Рішення

від 20.12.2007 по справі 34/273пн

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ  

                                  83048,

м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я  

іменем України

20.12.07 р.                                                                              

Справа № 34/273пн                              

Суддя господарського суду Донецької

області Кододова О.В.

При секретарі судового засідання

Котельніковій Н.В.

розглянув у відкритому судовому

засіданні господарського суду справу

за позовом - ОСОБА_1 виключеного

учасника Товариства з обмеженою відповідальністю Торгова фірма “Центр-3” м.

Красноармійськ 

до відповідача - Товариства з

обмеженою відповідальністю Торгова фірма “Центр-3” м. Красноармійськ

Треті особи  - 

виключені учасники Товариства з обмеженою відповідальністю “Центр-3”

ОСОБА_2 м. Димитров, ОСОБА_3           м.

Красноармійськ,  ОСОБА_4 м.

Красноармійськ, ОСОБА_5 м. Красноармійськ.

про визнання повністю недійсним

рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Торгова фірма

“Центр-3” від 20.09.2005року (протокол №1 загальних зборів учасників від

20.09.2005року), визнання повністю недійсними зміни до Статуту Товариства з

обмеженою відповідальністю Торгова фірма “Центр-3”, викладеного у новій

редакції згідно рішення зборів учасників від 20.09.2005року, що зареєстровані

13.10.2005року державним реєстратором у виконавчому комітеті Красноармійської

міської ради реєстраційним номером 12711050001000182.

за участю представників сторін:

від позивача -  не з'явився

від відповідача - Василенко А.І.

(за довіреністю), ОСОБА_7

від третіх осіб - ОСОБА_4, ОСОБА_5

СУТЬ СПОРУ:

      Заявлено позов ОСОБА_1

виключеного учасника Товариства з обмеженою відповідальністю Торгова фірма

“Центр-3” м. Красноармійськ до Товариства з обмеженою відповідальністю Торгова

фірма “Центр-3”   м. Красноармійськ  про визнання повністю недійсним рішення

зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Торгова фірма

“Центр-3” від 20.09.2005року (протокол №1 загальних зборів учасників від

20.09.2005року), визнання повністю недійсними зміни до Статуту Товариства з

обмеженою відповідальністю Торгова фірма “Центр-3”, викладеного у новій

редакції згідно рішення зборів учасників від 20.09.2005року, що зареєстровані

13.10.2005року державним реєстратором у виконавчому комітеті Красноармійської

міської ради реєстраційним номером 12711050001000182.  

В обґрунтування позовних вимог

позивач посилається на те, що загальні збори 20.09.2005року  не мали правових підстав розглядати питання

щодо виключення зі складу учасників осіб, які не подавали заяви про вихід зі

складу учасників товариства, та не були безпосередньо присутніми на зборах

учасників 20.09.2005року.

Позивач зазначає, що за протоколом

від 20.09.2005року ОСОБА_6 не було виключено, однак за змістом остаточної

редакції Статуту, як учасник товариства він не значиться.

Крім того позивач вказує на те, що  збори зовсім не провадилися, учасники, що

зазначені у протоколі як такі, що приймали участь  у зборах в дійсності не приймали участі в

зборах, вони не були належним чином повідомлені про час та місце проведення

зборів, як і інші учасники, що були примусово виключені зі складу учасників,

рішення прийнято одноособово  учасником

(директором) ОСОБА_7, без виклику учасників, та дотримання процедур, що

передують  скликанню зборів учасників, та

їх проведенню.

Відповідач у запереченнях на

позовну заву від 22 листопада 2007року (вхід. №01-41/43435) проти позову

заперечує та зазначає, що порушень діючого законодавства  при розгляді першого питання зборів допущено

не було і усі учасники, які перелічені у позовній заяві виключені на підставах

особистих заяв у простій письмовій формі, що не суперечить законодавству.

Відповідач зазначає, що усі

виключені учасники були належним чином повідомлені про час, місце і порядок

денний зборів, але деякі не вказали своєї нової адреси, нового прізвища та

інше, що надало підстави зборам визнати їх такими, що не приймають участь у

справах товариства та цими учасниками не надані повноваження іншим особам бути

їх представниками на зборах при прийнятті рішень.

На думку відповідача з боку зборів

учасників не було порушень майнових або інших прав неповнолітніх учасників,

оскільки їх інтереси відстоювали їх законні представники - батьки, крім того

заява складалася нотаріально, у рішенні вказано, що їм виплачується їх внесок у

статутному фонді.

У письмових поясненнях від 22

листопада 2007року (вхід. №02-41/43318) третя особа - ОСОБА_4 зазначає, що не

отримувала жодного повідомлення про час проведення загальних зборів учасників,

що є порушенням   її прав .

Третя особа - ОСОБА_5 у письмових

поясненнях від 22 листопада 2007року (вхід. №02-41/43307) просить суд

задовольнити позовні вимоги позивача та зазначає, що рішення господарського

суду Донецької області від 23.10.2007року по справі №32/191пн встановлені факти

численних порушень Закону України “Про господарські товариства” на які

посилається позивач.

Третя особа - ОСОБА_3  у письмових поясненнях від 30 листопада

2007року (вхід.№02-41/44373) просить задовольнити позовні вимоги позивача та

зазначає, що на загальні збори вона не запрошувалась та з яких підстав її, сина

та чоловіка виключено з учасників товариства їй не відомо.

Третя особа -  ОСОБА_2 

у письмових поясненнях від 30 листопада 2007року (вхід. №02-41/44374)

підтримує позовні вимоги позивача та зазначає, що їй не надходило запрошення на

збори .      

При розгляді справи  здійснювалася фіксація судового процесу за

допомогою технічних засобів.

Розглянувши матеріали справи,

заслухавши пояснення представників сторін, 

господарський суд, встановив :

Товариство з обмеженою

відповідальністю  Торгової фірми

„Центр-3”                м. Красноармійськ

створено в результаті реорганізації закритого акціонерного товариства „Гермес”,

на базі приватизованого державного майна (магазинів № 29, 8, 3), згідно рішення

зборів засновників (протокол № 1 від 19.04.95р.), зареєстровано розпорядженням

Красноармійського міського голови від 31.05.95р. № 284 рп.

Згідно змін до статуту Товариства з

обмеженою відповідальністю  Торгової

фірми „Центр-3” м. Красноармійськ, зареєстрованих 13.10.05р. державним

реєстратором у виконавчому комітеті Красноармійської міської ради за

реєстраційним номером 12711050001000182, на підставі рішення зборів учасників

від 20.09.05р. протокол № 1, учасниками товариства є: ОСОБА_7, ОСОБА_5.

Долі учасників товариства ОСОБА_7

та ОСОБА_5 згідно нової редакції статуту складають 63% та 37% відповідно.

Відповідно до протоколу загальних

зборів від 20.09.2007р. зі складу учасників товариства було виключено:

1) ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10,

ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18,

ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26,

ОСОБА_27 згідно поданих останніми заяв, з виплатою їм їх долі в статутному

фонді. 

2) зі складу учасників товариства

було виключено: ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_2, ОСОБА_31, ОСОБА_32,

ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40,

ОСОБА_41, ОСОБА_42, ОСОБА_43, ОСОБА_44, ОСОБА_45, ОСОБА_46, ОСОБА_47, ОСОБА_48,

ОСОБА_49, ОСОБА_50, ОСОБА_51, ОСОБА_52, ОСОБА_53, ОСОБА_4 у зв'язку з тим, що

вони систематично не виконували обов'язки учасника товариства, зокрема,

систематично не з'являлись на збори учасників, що в свою чергу нібито

перешкоджає діяльності товариства.

3) померлих учасників ОСОБА_54,

ОСОБА_55, ОСОБА_56, ОСОБА_57.

Відповідно до ст. 10 Закону України

“Про господарські товариства” учасники товариства мають право:  брати участь в управлінні справами товариства

в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків,

передбачених цим Законом;  брати участь у

розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на

отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників

мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати

дивідендів;  вийти в установленому порядку

з товариства

Частиною 1 ст. 148 ЦК України

передбачено, що учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти

з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три

місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Як вбачається з матеріалів справи деякі

учасники товариства були виключені за заявами, які складені у письмовій формі,

нотаріально засвідчені заяви учасників були після проведення загальних зборів

20.09.2005року, а  саме ОСОБА_20

нотаріально засвідчена - 04.10.2005р., ОСОБА_19 - 04.10.2005р., ОСОБА_26 -

28.09.2005р., ОСОБА_25- 28.09.2005р., ОСОБА_27 - 28.09.2005р., ОСОБА_21 -

05.10.2005р., ОСОБА_22 - 05.10.2005р., ОСОБА_23 - 05.10.2005р., ОСОБА_24 -

05.10.2005р.

Відповідно до ч. 3 ст. 29 Закону

України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців”

у разі внесення змін до установчих документів, які пов'язані із зміною складу

засновників (учасників) юридичної особи, крім документів, які передбачені

частиною першою цієї статті, додатково подається  нотаріально посвідчена копія заяви фізичної

особи про вихід зі складу засновників (учасників).

Таким чином Законом встановлено

обов'язкове посвідчення заяви учасника про вихід зі складу засновників

(учасників), заяви подані у простій письмовій формі не могли розглядатися на

загальних зборах 20.09.2005року. Крім того заяви ОСОБА_13, ОСОБА_14 подані

06.08.2005р., заяви ОСОБА_10, ОСОБА_8, ОСОБА_9- 11.08.2005р., що також

суперечить ч. 1 ст. 148 ЦК України

Відповідно до протоколу загальних

зборів від 20.09.2007р. зі складу учасників товариства було виключено:

ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_2, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34,

ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСОБА_42,

ОСОБА_43, ОСОБА_44, ОСОБА_45 ОСОБА_46, ОСОБА_47, ОСОБА_48, ОСОБА_49, ОСОБА_50,

ОСОБА_51, ОСОБА_52, ОСОБА_53, ОСОБА_4 у зв'язку з тим, що вони систематично не

виконували обов'язки учасника товариства, зокрема, систематично не з'являлись

на збори учасників, що в свою чергу нібито перешкоджає діяльності товариства.

Водночас  у письмових поясненнях треті особи ОСОБА_4,

ОСОБА_3, ОСОБА_2 та позивач у позові заперечують факт отримання повідомлень про

дату та місце проведення загальних зборів та стверджують, що не були присутні

на загальних зборах 20.09.2005року.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону

України “Про господарські товариства” про проведення загальних зборів

товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням

часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути

зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

У матеріалах справи наявна копія

реєстру поштової кореспонденції №120 по ТОВ ТФ “Центр-3” за 17 березня 2005року

з повідомленням та поштової квитанції від 17 березня 2005року. Однак судом не

приймаються дані документи, як доказ направлення учасникам повідомлень про дату

та місце проведення загальних зборів, за тих підстав, що у реєстрі відправленої

кореспонденції зазначено, що вона направлена з повідомленням, однак суду не

надано цих повідомлень з відмітками (підписами) осіб які отримали

кореспонденцію. Крім того не можна стверджувати, що відправлена

кореспонденція  17 березня 2005року

містила інформацію взагалі про проведення зборів 20.09.2005року. Актів опису

вкладення до поштового конверту відповідачем до матеріалів справи не надано.

Відтак суд не може вважати що

учасники товариства належним чином були повідомлені про час та місце проведення

зборів та були присутні на загальних зборах 20.09.2005року.

Стаття 64 Закону України „Про

господарські товариства” передбачає, що учасника товариства з обмеженою

відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує

обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути

виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що

володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів

учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні

участі не бере.

З протоколу загальних зборів

учасників від 20.09.2005р. не підтверджено факт систематичного та неналежного

виконання обов'язків учасниками, які виключені, оскільки у матеріалах справи

відсутні докази того, що всі виключені учасники взагалі були повідомлені про

дату та місце проведення загальних зборів та були присутні на цих зборах.

Крім того установчих документів

товариства вбачається, що до складу засновників входив також неповнолітній

ОСОБА_58(від імені та в інтересах якого діяв представник ОСОБА_19) та  ОСОБА_59. Згідно з оспорюваним протоколом цих

учасників не було виключено зі складу засновників (виключено тільки ОСОБА_19).

Але, при цьому частка учасника

ОСОБА_58та ОСОБА_59. була розподілена між ОСОБА_7 та ОСОБА_5 та відповідно за

новою редакцією статуту відповідача ОСОБА_58 не є його учасником.

Відповідно до ст. 82 Господарського

Кодексу України, статут товариства з обмеженою відповідальністю, крім

відомостей, зазначених у частині другій цієї статті, повинен містити відомості

про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними

вкладів.

Як зазначено у протоколі на

загальних зборах 20.09.2005року були присутні ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10,

ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_60, ОСОБА_16, ОСОБА_17,

ОСОБА_18, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26,

ОСОБА_27, ОСОБА_7, ОСОБА_5

Як вбачається  з додатку до статуту ТОВ  Торгова Фірма “Центр-3” 1995року

відсотки  учасників становлять : ОСОБА_8

- 3,7%, ОСОБА_9 - 0,89%, ОСОБА_10 - 0,89%, ОСОБА_11 - 12,3%, ОСОБА_12 - 0,89%,

ОСОБА_13 - 0,89%, ОСОБА_14 - 0,89%, ОСОБА_15 - 4,4%, ОСОБА_60 - 4,2%, ОСОБА_16

- 0,89%, ОСОБА_17 - 4,82%, ОСОБА_18 - 0,89%, ОСОБА_20 - 0,89%, ОСОБА_21 - 1,4%,

ОСОБА_22 - 0,89%, ОСОБА_23- 0,89%, ОСОБА_24 - 0,89%, ОСОБА_25 - 0,89%, ОСОБА_26

- 4,0%, ОСОБА_27 - 0,89%, ОСОБА_7 - 5,6%, ОСОБА_5 - 6,5%, що в сукупності

становить 58,49%.

За вимогами ст. 145 ЦК України

вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його

учасників.

Відповідно до п.6.5 Статуту,  загальні збори правомочні приймати рішення,

якщо присутні  засновники, що володіють в

сукупності не менш ніж 60% голосів.

Згідно до ст. 60 Закону України

“Про господарські товариства” загальні збори учасників вважаються повноважними,

якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у

сукупності більш як 60 відсотками голосів.

За таких підстав загальні збори не

можуть бути повноваженими, оскільки проведені з численними порушеннями,  про що також зазначено у рішенні

господарського суду Донецької області від 23 жовтня 2007року по справі №32/191пн.

Судом встановлено факт порушення у

зв'язку з ухваленням спірного рішення прав та охоронюваних інтересів позивача

(корпоративних прав).

Згідно до ст.15 ЦК України кожна

особа має право на захист цивільного права у разі його порушення, невизнання

або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не

суперечить загальним засадам цивільного законодавства.       

          Відтак позовні вимоги позивача про

визнання повністю недійсним рішення зборів учасників Товариства з обмеженою

відповідальністю Торгова фірма “Центр-3” від 20.09.2005року (протокол №1

загальних зборів учасників від 20.09.2005року), визнання повністю недійсними

зміни до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю Торгова фірма

“Центр-3”, викладеного у новій редакції згідно рішення зборів учасників від

20.09.2005року, що зареєстровані 13.10.2005року державним реєстратором у

виконавчому комітеті Красноармійської міської ради реєстраційним номером

12711050001000182 обґрунтовані та підлягають задоволенню.

Згідно ст. 31 Закону України „Про державну

реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців” у разі постановлення

судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної

особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів

юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до

установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим

рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове

рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів

юридичної особи.

Судові витрати покласти на

відповідача.

На підставі  Цивільного Кодексу України, ст.ст. 10,

61,64  Закону України “Про господарські

товариства”, ст.ст. 33, 43, 49, ст.ст. 82-86 ГПК України, господарський суд,

ВИРІШИВ

Позовні вимоги ОСОБА_1 виключеного

учасника Товариства з обмеженою відповідальністю Торгова фірма “Центр-3” м.

Красноармійськ 

до відповідача - Товариства з

обмеженою відповідальністю Торгова фірма “Центр-3” м. Красноармійськ Товариства

з обмеженою відповідальністю Торгова фірма “Центр-3” м. Красноармійськ  про визнання повністю недійсним рішення

зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Торгова фірма

“Центр-3” від 20.09.2005року (протокол №1 загальних зборів учасників від

20.09.2005року), визнання повністю недійсними зміни до Статуту Товариства з

обмеженою відповідальністю Торгова фірма “Центр-3”, викладеного у новій

редакції згідно рішення зборів учасників від 20.09.2005року, що зареєстровані

13.10.2005року державним реєстратором у виконавчому комітеті Красноармійської

міської ради реєстраційним номером 12711050001000182 задовольнити повністю.

Визнати повністю недійсним рішення

зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю Торгова фірма

“Центр-3” від 20.09.2005року (протокол №1 загальних зборів учасників від

20.09.2005року).

Визнати повністю недійсними зміни

до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю Торгова фірма “Центр-3”,

викладеного у новій редакції згідно рішення зборів учасників від

20.09.2005року, що зареєстровані 13.10.2005року державним реєстратором у

виконавчому комітеті Красноармійської міської ради реєстраційним номером

12711050001000182.

Надіслати державному реєстратору

для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації

змін до установчих документів юридичної особи рішення по справі після набрання

ним законної сили.

Рішення господарського суду набирає

законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття, а у

разі, якщо у судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну

частини рішення, воно набирає законної сили після закінчення десятиденного

строку з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 цього

Кодексу.

Суддя                                                                        

Кододова О.В.