Окрема думка

від 24.01.2025 по справі 320/16081/24

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУДСправа № 320/16081/24

ОКРЕМА ДУМКА

24 січня 2025 року м. Київ

Рішенням Київського окружного адміністративного суду від 23 липня 2024 року адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» до Головного управління ДПС у м. Києві про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень задоволено.

Визнано протиправними та скасовано податкові повідомлення-рішення від 11 грудня 2023 року:

- №0781300701, яким збільшено суму грошового зобов`язання за платежем податок на прибуток підприємств, який сплачують інші платники, на 30601874 грн, з яких 24481499 грн за податковими зобов`язаннями та 6120375 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами);

- №0781290701, яким збільшено суму грошового зобов`язання за платежем податок на дохід від букмекерської діяльності та азартних ігор (у тому числі казино) на 5984228 грн, з яких 4787382 грн за податковими зобов`язаннями та 1196846 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами);

- №0782170707, яким застосовано суму штрафних (фінансових) санкцій (штрафів) та/або пені, у тому числі за порушення строку розрахунку у сфері зовнішньоекономічної діяльності, у розмірі 1800465310,33 грн.

Визнано протиправними та скасовано податкові повідомлення-рішення від 12 грудня 2023 року;

- №07846724025, яким збільшено суму грошового зобов`язання з податків та зборів, пені з податку на доходи фізичних осіб на 78389956,25 грн, з яких 62711965 грн за податковими зобов`язаннями та 15677991,25 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами);

- №07845524025, яким збільшено суму грошового зобов`язання з податків і зборів, пені з військового збору 6532496,35 грн, з яких 5225997,08 грн за податковими зобов`язаннями та 1306499,27 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами);

- №0788632303, яким збільшено суму грошового зобов`язання з податків та зборів, пені з податку на доходи фізичних осіб (військового збору) на 2684756 грн, з яких 2286959 грн за податковим зобов`язанням та 397797 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами);

- №0788652303, яким застосовано штрафні (фінансові) санкції (штрафи) у сумі 680 грн.

Стягнуто з Головного управління ДПС у м. Києві на користь ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» сплачений судовий збір у розмірі 30280 гривень. Повернуто з Державного бюджету України на користь ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» сплачений судовий збір у розмірі 154428 грн.

Київський окружний адміністративний суд визнав викладені в акті Головного управління ДПС у м. Києві від 06 листопада 2023 року №71819/Ж5/16-15-07-01-02/44137382 «Про результати документальної планової виїзної перевірки ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» (далі - Акт перевірки) висновки податкового органу такими, що не відповідають положенням чинного законодавства та ґрунтуються на неналежних та недопустимих доказах, є формальними твердженнями контролюючих осіб. Суд першої інстанції визнав, що сума грошових коштів у розмірі 307058414 грн не є доходом позивача та не повинна відображатись у якості показників у рядку 2000 "Доходи від реалізації" фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва (Звіту про сукупний дохід) (форма №2). Відповідачем при винесенні оспорюваних повідомлень-рішень не взято до уваги той факт, що поняття "оплата ставок" у розумінні положень законодавства не змінює фінансовий результат позивача та лише відображається у бухгалтерському обліку ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» за принципом подвійного запису (в активі та пасиві балансу Товариства) процесу взаєморозрахунків, а інформація на клієнтському рахунку, показана як оплачена ставка (поповнення депозиту) повинна відображатись як кредиторська заборгованість перед гравцями та одночасно зазначається дебіторською заборгованістю фінансової установи. Тому, оплата ставки (поповнення депозиту) виникає до зміни балансу "ігрових замінників гривні", що дає можливість лише зробити гравцю ставку в гру (розпочати азартну гру) та одночасно призводить до відображення змінених даних в онлайн-системі як аналітичного обліку, але не змінює фінансового результату Товариства та Гравця. Оплата ставки (поповнення депозиту) може брати участь лише у визначенні доходу за "виробничим методом" згідно з обліковою політикою підприємства. При цьому, в Акті перевірки лише зазначено про заниження показників у рядку 2000 "Доходи від реалізації" фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва (Звіту про сукупний дохід) (форма №2) на загальну суму 307058414 грн без будь-якого обґрунтування вказаної суми, посилання на належні та допустимі докази (первинні та інші документи) і без наведення розрахунків, з яких виходив контролюючий орган, що саме ця сума повинна визнаватися як заниження показників у рядку 2000 "Доходи від реалізації" фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва (Звіту про сукупний дохід) (форма №2). Зазначене свідчить про порушення принципу об`єктивності та обґрунтованості рішення суб`єкта владних повноважень та нівелює правомірність висновку Головного управління ДПС у м. Києві. Вказані обставини спростовують правомірність більшості прийнятих податкових-повідомлень рішень, оскільки залежали від висновків про зменшення суми доходу позивача, як основної причини нарахування податкових зобов`язань по інших податках.

Не погоджуючись із рішенням Київського окружного адміністративного суду від 23 липня 2024 року, Головним управлінням ДПС у м. Києві подано апеляційну скаргу про скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового, яким у задоволенні адміністративного позову ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» відмовити повністю.

Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду України від 15 січня 2025 року апеляційну скаргу Головного управління ДПС у м. Києві задоволено частково. Рішення Київського окружного адміністративного суду від 23 липня 2024 року скасовано в частині задоволених позовних вимог про визнання протиправними і скасування податкового повідомлення-рішення від 12 грудня 2023 року №0788632303 на суму 1439087,80 грн та податкового повідомлення-рішення від 12 грудня 2023 року №00788652303 на суму 680 грн штрафу. Прийнято в цій частині нову постанову, якою відмовлено у задоволенні позовних вимог про визнання протиправними і скасування податкових повідомлень-рішень від 12 грудня 2023 року: №0788632303 на суму 1439087,80 грн, з яких 1272563,00 грн за податковим зобов`язанням та 166524,80 грн за штрафними санкціями; №00788652303 на суму 680 грн штрафу. Змінено судове рішення у частині розподілу судових витрат. Стягнуто на користь ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» за рахунок бюджетних асигнувань Головного управління ДПС у м. Києві суму сплаченого судового збору у розмірі 30261,83 грн. Врешті рішення суду першої інстанції залишено без змін.

Вважаю за необхідне висловити свою окрему думку по справі №320/16081/24.

З матеріалів справи вбачається, що на підставі наказу від 27 вересня 2023 року №4682-п співробітниками Головного управління ДПС у м. Києві була проведена документальна планова виїзна перевірка ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 17 грудня 2020 року по 30 червня 2023 року, валютного - за період з 17 грудня 2020 року по 30 червня 2023 року, єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування - за період з 17 грудня 2020 року по 30 червня 2023 року та іншого законодавства за відповідний період відповідно до затвердженого плану перевірки, за результатами якої було складено акт від 06 листопада 2023 року №71819/Ж5/16-15-07-01-02/44137382 «Про результати документальної планової виїзної перевірки ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ».

22 листопада 2023 року ТОВ "ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ" подало заперечення на вказаний Акт перевірки.

За результатами розгляду зазначених заперечень, листом №42375/І/26-15-07-01-02 від 06 грудня 2023 року Головне управління ДПС у м. Києві повідомило позивача про визнання ним недійсними порушення ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» підпункту 134.1.1. пункту 134.1 статті 134, підпункту 140.5.10 пункту 140.5 статті 140 ПК України щодо заниження показника відображеного в рядку 03 РІ «Різниці, які виникають відповідно до ПК України (+, -)» декларації з податку на прибуток за 2021 рік (від 31 грудня 2023 року №9435072262) на 7319942 грн, в іншій частині Акт перевірки щодо порушень залишено без змін.

На підставі Акту перевірки ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» контролюючим органом, - Головним управлінням ДПС у м. Києві, прийнято податкові повідомлення-рішення:

- від 11 грудня 2023 року №0781300701 у якому зазначено, що встановлено порушення пунктів 44.1, 44.2 статті 44, підпункту 134.1.1 пункту 134.1 статті 134, підпункту 141.5.1 пункту 141.5 статті 141 ПК України, пункту 7 Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 15 «Дохід», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 29 листопада 1999 року №290, пунктів 4, 5, 25 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 8 «Нематеріальні активи», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 18 жовтня 1999 року №242, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 02 листопада 1999 року №750/4043, пунктів 5, 6, 7, 8 Положення (стандарт) бухгалтерського обліку «Витрати», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31 грудня 1999 року №318 і зареєстроване в Міністерстві юстиції України 19 січня 2000 року за №27/4248, та яким збільшено суму грошового зобов`язання за платежем податок на прибуток підприємств, який сплачують інші платники, на 30601874 грн, з яких 24481499 грн за податковими зобов`язаннями та 6120375 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами);

- від 11 грудня 2023 року №0781290701 у якому зазначено, що встановлено порушення підпунктів 134.1.5, 134.1.6, пункту 134.1 статті 134, підпункту 141.5.1 пункту 141.5 статті 141 ПК України, та яким збільшено суму грошового зобов`язання за платежем податок на дохід від букмекерської діяльності та азартних ігор (у тому числі казино) на 5984228 грн, з яких 4787382 грн за податковими зобов`язаннями та 1196846 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами);

- від 11 грудня 2023 року №0782170707 у якому зазначено, що встановлено порушення пунктів 1, 2 статті 3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг», та яким застосовано суму штрафних (фінансових) санкцій (штрафів) та/або пені, у тому числі за порушення строку розрахунку у сфері зовнішньоекономічної діяльності, у розмірі 1800465310,33 грн;

- від 12 грудня 2023 року №07846724025 у якому зазначено, що встановлено порушення підпункту 162.1.1 пункту 162.1 статті 162, підпунктів 163.1.1, 163.1.2, пункту 163.1 статті 163, підпункту 164.2.8 пункту 164.2 статті 164, пункту 167.1 статті 167, підпунктів 168.1.1, 168.1.2, 168.1.5 пункту 168.1 статті 168, підпунктів 168.4.4, 168.4.7 пункту 168.4 статті 168, підпункту 170.6.3, 170.6.4 пункту 170.6 статті 170, підпункту «а» пункту 171.2 статті 171, підпункту «а» пункту 176.2 статті 176 ПК України, та яким збільшено суму грошового зобов`язання з податків та зборів, пені з податку на доходи фізичних осіб на 78389956,25 грн, з яких 62711965 грн за податковими зобов`язаннями та 15677991,25 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами);

- від 12 грудня 2023 року №07845524025 у якому зазначено, що встановлено порушення підпункту 168.1.1 пункту 168.1 статті 168 з урахуванням пункту 54.2 статті 54, абзацу другого пункту 57.1 статті 57, пункту 87.9 статті 87, підпунктів 168.1.2, 168.1.5 пункту 168.1, підпунктів 168.4.4, 168.4.7 пункту 168.4 статті 168, пункту 171.1 статті 171, підпункту «е» пункту 176.1 статті 176, підпунктів 1.1, 1.2, 1.3, 1.4, 1.5, 1.6, пункту 161 підрозділу 10 розділу ХХ ПК України, занижено зобов`язання по сплаті до бюджету військового збору, та яким збільшено суму грошового зобов`язання з податків та зборів, пені з військового збору 6532496,35 грн, з яких 5225997,08 грн за податковими зобов`язаннями та 1306499,27 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами);

- від 12 грудня 2023 року №0788632303 у якому зазначено, що встановлено порушення підпункту 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 ПК України, а саме: Товариством не сплачено податок на прибуток іноземних юридичних осіб у сумі 2286959 грн у 2021 році, 2022 році та першому півріччі 2023 року та яким збільшено суму грошового зобов`язання з податків та зборів, пені з податку на доходи фізичних осіб (військового збору) на 2684756 грн, з яких 2286959 грн за податковим зобов`язанням та 397797 грн за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами);

- від 12 грудня 2023 року №0788652303, у якому зазначено, що встановлено порушення пункту 46.1 статті 46 ПК України, а саме: ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» не подано додатку до податкових накладних до декларації податку на прибуток, та яким застосовано штрафні (фінансові) санкції (штрафи) у сумі 680 грн.

ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» було подано скаргу №18/01/2 від 18 січня 2024 року до Державної податкової служби України на вказані податкові повідомлення-рішення.

За результатами розгляду скарги Державна податкова служба України прийняла рішення від 14 березня 2024 року №7170/6/99-00-06-01-01-06, яким зазначені вище податкові повідомлення-рішення були залишені без змін, а скарга ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» - без задоволення.

З матеріалів справи №320/16081/24 вбачається, що суд визнав правомірними вимоги ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ», яке не погодилося з висновком Акта перевірки:

1) щодо заниження показників у рядку 2000 «Доходи від реалізації» фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва (Звіту про сукупний дохід) (форма №2) на загальну суму 307058414 грн, аргументуючи тим, що сума грошових коштів у розмірі 307058414 грн не є доходом Товариства та не повинна відображатися в якості показників у рядку 2000 «Доходи від реалізації» фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва (Звіту про сукупний дохід) (форма №2);

2) щодо заниження інших операційних витрат на загальну суму 280461843,48 грн, аргументуючи тим, що сума грошових коштів у розмірі 280461843,48 грн не є сумою витрат Товариства та не повинна відображатися на субрахунку 9311 «Витрати на збут» у бухгалтерському обліку Товариства;

3) щодо завищення інших операційних витрат на загальну суму 11820000 грн, аргументуючи це тим, що витрати на підключення та розробку програмного забезпечення відповідно до умов Договору №03-RT-0623-01 про розробку програмного забезпечення є нематеріальним активом у відповідності з Національним положенням (стандартом) бухгалтерського обліку 8 «Нематеріальні активи»;

4) щодо заниження показників рядка 02 Декларацій «Фінансовий результат до оподаткування (прибуток або збиток), визначений у фінансовій звітності відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності» на загальну суму 96739205 грн, аргументуючи тим, що сума сплаченого податку відповідає критеріям, що визначені у пунктах 5, 6 Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 16 «Витрати»;

5) щодо заниження показників рядка 03 РІ «Різниці, які виникають відповідно до Податкового кодексу України» на загальну суму 17550917 грн, у тому числі на суму 852650 грн, аргументуючи тим, що йому не було відомо про те, що на момент сплати роялті контрагент перебуває на спрощеній системі оподаткування;

6) у частині зазначеної в Акті перевірки суми 16698267 грн, вважаючи, що така не відповідає Методичним рекомендаціям щодо оформлення матеріалів документальних перевірок податкового, валютного та іншого законодавства, контроль за дотриманням якого покладено на контролюючі органи, та документування виявлених порушень, затвердженим наказом ДПС України від 25 лютого 2021 року №244 (не має доказів та розрахунків).

1. ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» за кредитом 703 рахунка «Дохід від реалізації робіт і послуг» відображена сума прийнятих ставок від гравців (плата за участь у азартній ігрі), що не підлягають поверненню (тобто, які фактично зіграли). Відображення операцій у бухгалтерському обліку відбувається у момент виведення (виплати, обміну ігрового електронного замінника) на гривні у безготівковій формі. При успішній верифікації гравця, внесені кошти: пройшли обмін на електронний грошовий замінник, обліковуються на онлайн-платформі ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» та мають змогу приймати участь в ігрових ставках; фактично надійшли на розрахунковий рахунок фінансової компанії, на якому акумулюються кошти на користь ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ»; вартість коштів (активів), що надійшли, може бути достовірно визначена, підприємство здійснює контроль над активами. За даними бухгалтерського обліку по рахунку 3771 та наданих до перевірки документів (договорами з фінансовими компаніями, акти наданих послуг, банківські виписки, тощо) встановлено: загальна сума грошових коштів, прийнятих фінансовими компаніями у перевіряємому періоді, що надійшла ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» від гравців, склала 980990420,78 грн. Вважаю, що ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» за кредитом рахунку 703 «Дохід від реалізації робіт і послуг» повинно було відобразити грошові суми отримані від гравців (кінцевого споживача) у розмірі 980990420,78 грн, як придбання «електронного грошового замінника», який є умовою для здійснення грн.

2. Згідно з пунктом 1 НП(С)БО 16 «Витрати» це Національне положення (стандарт) визначає методологічні засади формування у бухгалтерському обліку інформації про витрати підприємства та її розкриття у фінансовій звітності. Відповідно до пункту 17 НП(С)БО 16 витрати, пов`язані з операційною діяльністю, які не включаються до собівартості реалізованої продукції (товарів, робіт, послуг), поділяються на адміністративні витрати, витрати на збут та інші операційні витрати. Законом України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» від 14 липня 2020 року №768-IX, із змінами та доповненнями, визначено поняття «ігрового замінника гривні», процедуру його обміну та повернення. Обмін ігрового електронного замінника на грошові кошти гравця відбувається в момент виведення коштів з ігрового рахунку, тобто саме в цей момент вартість зменшення активу може бути достовірно визначена та контролюється безпосередньо ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ». Контролюючим органом в акті перевірки зазначено, що показники «Повернення коштів («Депозит»)», також не відображалися ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» в податкових декларація з податку на прибуток та у фінансових звітах малого підприємства. Вважаю, що за дебетом рахунку субрахунку 9311 «Витрати на збут» в повному обсязі має відображатись як сума виграшів у розмірі 136491977 грн, так і сума виплачених грошових коштів в якості зворотнього обміну гравців електронного ігрового замінника на грошові кошти у розмірі 280461843,48 грн.

3. ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» у першому півріччі 2023 року до складу адміністративних витрат (рядок 2180 «Інші операційні витрати» Фінансового звіту суб`єкта малого підприємництва (Звіту про сукупний дохід) (форма №2)) віднесено витрати на розробку програмного забезпечення в розмірі 11820000 грн по договору №03-RT-0623-01 від 12 червня 2023 року про підключення та розробку програмного забезпечення. Перевіркою встановлено, що ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» (Замовник) та ТОВ «ШТАЕРС СКІЛ» (код ЄДРПОУ 44795969, Виконавець), було укладено договір від 12 червня 2023 року №03-RT-0623-01 про розробку програмного забезпечення, згідно з яким Замовник доручає, а Виконавець приймає на себе підключення та розробку програмних забезпечень, які повинні відповідати Технічним завданням та супроводжуючим описом, наданим Замовником, що вказані в Специфікації до Договору. Відповідно до норм чинного законодавства, у бухгалтерському обліку витрати на підключення та розробку програмних забезпечень визнаються нематеріальним активом. Нормативним документом, який регулює методику відображення в бухгалтерському обліку операцій з нематеріальними активами (НМА) є Національне положення (стандарт) бухгалтерського обліку 8 «Нематеріальні активи» (затверджені наказом Міністерства фінансів України від 18 жовтня 1999 року №242, далі - П(С)БО 8 «Нематеріальні активи»). Згідно з пунктом 4 П(С)БО 8 «Нематеріальні активи» терміни, що використовуються у Національних положеннях (стандартах) бухгалтерського обліку, мають таке значення: Нематеріальний актив - немонетарний актив, який не має матеріальної форми та може бути ідентифікований. Пунктом 5 П(С)БО 8 «Нематеріальні активи» визначено, що бухгалтерський облік нематеріальних активів ведеться щодо кожного об`єкта та визначено групи нематеріальних активів. Зокрема, програмне забезпечення віднесено до групи «авторське право та суміжні з ним права (право на літературні, художні, музичні твори, комп`ютерні програми, програми для електронно-обчислювальних машин, компіляції даних (бази даних), виконання, фонограми, відеограми, передачі (програми) організацій мовлення тощо), крім тих, витрати на придбання яких визнаються роялті». Згідно з пунктом 10 П(С)БО 8 «Нематеріальні активи», придбані (створені) нематеріальні активи зараховуються на баланс підприємства/установи за первісною вартістю. Відповідно до статті 4 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16 липня 1999 року №996-XIV одним із принципів, на яких ґрунтуються бухгалтерський облік та фінансова звітність є: превалювання сутності над формою - операції обліковуються відповідно до їх сутності, а не лише виходячи з юридичної форми. Положення (стандарт) бухгалтерського обліку 16 «Витрати», затверджений наказом Міністерства фінансів України від 31 грудня 1999 року №318, (далі - П(С)БО 16 «Витрати») визначає методологічні засади формування в бухгалтерському обліку інформації про витрати підприємства та її розкриття у фінансовій звітності. Відповідно до пункту 6 П(С)БО 16 витратами звітного періоду визнаються або зменшення активів, або збільшення зобов`язань, що призводить до зменшення власного капіталу підприємства (за винятком зменшення капіталу внаслідок його вилучення або розподілу власниками), за умови, що ці витрати можуть бути достовірно оцінені. Згідно з пунктом 8 П(С)БО 16 «Витрати», якщо актив забезпечує одержання економічних вигод протягом кількох звітних періодів, то витрати визнаються шляхом систематичного розподілу його вартості (наприклад, у вигляді амортизації) між відповідними звітними періодами.

Всупереч вимог пунктів 44.1, 44.2 статті 44, підпункту 134.1.1 підпункту 134.1 статті 134 ПК України, пунктів 4, 5, 25 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 8 «Нематеріальні активи», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 18 жовтня 1999 року №242, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 02 листопада 1999 року №750/4043, пунктів 8, 25 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 16 «Витрати», затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31 грудня 1999 року №318, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19 січня 2000 року за №27/4248, ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» до складу адміністративних витрат віднесено витрати на розробку програмного забезпечення в розмірі 11820000 грн.

4. За результатами аналізу наданих до перевірки регістрів бухгалтерського обліку, встановлено врахування ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» у складі показника, відображеного в рядку 02 «Фінансовий результат до оподаткування (прибуток або збиток), визначений у фінансовій звітності відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності (+, -)» декларацій з податку на прибуток за 2021 рік, 2022 рік, перше півріччя 2023 року суми податку на дохід від букмекерської діяльності, азартних ігор (у тому числі казино), крім доходу, отриманого від азартних ігор з використанням гральних автоматів, за звітний (податковий) період в розмірі 96739205,35 грн, який визначено в рядку 15 в деклараціях з податку на прибуток за 2021 рік, 2022 рік, перше півріччя 2023 року. Врахування суми податку на дохід від букмекерської діяльності азартних ігор (у тому числі казино), крім доходу, отриманого від азартних ігор з використанням гральних автоматів, за звітний (податковий) період у розмірі 96739205,35 грн в склад показника визначеного в рядку 02 «Фінансовий результат до оподаткування (прибуток або збиток), визначений у фінансовій звітності відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності (+, -)» декларацій з податку на прибуток за 2021 рік, 2022 рік, перше півріччя 2023 року вплинуло відповідно на формування показника відображеного в рядку 04 «Об`єкт оподаткування» декларацій з податку на прибуток за 2021 рік, 2022 рік, перше півріччя 2023 року. Кореспонденція рахунків у бухгалтерському обліку по вказаних операціях відповідно до оборотно-сальдових відомостей, карток рахунку, оборотів рахунків 949, 6451:

Д-т 949 К-т 64151 - 96739205,35 грн;

Д-т 791 К-т 949 - 96739205,35 грн.

Відповідно до підпункту 134.1.1 пункту 134.1 статті 134 ПК України об`єктом оподаткування є прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення) фінансового результату до оподаткування (прибутку або збитку), визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які виникають відповідно до положень цього Кодексу.

Згідно з підпунктом 134.1.5 пункту 134.1 статті 134 ПК України об`єктом оподаткування податком на прибуток підприємств, що підлягає оподаткуванню згідно пункту 141.5 статті 141 цього Кодексу, зокрема, є: дохід організаторів азартних ігор, отриманий від діяльності у сфері організації та проведення азартних ігор, крім доходу, отриманого від організації та проведення азартних ігор у залах гральних автоматів, зменшеного на суму виплачених виплат гравцю.

Відповідно до пункту 136.5 статті 136 ПК України податок на дохід, визначений як об`єкт оподаткування у підпунктах 134.1.2, 134.1.4, 134.1.5 пункту 134.1 статті 134 ПК України, є частиною податку на прибуток.

Отже, на суб`єктів господарювання, що на підставі відповідної ліцензії здійснюють господарську діяльність у сфері організації та проведення азартних ігор, зокрема з організації та проведення азартних ігор у мережі Інтернет, покладається обов`язок із нарахування податку на прибуток підприємств відповідно до пункту 141.5 статті 141 ПК України, з урахуванням положень підпунктів 136.4.1, 136.4.2 пункту 136.4 статті 136 ПК України.

Відповідно до підпункту 141.5.1 пункту 141.5 статті 141 ПК України суб`єкти, що здійснюють діяльність у сфері організації та проведення азартних ігор одночасно з податком на прибуток за ставкою, визначеною у пункті 136.1 статті 136 ПК України сплачують податок на дохід за ставками, визначеними у підпунктах 136.4.1, 136.4.2 пункту 136.4 статті 136 ПК України.

Нарахований суб`єктом, що здійснює діяльність у сфері організації та проведення азартних ігор, податок на дохід за ставками, визначеними в підпунктах 136.4.1, 136.4.2 пункту 136.4 статті 136 ПК України не є різницею та не зменшує фінансовий результат до оподаткування такого суб`єкта.

Вважаю, що ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ», у порушення підпунктів 134.1.1, 134.1.5 пункту 134.1 статті 134, підпункту 141.5.1 пункту 141.5 статті 141 ПК України, занижено відображений показник у рядках 02 «Фінансовий результат до оподаткування (прибуток або збиток), визначений у фінансовій звітності відповідно до національних положень (стандартів) бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності (+, -)» у деклараціях з податку на прибуток за 2021 рік, 2022 рік, перше півріччя 2023 року на загальну суму 96739206 грн.

5. Перевіркою встановлено, що ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» до складу собівартості наданих послуг у першому кварталі 2023 року віднесена сума 852650,41 грн, згідно з наданими до перевірки актів про затвердження роялті (винагороди) за використання ліцензійного програмного забезпечення по ліцензійному договору №02/G-23 від 01 лютого 2023 року на використання об`єкта права інтелектуальної власності з ТОВ «АССЕТ ГРУП», код ЄДРПОУ 37821764 (Ліцензіар). За період з 01 січня 2016 року по 31 березня 2023 року ТОВ «АССЕТ ГРУП» (код ЄДРПОУ 37821764) було зареєстровано платником єдиного податку. За змістом підпункту 6, підпунктів 140.5.7 пункту 140.5 статті 140 ПК України фінансовий результат податкового (звітного) періоду збільшується на суму витрат по нарахуванню роялті у повному обсязі, якщо роялті нараховані на користь юридичної особи, яка відповідно до цього Кодексу звільнена від сплати цього податку чи сплачує цей податок за ставкою, іншою, ніж встановлена в пункті 136.1 статті 136 ПК України.

Вважаю, що в порушення підпункту 140.5.7 пункту 140.5 статті 140 ПК України ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» занижено у рядку 03 Декларацій «Різниці, які виникають відповідно до Податкового кодексу України» за перше півріччя 2023 року на 852650 грн суму витрат по нарахуванню роялті на користь ТОВ «АССЕТ ГРУП» (код ЄДРПОУ 37821764), який до 01 квітня 2023 року був платником єдиного податку.

6. В Акті перевірки відповідні розрахунки наведено як у текстовому, так і в табличному вигляді з урахуванням даних платника, даних перевірки та встановлених відхилень. Так, перевіркою задекларованих платником податків та встановлених у ході проведення перевірки показників рядка 03 Декларацій «Різниці, які виникають відповідно до Податкового кодексу України» встановлено їх завищення на загальну суму 16698267 грн, у тому числі: за 2022 рік на 2811703 грн, за перше півріччя 2023 року на 13886564 грн у результаті порушень, викладених у пункті 2 Розділу ІІІ Акту перевірки. ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» не погоджується з висновками Акта перевірки щодо заниження податку на дохід від букмекерської діяльності, азартних ігор (у тому числі казино), крім доходу, отриманого від азартних ігор з використанням гральних автоматів, аргументуючи це невірним визначенням Головним управлінням ДПС у м. Києві бази оподаткування. Відповідно до підпункту 141.5.1 пункту 141.5 статті 141 ПК України суб`єкти, що здійснюють букмекерську діяльність, азартних ігор (у тому числі казино) одночасно з податком на прибуток за ставкою, визначеною у пункті 136.1 статті 136 цього Кодексу, сплачують податок на дохід за ставками, визначеними у підпунктах 136.4.1, 136.4.2 пункту 136.4 статті 136 цього Кодексу. Під час провадження букмекерської діяльності, азартних ігор (у тому числі казино) одночасно зі ставкою податку на прибуток, визначеною у пункті 136.1 цієї статті, ставка податку на дохід встановлюється у розмірі 18 відсотків від доходу, отриманого від букмекерської діяльності, азартних ігор (у тому числі казино), крім доходу, отриманого від азартних ігор з використанням гральних автоматів, зменшеного на суму виплачених виплат гравцю (підпункт 136.4.1 пункту 136.1 статті 136 ПК України).

Вважаю, що проведеною Головним управлінням ДПС у м. Києві перевіркою правильно встановлено заниження показників у рядку 13 декларацій «Сума доходу від букмекерської діяльності, азартних ігор (у тому числі казино), крім доходу, отриманого від азартних ігор із використанням гральних автоматів» на загальну суму 307058414 грн та заниження показників в рядку 14 Декларації «Сума виплачених виплат гравцю» на загальну суму 280461844 грн, що призвело до заниження податку на дохід від букмекерської діяльності, азартних ігор (у тому числі казино), крім доходу, отриманого від азартних ігор з використанням гральних автоматів на загальну суму 4787382 грн.

За таких обставин, погоджуючись зі скасуванням рішення Київського окружного адміністративного суду від 23 липня 2024 року в частині задоволених позовних вимог і прийнятою апеляційним судом у цій частині новою постановою, якою відмовлено у задоволенні позовних вимог ТОВ «ФЬОРСТ ЕЛЕМЕНТ» про визнання протиправними і скасування податкових повідомлень-рішень від 12 грудня 2023 року №0788632303; №00788652303, однак не погоджуюсь з постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 15 січня 2025 року по справі №320/16081/24 у частині залишення без змін рішення суду першої інстанції, оскільки вважаю, що податкові повідомлення-рішення від 11 грудня 2023 року: №0781300701; №0781290701; №0782170707, а також від 12 грудня 2023 року: №07846724025 і №07845524025, - не є протиправними і скасуванню не підлягали.

Суддя І.В.Штульман