визначенні об`єму (обсягу) передачі та розподілу (споживання/постачання) природного газу в точці комерційного обліку;

Тобто, саме з Акту обстеження комерційного вузла обліку газу від 03.01.2023 можливо встановити, що виявлені відповідачем порушення Кодексу фактично стосуються роботи в позаштатному режимі складових частин комерційного ВОГ - термоперетворювача опору (несправність) та системи вимірювання різниці тиску (порушення герметичності імпульсних ліній).

При цьому, самим позивачем відповідні обставини не заперечуються.

Відповідно до підпункту 3 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: у випадку виявлення порушення герметичності імпульсних ліній системи вимірювання різниці тиску на комерційному ВОГ на базі змінного перепаду тиску витоків газу на імпульсній трубці до перетворювача різниці тиску перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться, виходячи зі значення різниці тиску, яка дорівнює значенню верхньої межі діапазону вимірювань перетворювача тиску, або зі значення номінальної проєктної потужності встановленого неопломбованого газоспоживаючого обладнання. До розрахунку приймається отримане найменше значення витрати газу. Перерахунок проводиться за період з дати останньої перевірки. Якщо така перевірка не проводилася в розрахунковий період, то з початку розрахункового періоду. У всіх інших випадках виявлення порушення герметичності газопроводів розрахунок втрат природного газу проводиться відповідно до Методик визначення питомих виробничо-технологічних втрат/витрат природного газу.

Відповідно до пункту 5 глави 4 розділу ХІ Кодексу у разі виявлення Оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, несправності датчика тиску, та/або датчика температури, та/або обчислювача (коректора) об`єму газу, що сталася внаслідок їх пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ проводяться перерахунки об`єму розподіленого (спожитого) природного газу, зокрема у таких випадках: робота поза межами вимірювання або в позаштатному режимі, про що є зареєстровані та зафіксовані у звітах обчислювача чи коректора об`єму газу повідомлення про наявні аварійні/діагностичні ситуації (несправність).

Отже, внаслідок виявлених відповідачем порушень 03.01.2023 визначення необлікованих об`ємів природного газу можливо здійснювати як на підставі підпункту 3 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу, так і на підставі пункту 5 глави 4 розділу ХІ Кодексу.

В даному випадку відповідачем прийнято рішення про здійснення відповідних нарахувань на підставі підпункту 3 пункту 4 глави 4 розділу ХІ Кодексу.

Згідно з пунктом 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу при порушеннях, пов`язаних з пошкодженням ЗВТ та/або пломб на ЗВТ, за наявності по об`єкту споживача даних дублюючого ВОГ, а також в ситуації, коли наявні дані в обчислювачі/коректорі об`єму газу є достатніми для визначення об`єму природного газу по об`єкту споживача, процедура, передбачена цією главою, не застосовується.

Як встановлено господарським судом, на комерційному ВОГ, разом із вимірювальним комплексом ОЕ-22 ДМ, який належить позивачу, був встановлений вимірювальний комплекс «Флоутек -ТМ» 1-2, який належить відповідачу.

Відповідний вимірювальний комплекс «Флоутек -ТМ» 1-2, який належить відповідачу був встановлений та опломбований як «Дубль», про що свідчить Акт обстеження комерційного вузла обліку газу від 13.08.2020.

Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу:

дублюючий вузол обліку/дублюючий ВОГ - вузол обліку, призначений для здійснення контролю за обсягом природного газу, який обліковується комерційним вузлом обліку та оформлюється між сторонами договору розподілу природного газу та/або технічної угоди про умови приймання-передачі газу газорозподільною системою як дублюючий ВОГ відповідно до вимог цього Кодексу;

дублюючий засіб вимірювальної техніки/дублюючий ЗВТ - засіб вимірювальної техніки, призначений для контролю працездатності аналогічного засобу вимірювальної техніки, який входить до складу комерційного вузла обліку, що оформлюється між сторонами договору розподілу природного газу та/або технічної угоди про умови приймання-передачі газу газорозподільною системою як дублюючий ЗВТ відповідно до вимог цього Кодексу;

коректор об`єму газу - сукупність засобів вимірювальної техніки, які вимірюють тиск і температуру газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, обчислюють об`єм газу за стандартних умов, перетворюючи вихідні сигнали від лічильника газу;

обчислювач об`єму газу - засіб вимірювальної техніки, який перетворює вихідні сигнали вимірювальної інформації від вимірювального перетворювача перепаду тиску на звужуючому пристрої (напірній трубці тощо) та/або від вимірювального перетворювача об`єму газу за робочих умов (лічильника газу тощо), від вимірювальних перетворювачів тиску та температури газу, що протікає у вимірювальному трубопроводі, та обчислює об`єм газу за стандартних умов.

Наявний у справі комерційний звіт за період з 01.01.2023 по 30.01.2023, в якому наявні відомості щодо добового об`єму природного газу по об`єкту позивача комплексом Флаутек ТМ заводський номер 1-265.

При цьому відповідні відомості щодо добового об`єму природного газу по об`єкту позивача за період з 01.01.2023 по 30.01.2023 буди застосовані самим відповідачем при перерахунку кількості газу по густині за січень 2023, про що свідчить наявний у справі Акт-розрахунок №1.

Вищевстановлені обставини справи свідчать, що відповідач неправомірно застосував процедуру визначення необлікованих об`ємів природного газу, передбачену главою 4 розділу ХІ Кодексу.

Посилання відповідача на те, що «Флоутек -ТМ» 1-2, заводський номер 1-256, не може виконувати функції обчислювача об`єму газу, оскільки є коректором об`єму газу, не приймаються до уваги господарським судом, з наступних мотивів.

По-перше, у справі наявний Паспорт комплексу вимірювального «Флоутек-ТМ», в якому встановлено, що «Флоутек-ТМ» може застосовуватися для обліку, в тому числі комерційного обліку газу.

По-друге, всупереч вимог ст.74 ГПК України, відповіді заводу виробника, в підтвердження посилань на те, що Флоутек - ТМ 1-2 заводський номер 1-256, не може виконувати функції обчислювача об`єму газу, відповідачем до суду не надано

По-третє, обставини, які встановлені у рішенні Господарського суду Дніпропетровської області у справі №904/3618/20 стосуються іншого вимірювального комплексу Флаутек - ТМ-3-4 АЧСА 421443001, стосовно якого у матеріалах справи була наявна відповідь ТОВ «ДП Укргазтех». Окрім того, рішення суду не містить висновків щодо застосування норм права, які відповідно до ч.4 ст.236 ГПК України враховуються господарським судом під час розгляду справи.

Посилання відповідача на те, що покази Флаутек -ТМ -1-2 не мають братися до уваги з 08.07.2022 спростовуються наступним.

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 05.04.2022 № 412 «Деякі питання повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки в умовах воєнного стану», чинного станом на 03.01.2023, установлено, позитивні результати періодичної, позачергової повірки та повірки після ремонту законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, засвідчені відбитком повірочного тавра на таких засобах чи записом з відбитком повірочного тавра у відповідному розділі експлуатаційних документів та/або оформлені свідоцтвом про повірку законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, строк дії яких закінчився у період воєнного і надзвичайного стану та протягом місяця після його припинення чи скасування, чинні на період воєнного і надзвичайного стану та протягом трьох місяців після його припинення чи скасування на всій території України або в окремих її місцевостях.

Вказана постанова КМУ від 05.04.2022 № 412 втратила чинність 04.06.2023 на підставі постанови Кабінету Міністрів України від 07.04.2023 №440 «Деякі питання повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки в умовах воєнного та надзвичайного стану», отже станом на дату обстеження комерційного вузла обліку газу та складання акту про порушення №02895 від 03.01.2023, позитивні результати періодичної повірки засобу вимірювальної техніки - комплексу вимірювального «Флоутек-ТМ», оформленого свідоцтвом про повірку від 07.07.2020, були чинними.

Щодо свідчень ОСОБА_1 , які оформлені відповідною заявою свідка, та згідно з якими ОСОБА_1 засвідчив обставини того, пошкодження імпульсних ліній до перетворювача тиску (+) на базі ОЕ-22 ДМ безпосередньо впливають на вірний обліку газу до перетворювача різниці тиску на базі Флаутек ТМ-1-2 в зв`язку із тим, що встановлені на єдиному вимірювальному газопроводі та мають єдину камеру усереднення, господарський суд виходить з того, що встановлення відповідних обставин потребують спеціальних знань. В даному випадку відповідачем не доведено, що Степанов І.В., який працює на посаді головного метролога, має відповідні спеціальні знання.

Більш того, в силу вимог ст. 77 ГПК України обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Тобто, в даному випадку доказом обставин, які засвідчені у заяві свідка ОСОБА_1 , враховуючи необхідність спеціальних знань, відповідно до вимог ст.98 ГПК України є саме висновок експерта, який в матеріалах справи відсутній та до суду не надано.

За таких обставин, дослідивши наявні матеріали справи в їх сукупності, господарський суд дійшов висновку про підставність, обґрунтованість та необхідність задоволення позовних вимог Акціонерного товариства "ОДЕСЬКА ТЕЦ" та скасування рішення комісії Акціонерного товариства "Одесагаз" №2660с/1 від 30.01.2023 про задоволення акту про порушення № 02895 від 03.01.2023.

Іншого відповідачем не доведено.

Інші матеріали справи вищевикладених висновків суду не спростовують.

На підставі ст.129 ГПК України судові витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 129, 232, 233, 236-238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов Акціонерного товариства "ОДЕСЬКА ТЕЦ" до Акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" про скасування рішення задовольнити.

2.Скасувати рішення комісії Акціонерного товариства "Одесагаз" №2660с/1 від 30.01.2023 про задоволення акту про порушення № 02895 від 03.01.2023.

3. Стягнути з Акціонерного товариства "ОДЕСАГАЗ" (65003, м. Одеса, вул. Одарія, 1, код ЄДРПОУ 03351208) на користь Акціонерного товариства "ОДЕСЬКА ТЕЦ" (65003, м. Одеса, вул. Церковна, 29, код ЄДРПОУ 05471158) витрати по сплаті судового збору у розмірі 3028 (три тисячі двадцять вісім) грн.

Рішення господарського суду набирає законної сили в порядку ст.241 Господарського процесуального кодексу України і може бути оскаржено в апеляційному порядку до Південно-західного апеляційного господарського суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 20 днів з дня складання повного рішення.

У зв`язку з перебуванням судді Смелянець Г.Є. на лікарняному з 09.12.2024 по 13.12.2024 включно повне рішення складено 16.12.2024.

Суддя Г.Є. Смелянець