Постанова

від 12.12.2024 по справі 916/5695/23

ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПІВДЕННО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 грудня 2024 року м. ОдесаСправа № 916/5695/23Південно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.В. Поліщук,

суддів: К.В. Богатиря, Н.М. Принцевської,

секретар судового засідання - В.М. Волковінська,

за участю представників сторін:

від позивача: Я.С. Желобницький

від відповідача: не з`явився

від третьої особи: І.В. Богданцева

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Господарського суду Одеської області від 05.08.2024 (суддя Н.В. Рога, м.Одеса, повний текст складено 14.08.2024)

у справі №916/5695/23

за позовом: ОСОБА_2

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «АКТИВГАЗ»

за участю третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_1

про визнання недійсним рішень,

В С Т А Н О В И В :

Короткий зміст позовних вимог. Коротка історія справи

У грудні 2023 року ОСОБА_2 (надалі також - ОСОБА_2 ) звернулася до Господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «АКТИВГАЗ» (надалі також - ТОВ «АКТИВГАЗ» або Товариство) про:

-визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ», оформленого протоколом позачергових загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» №29/12-1 від 29.12.2022, посвідченого нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Кірнас І.В.03.01.2023, зареєстрованого в реєстрі за №1;

-визнання недійсним рішення №16/01/23-1 від 16.01.2023 єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» про надання згоди на продаж об`єкта нерухомого майна;

-визнання недійсним рішення №10/01/23-1 від 10.01.2023 єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» про надання згоди на продаж об`єкта майна;

-визнання недійсним рішення №04-01 від 04.01.2023 єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» про затвердження статуту товариства у новій редакції;

-визнання недійсним рішення №14/02 від 14.03.2023 єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» про припинення діяльності товариства шляхом його ліквідації за рішенням учасника.

Обґрунтовуючи підстави для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «АКТИВГАЗ», які відбулись 29.12.2022 та на яких прийнято рішення про виключення учасника Товариства ОСОБА_2 і затвердження зменшеного розміру статутного капіталу Товариства, позивачка вказала на порушення порядку повідомлення про проведення вказаних загальних зборів, оскільки повідомлення про проведення загальних зборів було надіслано за 29 днів, а не за 30 днів до дати проведення загальних зборів, як це передбачено Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», при цьому з незрозумілих підстав таке повідомлення названо повторним, хоча повідомлення про проведення загальних зборів надсилалось вперше; враховуючи, що позивачка є учасником Товариства починаючи з 2016 року, брала участь у інших загальних зборах щодо прийняття рішень з інших питань господарської діяльності Товариства, вона вважає, що направлення вказаного повідомлення є лише формальним способом дотримання вимог Закону, а не мало на меті реальне сповіщення учасника про проведення загальних зборів, адже її додатково не сповіщували про дату та час проведення загальних зборів ані по телефону, ані через електронну пошту чи іншим засобом зв`язку;

Крім того, з огляду на те, що дата протоколу проведення загальних зборів та дата його посвідчення нотаріусом (тобто дата реального підпису протоколу учасниками) є різними днями - 29.12.2022 та 03.01.2023 відповідно, в дійсності загальні збори могли бути проведені не 29.12.2022 за місцезнаходженням Товариства, а 03.01.2023 - за місцезнаходженням нотаріуса Кірнас І.В. , що додатково вказує на порушення порядку проведення загальних зборів учасників, встановленого Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Також, на переконання позивачки, включення до порядку денного загальних зборів, які відбулися 29.12.2022, одночасно рішення про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу, та про зменшення статутного капіталу товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства суперечить вимогам статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та пункту 6.4. статуту ТОВ «АКТИВГАЗ» в редакції від 2019 року.

Щодо внесення вкладу до статутного капіталу ТОВ «АКТИВГАЗ» ОСОБА_2 зазначила, що свою частку в розмірі 63000,00 грн до статутного капіталу Товариства нею було внесено через касу підприємства, водночас, враховуючи, що позивачці були відомі протиправні наміри іншого учасника Товариства - ОСОБА_1 виключити її зі складу учасників Товариства з підстав, нібито, заборгованості з оплати вкладу, тому, щоб захистити свої права як учасника Товариства, позивачкою 29.12.2022 вдруге було оплачено свою частку в статутному капіталі ТОВ «АКТИВГАЗ» в розмірі 63000,00 грн.

При цьому позивачка зауважила на тому, що її було включено до складу учасників Товариства ще у 2016 році і за майже 6 років господарської діяльності Товариства питання щодо нібито невнесення нею вкладу до статутного капіталу не порушувалось, а ініціювання питання про виключення її зі складу учасників Товариства суперечить попередній поведінці сторони спору.

Також ОСОБА_2 звернула увагу на те, що станом на дату набуття нею статусу учасника Товариства діяв Закон України «Про господарські товариства» та стаття 144 Цивільного кодексу України, якими не встановлювалися строки для внесення додаткових вкладів при збільшенні статутного капіталу Товариства. Такі строки не встановлювалися і статутом Товариства з обмеженою відповідальністю «АКТИВГАЗ» у редакції, що була чинною у 2016 році. Відтак, якщо строк для сплати нею вкладу до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «АКТИВГАЗ» не встановлений, то і застосування статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та направлення ОСОБА_2 попередження про прострочення вкладу є протиправним, оскільки відсутній факт прострочення внесення вкладу.

При цьому, яка вбачається із протоколу №06-16 загальних зборах учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» від 06.06.2016, що на момент проведення вказаних загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» учасниками ( ОСОБА_4 та ОСОБА_2 ) вже було сформовано статутний капітал у повному обсязі та протоколом підтверджено, що ОСОБА_2 повністю сплачено її частку станом на дату підписання протоколу. Це пояснює те, чому протоколом не встановлено строків для сплати вкладу, не встановлено способу внесення вкладу (в т.ч. не передбачено реквізитів рахунку для сплати, тощо).

Враховуючи наявність підстав для визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» від 29.12.2022, оформлених протоколом №29/12-1, наявні підстави для визнання недійсними подальших рішень єдиного учасника Товариства про надання згоди на продаж об`єктів нерухомого майна Товариства, затвердження статуту Товариства у новій редакції та припинення діяльності Товариства шляхом його ліквідації, як таких, що фактично були прийняті за відсутності одного із учасників Товариства, порушують права та інтереси позивачки як учасника Товариства.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 28.12.2023 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №916/5695/23 за правилами загального позовного провадження. Залучено до участі у справі як третю особу на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, - ОСОБА_1 (надалі також - ОСОБА_1 ).

Короткий зміст рішення суду першої інстанції

Рішенням Господарського суду Одеської області від 05.08.2024 позов задоволено повністю.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» (код ЄДРПОУ - 36612179), оформлені протоколом позачергових загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» №29/12-1 від 29.12.2022, посвідченим нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Кірнас І.В.03.01.2023, зареєстрованим в реєстрі за №1.

Визнано недійсним рішення єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» (код ЄДРПОУ - 36612179) про надання згоди на продаж об`єкта нерухомого майна, оформлене протоколом №16/01/23-1 від 16.01.2023.

Визнано недійсним рішення єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» (код ЄДРПОУ - 36612179) про надання згоди на продаж об`єкта майна, оформлене протоколом №10/01/23-1 від 10.01.2023.

Визнано недійсним рішення єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» (код ЄДРПОУ - 36612179) про затвердження статуту товариства у новій редакції, оформлене протоколом рішення №04-01 від 04.01.2023.

Визнано недійсним рішення єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» (код ЄДРПОУ - 36612179) про припинення діяльності товариства шляхом його ліквідації за рішенням учасника, оформлене протоколом №14/02 від 14.03.2023.

Стягнуто з ТОВ «АКТИВГАЗ» на користь ОСОБА_2 витрати по сплаті судового збору у розмірі 13420,00 грн.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що виконавчим органом Товариства було допущено порушення встановленого Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та пунктом 9.7. статуту Товариства строку направлення на адресу ОСОБА_2 повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства на 29.12.2022. Крім того, рішення, прийняті на позачергових загальних зборах Товариства, що відбулися 29.12.2022, прийняті всупереч положенням статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», що також свідчить про наявність підстав для визнання таких рішень недійсними.

Також суд зазначив, що прийняті у подальшому рішення єдиного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «АКТИВГАЗ» про надання згоди на вчинення правочинів, про затвердження нової редакції статуту та про ліквідацію Товариства порушують права та інтереси позивачки ОСОБА_2 , як учасниці Товариства, яку виключили зі складу учасників. Недійсність рішень загальних зборів від 29.12.2022 є підставою для визнання недійсними вказаних рішень єдиного учасника.

Виходячи із наявності наведених вище підстав для визнання недійсними оспорюваних рішень, суд не досліджував факти щодо внесення або невнесення ОСОБА_2 внеску до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю «АКТИВГАЗ» у період з 2016 року до 29.12.2022.

Короткий зміст та обґрунтування вимог апеляційної скарги

Не погодившись з ухваленим рішенням суду, ОСОБА_1 звернувся із апеляційною скаргою, в якій просив рішення Господарського суду Одеської області від 05.08.2024 скасувати та ухвалити нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

Зокрема, в апеляційній скарзі скаржник зазначив, що в межах поданого позову ОСОБА_2 намагалася довести, що вона не повинна була вносити розмір визначеного рішенням загальних зборів ТОВ «АКТИВГАЗ», оформленого протоколом №06-16 від 06.06.2016, внеску, з огляду на ту обставину, що такий внесок є додатковим, порядок, строки внесення якого, а також відповідальність за невнесення якого, не урегульовано статутними документами Товариства. Однак статутом Товариства як в редакції від 06.06.2016, так і в редакції 30.05.2019, було визначено, що внески до статутного капіталу учасники повинні внести напротязі певного строку з моменту державної реєстрації Товариства, що можливо як за фактом первинної реєстрації товариства, так і за фактом внесення відповідних змін до відомостей створеної до цього юридичної особи. Тобто, ОСОБА_2 , як учасник Товариства, була обізнана про свій обов`язок щодо сплати внеску.

Також скаржник зауважив на тому, що з боку Товариства було виконано вимогу, яка передбачена законодавством, щодо належного попередження про необхідність сплати вкладу у встановлені попередженням строки, а також Товариство дотрималося строків повідомлення про скликання позачергових загальних зборів ТОВ «АКТИВГАЗ» з приводу виключення ОСОБА_2 зі складу учасників.

У виниклих правовідносах застосуванню підлягає спеціальний нормативний акт, який регулює строки направлення повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів, а саме, Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який не містить спеціальних норм, які б визначали порядок розрахунку строків, визначених законом, у тому числі, порядок відліку такого строку, спливу строку, порядок розрахунку строку, якщо його закінчення припадає на вихідний. У такому разі, застосуванню підлягає виключно спеціальний закон, що, в свою чергу, надає підстави стверджувати, що тридцятиденний строк рахується без дотримання будь-яких особливостей, а саме, «день в день».

Апелянт також не погодився із твердженням суду щодо порушення Товариством вимог статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» в частині щодо необхідності прийняття загальними зборами товариства лише одного з можлививих рішень, передбачених у вказаній статті, а саме: 1) про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу; 2) про зменшення статутного капіталу товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства; 3) про перерозподіл неоплаченої частки (частини частки) між іншими учасниками товариства без зміни розміру статутного капіталу товариства та сплату такої заборгованості відповідними учасниками; 4) про ліквідацію товариства.

Крім того, на переконання скаржника, у розрізі доведення порушень прав ОСОБА_2 ухваленим рішенням загальних зборів, що відбулися 29.12.2022, позивачкою не доведено, яким чином порушені її права ухваленим рішенням в частині інших рішень, які зазначені у протоколі від 29.12.2022, окрім рішення про її виключення.

Позиція позивача щодо апеляційної скарги

У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_2 просила у задоволенні апеляційної скарги відмовити, а оскаржуване рішення суду залишити без змін.

Заперечуючи проти доводів апеляційної скарги, ОСОБА_2 зазначила, що станом на 06.06.2016, тобто на момент, коли вона стала учасником Товариства, ні законодавством, ні установчими документами Товариства, не встановлений строк для внесення додаткових вкладів учасниками при збільшенні статутного капіталу Товариства, також учасники Товариства не визначили такого строку в окремому рішенні загальних зборів учасників Товариства.

Також позивачка звернула увагу на протокол №06-16 загальних зборів учасників Товариства від 06.06.2016, з якого вбачається, що на момент проведення вказаних загальних зборів учасниками Товариства ( ОСОБА_4 та ОСОБА_2 ) вже було сформовано статутний капітал у повному обсязі та протоколом підтверджено, що ОСОБА_2 повністю сплачено її частку станом на дату підписання протоколу. Це пояснює те, чому протоколом не встановлено строків для сплати вкладу, не встановлено способу внесення вкладу.

Стосовно попередження ОСОБА_2 про необхідність сплати внеску остання зазначила, що за відсутності опису вкладення поштового відправлення встановити дійсний зміст направленої відповідачем кореспонденції є неможливим, таким чином, відсутні належні докази направлення та отримання ОСОБА_2 відповідного попередження.

Крім того, позивачка зазначила, що з огляду на положення частини другої статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та пункту 6.4. статуту Товариства, включення до порядку денного одночасно рішення про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу, та про зменшення статутного капіталу товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства суперечить вимогам вказаного Закону.

Поряд з цим ОСОБА_2 звернула увагу на те, що виконавчий орган товариства може підтвердити державному реєстратору за даними бухгалтерського обліку наявність заборгованості із внесення учасником товариства вкладу, проте відповідні докази не були надані під час проведення державної реєстрації виключення ОСОБА_2 зі складу учасників ТОВ «АКТИВГАЗ», а так само не були надані суду під час розгляду справи.

На переконання позивачки, скаржником не спростовано висновків суду першої інстанції, а також інших доводів ОСОБА_2 , якими були мотивовані позовні вимоги, з огляду на що апеляційна скарга не підлягає задоволенню.

Рух справи, заяви, клопотання, інші процесуальні дії в суді апеляційної інстанції

Апеляційна скарга зареєстрована Південно-західним апеляційним господарським судом 03.09.2024 за вх.№3356/24.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 03.09.2024 для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: головуючого судді Л.В.Поліщук, суддів: К.В. Богатиря, Н.М. Принцевської.

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 09.09.2024 апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 05.08.2024 у справі №916/5695/23 залишено без руху.

Після усунення недоліків апеляційної скарги, ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від від 23.09.2024, серед іншого, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 05.08.2024 у справі №916/5695/23. Встановлено учасникам справи строк до 09.10.2024 для подання відзиву на апеляційну скаргу та роз`яснено учасникам справи про їх право у цей же строк подати до суду будь-які заяви чи клопотання з процесуальних питань, оформлені відповідно до статті 170 Господарського процесуального кодексу України, разом з доказами направлення копій таких заяв чи клопотань іншим учасникам справи. Попереджено учасників справи про наслідки подання письмових заяв чи клопотань без додержання вимог частини першої та другої вказаної вище норми або не у строк, встановлений судом, у вигляді їх повернення заявникові без розгляду. Доручено Господарському суду Одеської області надіслати матеріали справи №916/5695/23 на адресу Південно-західного апеляційного господарського суду.

26.09.2024 до суду апеляційної інстанції надійшли матеріали справи.

09.10.2024 представником ОСОБА_2 - адвокатом Желобницьким Я.С. через систему «Електронний суд» подано відзив на апеляційну скаргу (вх.№3356/24/Д2 від 10.10.2024).

Ухвалою Південно-західного апеляційного господарського суду від 15.10.2024 розгляд апеляційної скарги ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 05.08.2024 у справі №916/5695/23 призначено на 07.11.2024 о 15:00 год.

У судовому засіданні, яке відбулось 07.11.2024, з метою повного, об`єктивного та всебічного розгляду справи протокольною ухвалою суду оголошено перерву до 12.12.2024 о 16:00 год.

З огляду на положення Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини, ухвалою суду від 07.11.2024 вирішено розглянути апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Одеської області від 05.08.2024 у справі №916/5695/23 поза межами строку, встановленого у частині першій статті 273 Господарського процесуального кодексу України, у розумний строк.

У судових засіданнях апеляційної інстанції представник ОСОБА_2 та представник ОСОБА_1 надавали усні пояснення, відповідно до яких підтримали свої правові позиції у справі.

Відповідач про дату, час та місце проведення судових засідань з розгляду апеляційної скарги повідомлявся належним чином, проте не скористався своїм правом участі у жодному судовому засіданні апеляційної інстанції.

Приймаючи до уваги, що матеріали справи містять обсяг відомостей, достатній для розгляду апеляційної скарги, обов`язкова явка учасників справи в судове засідання апеляційної інстанції Південно-західним апеляційним господарським судом не визнавалась, а частиною дванадцятою статті 270 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що неявка сторін або інших учасників справи, належним чином повідомлених про дату, час і місце розгляду справи, не перешкоджає розгляду справи, колегія суддів апеляційного господарського суду вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності в судовому засіданні представника відповідача.

Заслухавши представника третьої особи та представника позивача, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, апеляційна інстанція встановила наступне.

Фактичні обставини справи

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань державна реєстрація юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю «АКТИВГАЗ» відбулась 17.08.2009.

Згідно протоколу загальних зборів №06-16 від 06.06.2016 вирішено включити ОСОБА_2 до складу учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» із грошовим внеском 63000,00 грн та у зв`язку з входом ОСОБА_2 до складу учасників Товариства було вирішено сформувати статутний капітал Товариства у розмірі 126000,00 грн за рахунок внеску ОСОБА_2 .

При цьому у протоколі зазначено, що розмір статутного капіталу Товариства сформовано у повному обсязі за рахунок внесків ОСОБА_4 , у розмірі 63000,00 грн, та ОСОБА_2 , у розмірі 63000,00 грн, після збільшення статутний капітал Товариства складає 126000 грн.

У зв`язку з наведеним, вирішено перерозподілити частки в статутному капіталі Товариства з урахуванням того, що 100% статутного капіталу сформовано, наступним чином: ОСОБА_4 - розмір вкладу учасника 63000,00 грн, розмір частки учасника 50%; ОСОБА_2 - розмір вкладу учасника 63000,00 грн, розмір частки учасника 50%.

Крім того, на загальних зборах, які відбулись 06.06.2016, вирішено затвердити статут у новій редакції.

Відповідні відомості щодо включення ОСОБА_2 до складу учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» та зміни щодо статутного капіталу Товариства були внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Відповідно до статуту, затвердженого у новій редакції рішенням загальних зборів ТОВ «АКТИВГАЗ», оформленого протоколом №06-16 від 06.06.2016, учасниками Товариства є ОСОБА_2 та ОСОБА_1 (пункт 1.3.), частки яких становлять 50% та 50% відповідно (пункт 5.1.); для забезпечення діяльності Товариства за рахунок вкладів учасника формується статутний капітал у розмірі 126000,00 грн. Розмір вкладу кожного учасника в статутний капітал Товариства складає 63000,00 грн, що становить 50% частки у статутному капіталі Товариства (пункт 5.1.); вклади учасників у грошовій формі вносяться на поточний рахунок Товариства (пункт 5.2.); статутний капітал Товариства підлягає сплаті учасниками Товариства до закінчення першого року з дня його державної реєстрації (пункт 5.3).

30.05.2019 відбулись загальні збори учасників ТОВ «АКТИВГАЗ», в яких взяли участь учасники ОСОБА_1 та ОСОБА_2 та на яких прийнято рішення про приведення статуту Товариства у відповідність із законодавством України та затвердження статуту Товариства у новій редакції.

Згідно із статутом, затвердженим рішенням загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ», оформленим протоколом №30/05 від 30.05.2019, учасниками Товариства є ОСОБА_2 та ОСОБА_1 (пункт 4.1).

Відповідно до статті 4 статуту ТОВ «АКТИВГАЗ» у редакції 2019 року учасниками Товариства є ОСОБА_1 та ОСОБА_2 . Учасник Товариства має право, зокрема, брати участь в управлінні справами Товариства в порядку, визначеному чинним законодавством, цим статутом та іншими нормативними документами Товариства; обирати та бути обраними в органи управління Товариства.

Згідно статті 5 статуту в редакції 2019 року для забезпечення діяльності Товариства створено статутний капітал у розмірі відповідно до відомостей, які містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань. Товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного капіталу у порядку, визначеному чинним законодавством та статутом. Рішення про збільшення та зменшення розміру статутного капіталу приймається загальними зборами Товариства. Рішення Товариства про внесення змін до статуту, в тому числі про зміну розміру статутного капіталу, набирає чинності з дня внесення цих змін до державного реєстру.

Пунктом 6.3. статуту в редакції 2019 року передбачено, що статутний капітал Товариства формується його учасниками напротязі шести місяців з моменту державної реєстрації Товариства.

У відповідності до пункту 6.4. статуту в редакції 2019 року якщо учасник прострочив внесення вкладу чи його частини, виконавчий орган товариства має надіслати йому письмове попередження про прострочення. Попередження має містити інформацію про невнесений своєчасно вклад чи його частину та додатковий строк, наданий для погашення заборгованості. Додатковий строк, наданий для погашення заборгованості, встановлюється виконавчим органом товариства чи статутом товариства, але не може перевищувати 30 днів. Якщо учасник товариства не вніс вклад для погашення заборгованості протягом наданого додаткового строку, виконавчий орган товариства має скликати загальні збори учасників, які можуть прийняти одне з таких рішень: про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу; про зменшення статутного капіталу товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства; про перерозподіл неоплаченої частки (частини частки) між іншими учасниками товариства без зміни розміру статутного капіталу товариства та сплату такої заборгованості відповідними учасниками; про ліквідацію товариства.

Відповідно до пункту 6.6. статуту в редакції 2019 року зменшення статутного (складеного) капіталу Товариства провадиться у порядок та спосіб, встановлений чинним законодавством України на момент прийняття рішення загальними зборами Товариства про його зменшення.

Вищим органом управління Товариства є загальні збори учасників Товариства (пункт 8.1. статуту 2019 року).

За положеннями статті 9 статуту ТОВ «АКТИВГАЗ» в редакції 2019 року правомочність загальних зборів і прийняття ними рішень, порядок та строки їх скликання визначаються чинним законодавством України, цим статутом і Положенням «Про загальні збори учасників Товариства» (пункт 9.2.); до компетенції загальних зборів належить, зокрема, внесення змін до статуту товариства, зміна розміру статутного капіталу, перерозподіл часток між учасниками Товариства у випадках, передбачених цим Законом, прийняття інших рішень, віднесених цим законом до компетенції загальних зборів учасників (пункт 9.3.); загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим законом або статутом Товариства, а також з ініціативи виконавчого органу товариства, на вимогу наглядової ради Товариства, на вимогу учасника або учасників Товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу Товариства. Виконавчий орган Товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику Товариства. Виконавчий орган Товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом товариства. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, прядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту Товариства до повідомлення додається проект запропoнованих змін (пункт 9.7).

Згідно із наявною в матеріалах справи довідкою АТ «Укрсиббанк» №60-2/14/30 від 16.04.2024, наданою ТОВ «АКТИВГАЗ», у період з 06.06.2016 по 29.12.2022 були відсутні операції з призначенням платежу «внесення вкладу до статутного капіталу ОСОБА_2 . Відповідно до довідки ПАТ «МТБ Банк» №01/ОВ30/129-01/ОВ30-Д від 23.08.2023 ОСОБА_2 не здійснювалось оплати з призначенням платежу: «внесення вкладу до статутного капіталу ТОВ «АКТИВГАЗ» від ОСОБА_2 » у період з 01.09.2021 по 01.10.2022.

В матеріалах справи міститься надана ОСОБА_1 копія попередження від 09.09.2021 за вих.№09/09, за змістом якого ТОВ «АКТИВГАЗ» повідомило ОСОБА_2 про те, що вона прострочила внесення свого вкладу у статутний капітал Товариства у розмірі 63000,00 грн, що відповідає 50% голосів, та надало додатковий строк для погашення заборгованості до 17.09.2021.

В якості доказу направлення вказаного попередження, ОСОБА_1 надано копію рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, з якого вбачається отримання одержувачем поштового відправлення 10.09.2021.

28.11.2022 директором ТОВ «АКТИВГАЗ» було складено повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства (вих.№28/11), відповідно до якого ОСОБА_2 повідомлялась про скликання загальних учасників Товариства на 29.12.2022 о 9:00 год, у приміщенні за адресою: АДРЕСА_1 , із наступним порядком денним:

-про примусове виключення зі складу засновників (учасників) ТОВ «АКТИВГАЗ» ОСОБА_2 , яка має заборгованість із внесення вкладу до статутного капіталу Товариства;

-про уповноваження особи надати документи у відповідні органи з метою проведення державної реєстрації змін, які містяться у відомостях Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

Тобто, як вбачається з тексту повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства (вих№28/11 від 28.11.2022), підставою для скликання позачергових загальних зборів зазначено невиконання ОСОБА_2 свого обв`язку щодо внесення вкладу у статутний капітал Товариства. При цьому зазначено, що раніше ОСОБА_2 було отримано попередження про прострочення вкладу до статутного капіталу ТОВ «АКТИВГАЗ», відповідно до якого був наданий додатковий строк для погашення заборгованості по внесенню вкладу у статутний капітал Товариства у розмірі 63000,00 грн.

Як свідчать наявні в матеріалах справи копії опису вкладення у цінний лист №6501409404171 та накладної АТ «Укрпошта» №6501409404171, датою відправлення зазначеного повідомлення є 29.11.2022.

Згідно із протоколом позачергових загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» №29/12-1 від 29.12.2022, посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Кірнас І.В. 03.01.2023, зареєстровано в реєстрі за №1, на розгляд загальних зборів було винесено наступні питання порядку денного:

1)про примусове виключення учасника Товариства, який має заборгованість із внесення вкладу;

2)про затвердження зменшеного розміру статутного капіталу Товариства у зв`язку із виключенням учасника;

3)про уповноваження надати документи у відповідні органи з метою проведення державної реєстрації змін, які містяться у відомостях Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

Зокрема, по першому питанню порядку денного слухали ОСОБА_4 , який, посилаючись на частину першу статті 14, частину першу статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та пункт 6.3. статуту Товариства, доповів, що виконавчим органом Товариства 09.09.2021 було направлено учаснику ОСОБА_2 попередження про прострочення вкладу та надання додаткового строку для погашення заборгованості, яке було отримане 10.09.2021, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення. На адресу учасника ОСОБА_2 28.11.2022 було направлено повторне повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства №28/11, в якому було зазначено скликання зборів на 29.12.2022.

На загальних зборах Товариства, оформлених протоколом від 29.12.2022, вирішено:

-виключити учасника Товариства ОСОБА_2 , розмір частки якої складає 63000,00грн, яка володіє 50% голосів;

-затвердити зменшений розмір статутного капіталу Товариства у розмірі 63000,00грн;

-уповноважити директора Товариства ОСОБА_5 надати документи державному реєстратору з метою проведення державної реєстрації відповідних змін.

Протокол загальних зборів Товариства від 29.12.2022 підписав ОСОБА_1 , справжність його підпису було посвідчено 03.01.2023 приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Кірнас І.В.

ОСОБА_2 не була присутня не вказаних загальних зборах Товариства.

29.12.2022 ОСОБА_2 сплатила 63000,00 грн на рахунок ТОВ «АКТИВГАЗ» із призначенням платежу: «Внесення вкладу до статутного капіталу ТОВ «АКТИВГАЗ» від учасника ОСОБА_2 », про що свідчить наявна в матеріалах справи копія квитанції АТ «Укрсиббанк» №36 від 29.12.2022.

04.01.2023 приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Кірнас І.В., як державним реєстратором, на підставі протоколу загальних зборів Товариства від 29.12.2022 були внесені відповідні відомості до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Рішенням єдиного учасника №04/01 від 04.01.2023 затверджено статут Товариства у новій редакції, згідно якої ОСОБА_4 вказано як єдиного учасника Товариства.

У подальшому ОСОБА_4 , як єдиним учасником (засновником) Товариства, було надано згоду на продаж об`єкта нерухомого майна (нежитлової будівлі автозаправної станції за адресою: АДРЕСА_2 ), що вбачається з рішення №16/01/23-1 єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» від 16.01.2023.

Також ОСОБА_4 , як єдиним учасником (засновником) Товариства, було надано згоду на продаж об`єкта нерухомості (нежитлових будівель майстерні з дрібного ремонту автомобілів за адресою: АДРЕСА_3 ), що вбачається з рішення №10/01/23-1 єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» від 10.01.2023.

На підставі вказаних рішень, зазначені вище об`єкти нерухомого майна були відчужені ТОВ «АКТИВГАЗ» (продавцем) на користь ТОВ «ДОБРО» (покупця) за відповідними нотаріально посвідченими договорами.

Рішенням єдиного учасника №14/02 від 14.02.2023 вирішено припинити діяльність Товариства шляхом його ліквідації за рішенням учасника.

Не погоджуючись із зазначеними рішеннями загальних зборів, ОСОБА_2 звернулась із відповідною скаргою до Центральної колегії Міністерства юстиції з розгляду скарг на рішення, дії або бездіяльність державного реєстратора, суб`єктів державної реєстрації територіальних органів Міністерства юстиції, та згідно наказу Міністерства юстиції України від 15.05.2023 №1881/5 скаргу ОСОБА_2 було задоволено, скасовано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань реєстраційну дію від 04.01.2023 №1005561070019036494 «Державна реєстрація змін до відомостей про юридичну особу», проведену приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Кірнас І.В. щодо ТОВ «АКТИВГАЗ», а саме: щодо виключення ОСОБА_2 зі складу учасників Товариства.

Крім того, згідно наказу Міністерства юстиції України від 31.08.2023 №3126/5 скаргу ОСОБА_2 було задоволено, скасовано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань реєстраційну дію №1005561100021036494 «Внесення рішення засновників (учасників) юридичної особи в результаті її ліквідації» та від 02.05.2023 №1005561110022036494 «Державна реєстрація припинення юридичної особи в результаті її ліквідації».

У зв`язку з виконанням вказаного наказу Міністерства юстиції України, у державному реєстрі були відновлені відомості про ОСОБА_2 як учасника ТОВ «АКТИВГАЗ», а також виключено запис про припинення юридичної особи.

Враховуючи наявність підстав для визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» від 29.12.2022, оформленого протоколом №29/12-1, зокрема, щодо виключення її зі складу учасників Товариства, наявні підстави для визнання недійсними рішень єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» №16/01/23-1 від 16.01.2023, №10/01/23-1 від 10.01.2023, №04/01 від 04.01.2023, як таких, що фактично були прийняті за відсутності одного із учасників Товариства, порушують права та інтереси позивачки як учасника Товариства, оскільки остання була позбавлена можливості брати участь у вирішенні питання щодо відчуження майна Товариства.

Позиція суду апеляційної інстанції

Звертаючись з позовом у цій справі позивач, зокрема, заявила вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ», оформленим протоколом позачергових загальних зборів учасників №29/12-1 від 29.12.2022, з підстав порушення порядку повідомлення та порядку проведення вказаних загальних зборів, а також включення до порядку денного загальних зборів, які відбулися 29.12.2022, одночасно рішення про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу, та про зменшення статутного капіталу товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства, що суперечить вимогам статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

З приводу наведених позовних вимог колегія суддів зазначає таке.

За усталеною практикою Верховного Суду, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

У справах з позовною вимогою про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, заявленою з підстав неповідомлення позивача як учасника товариства про проведення зборів, на яких прийняті спірні рішення, судам при вирішенні питання щодо порушення прав учасника товариства спірним рішенням необхідно з`ясовувати дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, яке є складовою скликання зборів, а також щодо відповідності змісту повідомлення вимогам закону та статуту товариства, оскільки своєчасне і належне повідомлення учасника товариства про скликання загальних зборів, що містить вичерпну інформацію щодо проведення зборів, є важливим для формування волі при прийнятті рішень загальними зборами, аби кожен з учасників міг належним чином підготуватися і сформувати своє бачення щодо питань, які розглядаються на зборах, та повноцінно взяти участь у їх обговоренні. Якщо учасник (або його представник) узяв участь у загальних зборах і голосував на них, то ця обставина сама собою не обов`язково свідчить про те, що учасник був належним чином повідомлений про збори і мав змогу підготуватися до розгляду питань порядку денного.

Аналогічні висновки викладені у постанові Великої Палати Верховного Суду у постанові від 22.10.2019 у справі №923/876/16 та постанові Верховного Суду від 24.06.2021 у справі №910/10275/20.

Необхідність дослідження обставин щодо дотримання порядку скликання загальних зборів, зокрема щодо належного повідомлення позивача про такі збори, відповідності змісту повідомлення вимогам закону та статуту товариства у подібних правовідносинах (про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з підстав неповідомлення позивача як учасника товариства про проведення зборів) при вирішенні питання про порушення прав позивача як учасника товариства на участь у загальних зборах та на участь в управлінні товариством підтверджена сталою судовою практикою, зокрема висновками Верховного Суду, що містяться у постановах від 02.05.2018 у справі №910/807/17 та від 27.11.2018 у справі №916/58/18.

Згідно з частинами першою та другою статті 29 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», який набрав чинності 17.06.2018, загальні збори учасників є вищим органом товариства. Кожен учасник товариства має право бути присутнім на загальних зборах учасників, брати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати з питань порядку денного загальних зборів учасників.

За приписами статті 30 зазначеного Закону загальні збори учасників можуть вирішувати будь-які питання діяльності товариства, крім питань, віднесених до виключної компетенції інших органів товариства законом або статутом товариства.

До компетенції загальних зборів учасників належать, зокрема, внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про здійснення діяльності товариством на підставі модельного статуту; зміна розміру статутного капіталу товариства; перерозподіл часток між учасниками товариства у випадках, передбачених цим Законом; прийняття інших рішень, віднесених законом до компетенції загальних зборів учасників. До виключної компетенції загальних зборів учасників статутом товариства також може бути віднесено вирішення інших питань.

Порядок скликання загальних зборів учасників унормовано статтею 32 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», відповідно до якої загальні збори учасників скликаються виконавчим органом товариства. Статутом товариства може бути визначений інший орган, уповноважений на скликання загальних зборів учасників, виконавчий орган товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про збори кожному учаснику товариства. Виконавчий орган товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо такий строк не встановлений статутом товариства. Повідомлення, передбачене частиною третьою цієї статті, надсилається поштовим відправленням з описом вкладення. Статутом товариства може бути встановлений інший спосіб повідомлення. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, порядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту товариства, до повідомлення додається проект запропонованих змін.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» від 30.05.2019, оформленим протоколом №30/5, у звязку зі змінами у законодавстві було вирішено затвердити статут Товариства у новій редакції.

Так, відповідно до статуту Товариства у редакції 2019 року вищим органом управління Товариства є загальні збори учасників Товариства (пункт 8.1. статуту 2019 року).

За положеннями статті 9 статуту ТОВ «АКТИВГАЗ» в редакції 2019 року правомочність загальних зборів і прийняття ними рішень, порядок та строки їх скликання визначаються чинним законодавством України, цим статутом і Положенням «Про загальні збори учасників Товариства» (пункт 9.2.); до компетенції загальних зборів належить, зокрема, внесення змін до статуту товариства, зміна розміру статутного капіталу, перерозподіл часток між учасниками Товариства у випадках, передбачених цим Законом, прийняття інших рішень, віднесених цим законом до компетенції загальних зборів учасників (пункт 9.3.); загальні збори учасників скликаються у випадках, передбачених цим законом або статутом Товариства, а також з ініціативи виконавчого органу товариства, на вимогу наглядової ради Товариства, на вимогу учасника або учасників Товариства, які на день подання вимоги в сукупності володіють 10 або більше відсотками статутного капіталу Товариства. Виконавчий орган Товариства скликає загальні збори учасників шляхом надсилання повідомлення про це кожному учаснику Товариства. Виконавчий орган Товариства зобов`язаний повідомити учасників товариства не менше ніж за 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників, якщо інший строк не встановлено статутом товариства. У повідомленні про загальні збори учасників зазначаються дата, час, місце проведення, прядок денний. Якщо до порядку денного включено питання про внесення змін до статуту Товариства до повідомлення додається проект запропoнованих змін (пункт 9.7).

Таким чином, як вірно зауважив суд першої інстанції, визначений Законом та статутом ТОВ «АКТИВГАЗ» строк надсилання повідомлення про скликання загальних зборів учасників становить не менше ніж 30 днів до запланованої дати проведення загальних зборів учасників.

28.11.2022 директором ТОВ «АКТИВГАЗ» було складено повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства (вих.№28/11), відповідно до якого ОСОБА_2 повідомлялась про скликання загальних учасників Товариства на 29.12.2022 о 9:00 год, у приміщенні за адресою: м. Одеса, вул. Жуковського, 15, кв.2.

Згідно опису вкладення у цінний лист №6501409404171 та накладної АТ «Укрпошта» №6501409404171, датою відправлення зазначеного повідомлення є 29.11.2022.

Поняття строку міститься у частині першій статті 251 Цивільного кодексу України. Відповідно до цієї норми строком є певний період у часі, зі спливом якого пов`язана дія чи подія, яка має юридичне значення.

Строк визначається роками, місяцями, тижнями, днями або годинами. Перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок (частина перша статті 252, стаття 253 Цивільного кодексу України).

Визначення початку строку має практичне значення, оскільки від цього залежить як правильність обчислення строку, так і встановлення факту його закінчення, що обумовлює ті чи інші юридичні наслідки, які настають у зв`язку із цим.

Характерною рисою строків, визначених законом, є неможливість їх зміни за волевиявленням учасника або учасників правовідносин, за винятком випадків, безпосередньо визначених законом.

Колегія суддів вважає, що положення статті 253 Цивільного кодексу України поширюються й на інші випадки встановлення початку перебігу строків та на будь-які сфери цивільно-правового регулювання і стосуються будь-яких суб`єктів цивільних правовідносин. Тому перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок. Тобто день, в якому безпосередньо мав місце момент початку перебігу строку, при обчисленні останнього не враховується.

Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» є спеціальним законом, який регулює правовий статус товариств з обмеженою відповідальністю та товариств з додатковою відповідальністю, порядок їх створення, діяльності та припинення, права та обов`язки їх учасників.

При цьому, зазначений Закон не містить положень, за якими слід вираховувати початок та кінець строків настання певної події.

У такому випадку слід керуватися загальними нормами законодавства, зокрема, статтею 253 Цивільного кодексу України, у якій зазначено, що перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов`язано його початок.

З урахуванням викладеного, апеляційний суд підтримує висновок суду першої інстанції, що виконавчим органом ТОВ «АКТИВГАЗ» було допущено порушення встановленого Законом України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» та пунктом 9.7. статуту ТОВ «АКТИВГАЗ» строку направлення на адресу ОСОБА_2 повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства на 29.12.2022, а протилежні доводи скаржника щодо дотримання Товариством строків повідомлення про скликання оспорюваних загальних зборів не ґрунтуються на нормах чинного законодавства та спростовуються матеріалами справи.

Як вбачається з тексту повідомлення про скликання загальних зборів учасників Товариства (вих№28/11 від 28.11.2022), підставою для скликання позачергових загальних зборів на 29.12.2022 зазначено невиконання ОСОБА_2 свого обв`язку щодо внесення вкладу у статутний капітал Товариства, з огляду на що на порядок денний цих зборів винесено два питання порядку денного, а саме:

-про примусове виключення зі складу засновників (учасників) ТОВ «АКТИВГАЗ» ОСОБА_2 , яка має заборгованість із внесення вкладу до статутного капіталу Товариства;

-про уповноваження особи надати документи у відповідні органи з метою проведення державної реєстрації змін, які містяться у відомостях Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

Колегія суддів зазначає, що виключення учасника товариства - це передбачена законом форма корпоративної відповідальності першого перед другим, спрямована на одностороннє припинення корпоративних правовідносин за рішенням товариства за порушення учасником обов`язків, є санкцією за невиконання корпоративних обов`язків перед товариством, зокрема обов`язків щодо внесення вкладу до статутного капіталу товариства у визначені законом строки. На відміну від виходу з товариства, виключення має примусовий характер і не залежить від бажання учасника та можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами (постанови Верховного Суду від 18.06.2020 у справі №922/1393/19, від 23.07.2020 у справі № 916/2296/19).

Частиною другою статті 100 Цивільного кодексу України передбачено, що учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених законом, може бути виключений з товариства.

Відповідно до статті 14 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» кожен учасник товариства повинен повністю внести свій вклад протягом шести місяців з дати державної реєстрації товариства, якщо інше не передбачено статутом. Відповідні положення можуть бути внесені до статуту, змінені або виключені з нього одностайним рішенням загальних зборів учасників, у яких взяли участь всі учасники товариства. Вартість вкладу кожного учасника товариства повинна бути не менше номінальної вартості його частки.

Згідно із статтею 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» якщо учасник прострочив внесення вкладу чи його частини, виконавчий орган товариства має надіслати йому письмове попередження про прострочення. Попередження має містити інформацію про невнесений своєчасно вклад чи його частину та додатковий строк, наданий для погашення заборгованості. Додатковий строк, наданий для погашення заборгованості, встановлюється виконавчим органом товариства чи статутом товариства, але не може перевищувати 30 днів (частина перша).

Аналогічні приписи містить і статут ТОВ «АКТИВГАЗ» у редакції 2019 року.

Як установлено апеляційним судом, в матеріалах справи міститься надана ОСОБА_1 копія попередження від 09.09.2021 за вих.№09/09, за змістом якого ТОВ «АКТИВГАЗ» повідомило ОСОБА_2 про те, що вона прострочила внесення свого вкладу у статутний капітал Товариства у розмірі 63000,00 грн, що відповідає 50% голосів, та надало додатковий строк для погашення заборгованості до 17.09.2021.

В якості доказу направлення ОСОБА_1 надано копію рекомендованого повідомлення про вручення поштового відправлення, з якого вбачається отримання поштового відправлення 10.09.2021.

Оцінюючи надані третьою особою докази направлення позивачці попередження від 09.09.2021 за вих.№09/09, колегія суддів виходить з наступного.

Статтею 1 Закону України «Про поштовий зв`язок» від 04.10.2001 №2759-III (в редакції, яка діяла на час здійснення відправлення попередження) визначено, що послуги поштового зв`язку - діяльність оператора поштового зв`язку з приймання, обробки, перевезення та доставки (вручення) поштових відправлень, у тому числі шляхом надання кур`єрських послуг, визначених цим Законом, виконання доручень користувачів щодо поштових переказів, спрямована на задоволення потреб користувачів.

Порядок надання послуг поштового зв`язку, права та обов`язки операторів поштового зв`язку і користувачів послуг поштового зв`язку визначають Правила надання послуг поштового зв`язку, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 05.03.2009 №270 (зараз і надалі - в редакції, яка діяла на час здійснення відправлення попередження), і які регулюють відносини між ними, надалі - Правила надання послуг поштового зв`язку.

Згідно із пунктом 2 Правил надання послуг поштового зв`язку:

поштове відправлення з оголошеною цінністю - реєстровані лист, бандероль, посилка, прямий контейнер, які приймаються для пересилання з оцінкою вартості вкладення, визначеною відправником;

реєстроване поштове відправлення - поштове відправлення, яке приймається для пересилання з видачею розрахункового документа, пересилається з приписуванням до супровідних документів та вручається одержувачу під розписку;

рекомендоване поштове відправлення - реєстрований лист (рекомендований лист), поштова картка, бандероль, відправлення для сліпих, дрібний пакет, мішок «M», які приймаються для пересилання без оцінки відправником вартості його вкладення;

розрахунковий документ - документ встановленої відповідно до Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» форми та змісту (касовий чек, розрахункова квитанція тощо), що підтверджує надання послуг поштового зв`язку.

Пунктом 11 Правил надання послуг поштового зв`язку визначено, що поштові відправлення залежно від технології приймання, обробки, перевезення, доставки/вручення поділяються на такі категорії: прості, рекомендовані, без оголошеної цінності, з оголошеною цінністю.

Внутрішні поштові відправлення з оголошеною цінністю можуть прийматися для пересилання з описом вкладення та/або з післяплатою (пункт 19 Правил надання послуг поштового зв`язку).

Внутрішні поштові відправлення з оголошеною цінністю з описом вкладення подаються для пересилання відкритими для перевірки їх вкладення (пункт 59 Правил надання послуг поштового зв`язку).

У разі приймання внутрішніх поштових відправлень з оголошеною цінністю з описом вкладення бланк опису заповнюється відправником у двох примірниках. Працівник поштового зв`язку повинен перевірити відповідність вкладення опису, розписатися на обох його примірниках і проставити відбиток календарного штемпеля. Один примірник опису вкладається до поштового відправлення, другий видається відправникові. На примірнику опису, що видається відправникові, працівник поштового зв`язку повинен зазначити номер поштового відправлення (пункт 61 Правил надання послуг поштового зв`язку).

У разі подання для пересилання реєстрованого поштового відправлення, поштового переказу з повідомленням про його вручення відправник заповнює бланк повідомлення на свою поштову адресу або адресу особи, якій за його дорученням належить надіслати повідомлення після вручення поштового відправлення, поштового переказу (пункт 62 Правил надання послуг поштового зв`язку).

Аналіз наведених приписів Правил надання послуг поштового зв`язку дає підстави для висновку, що при відправленні рекомендованих поштових відправлень вміст конверта не перевіряється працівником поштового зв`язку, на відміну від внутрішніх поштових відправлень з оголошеною цінністю з описом вкладення, при відправленні яких працівник поштового зв`язку перевіряє відповідність вкладення до листа опису, бланк якого заповнюється відправником у двох примірниках. Водночас, відправлення рекомендованого поштового відправлення надає можливість відправнику чи уповноваженої ним особи отримати інформацію про дату вручення реєстрованого поштового відправлення.

Враховуючи наведені вище положення Правил надання послуг поштового зв`язку, колегія суддів зазначає, що надане третьою особою рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення жодним чином не підтверджує надіслання позивачці попередження від 09.09.2021 за вих.№09/09 про прострочення із встановленням додаткового строку для погашення заборгованості до 17.09.2021, оскільки вказаний доказ не надає можливості суду перевірити вміст поштового відправлення.

У зв`язку з наведеним, апеляційний суд відхиляє доводи скаржника про те, що з боку Товариства було виконано вимогу законодавства щодо належного попередження про необхідність сплати вкладу у встановлені попередженням строки.

Крім того, при огляді судом першої інстанції оригіналів наявних у сторін доказів було встановлено, що попередження (про прострочення вкладу) на ім`я ОСОБА_2 за вих.№09/09 від 09.09.2021 в оригіналі у третьої особи відсутнє. Натомість в оригіналі наявне попередження (про прострочення вкладу) на ім`я Семікрас С.Р. за вих.№10/09 від 10.09.2021.

Установлені фактичні обставини унеможливлюють достовірне встановлення факту направлення відповідачем попередження від 09.09.2021 за вих.№09/09 про прострочення.

Між тим, згідно із протоколом позачергових загальних зборів учасників ТОВ «АКТИВГАЗ» №29/12-1 від 29.12.2022, на розгляд загальних зборів, замість зазначених у повідомленні про скликання загальних зборів учасників Товариства за вих.№28/11 від 28.11.2022 двох питань порядку денного, було винесено три питання порядку денного, а саме:

1)про примусове виключення учасника Товариства, який має заборгованість із внесення вкладу;

2)про затвердження зменшеного розміру статутного капіталу Товариства у зв`язку із виключенням учасника;

3)про уповноваження надати документи у відповідні органи з метою проведення державної реєстрації змін, які містяться у відомостях Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань.

На загальних зборах Товариства, оформлених протоколом від 29.12.2022, вирішено:

-виключити учасника Товариства ОСОБА_2 , розмір частки якої складає 63000,00грн, яка володіє 50% голосів;

-затвердити зменшений розмір статутного капіталу Товариства у розмірі 63000,00грн;

-уповноважити директора Товариства ОСОБА_5 надати документи державному реєстратору з метою проведення державної реєстрації відповідних змін.

При цьому, як вбачається зі змісту протоколу, позивачку було фактично виключено зі складу товариства на підставі приписів частини другої статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Відповідно до частини другої статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» якщо учасник товариства не вніс вклад для погашення заборгованості протягом наданого додаткового строку, виконавчий орган товариства має скликати загальні збори учасників, які можуть прийняти одне з таких рішень:

1)про виключення учасника товариства, який має заборгованість із внесення вкладу;

2)про зменшення статутного капіталу товариства на розмір неоплаченої частини частки учасника товариства;

3)про перерозподіл неоплаченої частки (частини частки) між іншими учасниками товариства без зміни розміру статутного капіталу товариства та сплату такої заборгованості відповідними учасниками;

4)про ліквідацію товариства (частина друга).

Голоси, що припадають на частку учасника, який має заборгованість перед товариством, не враховуються при визначенні результатів голосування для прийняття рішення відповідно до частини другої цієї статті (частина третя статті 15 вказаного Закону).

Таким чином, учасник, який має заборгованість із внесення вкладу, може бути виключений зі складу учасників товариства за рішенням загальних зборів учасників (рішення єдиного учасника) без участі в голосуванні, оскільки його голос не враховується при визначенні результатів голосування для прийняття рішення.

У такому разі для державної реєстрації змін до відомостей про розмір статутного капіталу, розміри часток у статутному капіталі чи склад учасників товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю відповідно до частини п`ятої статті 17 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців» подається, зокрема, один із таких документів:

а)рішення загальних зборів учасників (рішення єдиного учасника) товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю про визначення розміру статутного капіталу та розмірів часток учасників;

б)рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю про виключення учасника з товариства.

Отже, подане для вчинення реєстраційної дії рішення загальних зборів учасників Товариства, згідно якого було одночасно вирішено і виключити позивачку, як учасника Товариства, і затвердити зменшений розмір статутного капіталу Товариства, суперечить статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю».

Підсумовуючи викладене, колегія суддів зазначає, що рішення, прийняті на позачергових загальних зборах ТОВ «АКТИВГАЗ», які відбулися 29.12.2022, прийняті з порушенням порядку їх скликання та всупереч положенням статті 15 Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», що свідчить про наявність підстав для визнання таких рішень недійсними та задоволення відповідної позовної вимоги.

Посилання апелянта щодо обізнаності позивачки про свій обов`язок щодо сплати вкладу до статутного капіталу Товариства не спростовує обов`язок Товариства дотримуватись норм статуту та Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» при скликанні та проведенні загальних зборів учасників Товариства і прийняття на них рішень.

У зв`язку із задоволенням позову в частині основної вимоги про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства від 29.12.2022, яким позивачку незаконно виключено зі складу учасників Товариства, підлягають задоволенню і похідні позовні вимоги, оскільки всі наступні рішення єдиного учасника ТОВ «АКТИВГАЗ» про надання згоди на вчинення правочинів, про затвердження нової редакції статуту та про ліквідацію Товариства, є такими, які вчинені без участі та згоди позивачки, що володіє 50 % статутного капіталу товариства.

Висновки суду апеляційної інстанції

Аналізуючи питання обсягу дослідження доводів скаржника, суд апеляційної керується висновком Європейського суду з прав людини у справі «Проніна проти України» (Рішення ЄСПЛ від 18.07.2006). Зокрема, Європейський суд з прав людини у своєму рішенні зазначив, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи.

У даній справі апеляційний суд дійшов висновку, що скаржнику було надано вичерпну відповідь на всі істотні питання, що виникають при кваліфікації спірних відносин як у матеріально-правовому, так і у процесуальному сенсах, а доводи, викладені в апеляційній скарзі, не спростовують обґрунтованих та правомірних висновків суду першої інстанції, викладених у оскаржуваному рішенні.

В силу приписів статті 236 Господарського процесуального кодексу України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним та обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

Згідно статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Доводи скаржника не спростовують висновків Господарського суду Одеської області про задоволення позову, у зв`язку з чим підстав для зміни чи скасування оскаржуваного рішення колегія суддів не вбачає, а в задоволенні апеляційної скарги слід відмовити.

Розподіл судових витрат

У зв`язку з відмовою у задоволенні апеляційної скарги відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України витрати зі сплати судового збору за її подання та розгляд не відшкодовуються.

Керуючись ст.ст. 129, 269, 270, 276, 281 - 284 ГПК України,

Південно-західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

2.Рішення Господарського суду Одеської області від 05.08.2024 у справі №916/5695/23 залишити без змін.

3.Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покласти на скаржника.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду у випадках і строки, передбачені ст.ст.287, 288 ГПК України.

Повний текст постанови складено 17.12.2024.

Головуючий суддя Л.В. Поліщук

Суддя К.В. Богатир

Суддя Н.М. Принцевська