Ухвала

від 06.12.2010 по справі 10-341 2010

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА СЕВАСТОПОЛЯ

Дело № 10-341/2010 Пре дседательствующий в 1-й инста нции:

Категория: жалоба на постан овление Непомня щий М.А.

о возбуждении уголовного д ела Докладчик: Мудров а Е.Ю.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

06 декабря 2010 года коллегия судей судебной палаты по уго ловным делам Апелляционного суда города Севастополя в со ставе:

председательствующег о судьи Мудровой Е.Ю.,

судей - Косенко А.Н., Коваленко А.Ю.,

с участием прокурора: - Метлинова С.П.,

адвоката: - ОСОБА_3,

рассмотрев в открытом суд ебном заседании в здании Апе лляционного суда города Сева стополя апелляцию прокурора , принимавшего участие в расс мотрении дела Метлинова С.П . на постановление Ленинско го районного суда города Сев астополя от 11 ноября 2010 года, ко торым отменено постановлени е заместителя начальника СО НМ ГНА в городе Севастополе Сарафанова В.В. от 01 октября 2010 года о возбуждении уголовн ого дела в отношении директо ра ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_ 5 по признакам ч. 2 ст. 15 - ч. 4 ст . 191 УК Украины по факту покушен ия на присвоение чужого имущ ества в крупных размерах пут ем злоупотребления своим слу жебным положением,

УСТАНОВИЛА:

Из представленных в Апелл яционный суд материалов усма тривается, что постановление м заместителя начальника СО НМ ГНА в городе Севастополе Сарафанова В.В. от 01 октября 2010 года возбуждено уголовное дело в отношении директора О ОО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 п о признакам ч. 2 ст. 15 - ч. 4 ст. 191 УК Украины по факту покушения н а присвоение чужого имуществ а в крупных размерах путем зл оупотребления своим служебн ым положением .

Согласно мотивировочной ч асти указанного постановлен ия, ООО «ТД Агросоюз» зарегис трированного Нахимовской ра йонной государственной адми нистрацией города Севастопо ля 12 августа 2005 года, свидетель ство о государственной регис трации А01 № 039232, код ЕГРПОУ 33729349. Пр едприятие поставлено на нало говый учет в ГНИ Нахимовског о района города Севастополя 12 августа 2006 года под № 39699023, индив идуальный налоговый номер 33729 3427035, юридический адрес: город С евастополь, ул. Энергетиков, д . 26, фактический адрес: город Се вастополь, ул. Репина, 15-2.

В проверяемом периоде отве тственным за финансово-хозяй ственную деятельность, а так же за правильность начислени я и своевременность уплаты н алогов являлся: директор ОС ОБА_5, ИНН НОМЕР_1, с 10 авгус та 2005 года по настоящее время (п риказ о назначении № 1 от 10 авгу ста 2005 года) - главный бухгалт ер - не предусмотрен.

Основной вид деятельности ООО «ТД Агросоюз» - оптовая то рговля зерном, семенами и кор мами для животных.

В ходе проверки было устано влено, что ООО «ТД Агросоюз» 30 января 2009 года заключило дого вор № 30/01-АС с ООО «Агрофирма «Ю жный берег». На основании дан ного договора, ООО «ТД Агросо юз» 30 января 2009 года перечислил о на расчетный счет ООО «Агро фирма «Южный берег» 432 тыс. гри вен, в том числе НДС 73 тыс. гриве н, что подтверждается платеж ным поручением № 122 от 30 января 2009 года. ООО «Агрофирма «Южный берег», в свою очередь, выписа ло в адрес ООО «ТД Агросоюз» налоговую накладную № 1 от 30 ян варя 2009 года на сумму 432 тыс. грив ен, в том числе НДС 72 тыс. гривен .

В последующем, ООО «Агрофир ма «Южный берег» платежными поручениями № 9 от 16 февраля 2009 г ода в сумме 250 тыс. гривен и № 10 от 17 февраля 2009 года в сумме 20 560 гри вен, а всего денежные средств а в сумме 270 560 гривен, вернуло в а дрес ООО «ТД Агросоюз» с назн ачением платежа «из-за недоп оставки товара».

При этом ООО «Агрофирма «Юж ный берег», в феврале 2009 года вы писало расчет № 1 от 17 февраля 20 09 года корректировки к налого вой накладной № 1 от 30 января 2009 г ода с корректировкой оборото в в сторону уменьшения без НД С в сумме 225 466,25 гривен и НДС 26 906,75 гр ивен.

Таким образом, сумма налого вых обязательств по вышеуказ анной операции у ООО «Агрофи рма «Южный берег» составила, с учетом корректировки 26 906,75 гр ивен. Следовательно, налогов ый кредит ООО «ТД Агросоюз» п о операции с ООО «Агрофирма « Южный берег», составил 26 906,75 гри вен. Расчет корректировки № 1 о т 17 февраля 2009 года был получен ООО «ТД Агросоюз» в феврале 20 09 года.

Кроме того, ООО «ТД Агросоюз » 30 июня 2006 года заключило Дого вор № 30/0 6-АС с ЧП «Инвестагропи вдень». На основании данного Договора, ООО «ТД Агросоюз» 13 февраля 2009 года перечислило н а расчетный счет ЧП «Инвеста гропивдень» 1 000 000 гривен, в т.ч. Н ДС 166 666,67 гривен, что подтверждае тся платежным поручением №140 о т 13 февраля 2009 года ЧП «Инвеста гропивдень», в свою очередь, в ыписало в адрес ООО «ТД Агрос оюз» налоговую накладную №169 о т 13 февраля 2009 года на сумму 1 000 000 гривен, в т.ч. НДС 166 666,67 гривен.

В последующем, ЧП «Инвестаг ропивдень» платежными поруч ениями №145 от 16 февраля 2009 года в сумме 500 тыс. гривен и №239 от 13 мар та 2009 года в сумме 500 тыс. гривен, а всего денежные средства в с умме 1 000 000 гривен, вернуло в адр ес ООО «ТД Агросоюз».

При этом, ЧП «Инвестагропив день» выписало расчет №214 от 16 ф евраля 2009 года корректировки к налоговой накладной №169 от 13 ф евраля 2009 года (п/п №145 от 16 феврал я 2009 года) с корректировкой обо ротов в сторону уменьшения б ез НДС в сумме 416 666,67 гривен и НДС 83 333,33 гривен и расчет №224 от 13 март а 2009 года к налоговой накладно й №169 от 13 февраля 2009 года (п/п № 239 о т 13 марта 2009 года) с корректиров кой оборотов в сторону умень шения без НДС в сумме 416 666,67 грив ен и НДС 83 333,33 гривен.

Таким образом, сумма налого вых обязательств по вышеуказ анной операции у ЧП «Инвеста гропивдень» по н/н №169 от 13 февр аля 2009 года была сторнирована в «0», следовательно, налоговы й кредит по данной операции п о н/н №169 от 13 февраля 2009 года у ООО «ТД Агросоюз» отсутствует.

Расчет корректировки №214 от 16 февраля 2009 года был получен О ОО «ТД Агросоюз» в марте 2009 год а. Однако, должностным лицом - директором ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 в ГНИ Нахимовског о района города Севастополя было подано: налоговая декла рация по НДС за апрель 2009 года; расчет корректировки сумм НД С к налоговой декларации по Н ДС за апрель 2009 года; справка об остатке суммы отрицательног о значения предыдущих налого вых периодов, которая остает ся непогашенной после бюджет ного возмещения, полученного в отчетном налоговом период е, и подлежит включению в сост ав налогового кредита следую щего налогового периода за а прель 2009 года; расчет суммы бюд жетного возмещения за апрель 2009 года; заявление о возврате с уммы бюджетного возмещения з а апрель 2009 года; расшифровка н алоговых обязательств и нало гового кредита в разрезе кон трагентов за апрель 2009 года, с з аявленным бюджетным возмеще нием на расчетный счет предп риятия в сумме 188 624 гривен.

Данное бюджетное возмещен ие сформировалось за счет ос татка отрицательного значен ия предыдущего налогового пе риода, то есть марта 2009 года.

В результате доследственн ой проверки обоснованности з аявленного возмещения было у становлено, что отрицательно е значение по НДС (превышение налогового кредита над нало говыми обязательствами) ООО «ТД Агросоюз» в марте 2009 года с ложилось по налоговым наклад ным по НДС на общую сумму 1 482 732,38 г ривен, в том числе, по операция м: с ООО «Агрофирма им. А.Сувор ова» в сумме 79 560,00 гривен; с ООО « ТД «Агринтер» в сумме 369 302,20 грив ен; с ЧП «Инвестагропивдень» в сумме 629 356,20 гривен; с ООО «Тавр ийская зерновая компания» в сумме 130 731,59 гривен; а также по пр очим поставщикам в сумме 273 782,39 г ривен, с учетом корректировк и к налоговым накладным по НД С по ЧП «Инвестагропивдень» в сумме НДС - 712 337,91 гривен.

В результате проведенных в стречных проверок установле ны факты оформления налоговы х накладных по поставщикам: Ч П «Инвестагропивдень» налог овая накладная №169 от 13 февраля 2009 года на сумму 1 000 000 гривен, в то м числе НДС в сумме 166 666,67 гривен , расчёт №224 от 13 марта 2009 года кор ректировки количественных и качественных показателей к налоговой накладной от 13 февр аля 2009 года за №169 в сторону умен ьшения на сумму 416 666,67 гривен, в т ом числе НДС 83 333,33 гривен; ООО «А грофирма «Южный берег» налог овая накладная №1 от 30 января 200 9 года, на сумму 432 000 гривен, в том числе НДС на сумму 72 000 гривен, р асчёт №1 от 17 февраля 2009 гривен корректировки количествен ных и качественных показател ей к налоговой накладной №1 от 30 января 2009 гривен в сторону ум еньшения на сумму 225 467,5 гривен, в том числе НДС 45 093,5 гривен.

При этом директором ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 в ГНИ На химовского района города Сев астополя предоставлен уточн яющий расчёт налоговых обяза тельств по НДС в связи с испра влением самостоятельно выяв ленных ошибок и расчёт корре ктировки сумм НДС за февраль , в котором корректируется на логовый кредит за февраль 2009 г ода. В данном уточняющем расч ёте отражены: расчёт №214 от 16 фе враля 2009 года корректировки к оличественных и качественны х показателей к налоговой на кладной ЧП «Инвестагропивде нь» №169 от 13 февраля 2009 года в сто рону уменьшения на сумму 416 666,67 г ривен, НДС 83 333,33 гривен; расчёт № 1 от 17 февраля 2009 года корректир овки количественных и качест венных показателей к налогов ой накладной ООО ««Агрофирма «Южный берег» №1 от 30 января 2009 г ода в сторону уменьшения на с умму 22 5467,5 гривен, НДС 45 093,5 гривен.

Таким образом, ООО «ТД Агрос оюз» с учётом данного уточня ющего расчёта скорректирова л налоговый кредит февраля 2009 года в сторону уменьшения на сумму НДС 128 427 гривен. При этом с умма начисления не изменилас ь, в связи с одновременной кор ректировкой налогового кред ита в сторону увеличения за с чет включения раннее не учте нных налоговых накладных на сумму НДС 128 427 гривен.

В связи с тем, что налоговые накладные ООО «Агрофирма «Ю жный берег» №1 от 30 января 2009 год а на сумму 432 000 гривен, в том числ е НДС 72 000 гривен, и ЧП «Инвестаг ропивдень» №169 от 13 февраля 2009 го да на сумму 1 000 000 гривен, в том ч исле НДС 166 667,67 гривен были включ ены в состав налогового кред ита марта 2009 года, а расчёт №1 от 17 февраля 2009 года корректировк и количественных и качествен ных показателей к налоговой накладной ООО «Агрофирма «Юж ный берег» №1 от 30 января 2009 года в сторону уменьшения на сумм у НДС 45 093,5 гривен, расчёт №214 от 16 ф евраля 2009 года корректировки количественных и качественн ых показателей к налоговой н акладной ЧП «Инвестагропивд ень» № 169 от 13 февраля 2009 года в ст орону уменьшения на сумму НД С 83 333,33 гривен были включены в со став налогового кредита февр аля 2009 года, то есть в разных пе риодах, следовательно, дирек тором ООО «ТД Агросоюз» ОСО БА_5 было искусственно сфор мировано отрицательное знач ение по НДС в марте 2009 года, кот орое было заявлено к бюджетн ому возмещению на расчетный счет ООО «ТД Агросоюз» в декл арации за апрель 2009 года.

На момент подачи деклараци и по НДС за апрель 2009 года, расч ета суммы бюджетного возмеще ния за апрель 2009 года, заявлени я о возврате суммы бюджетног о возмещения за апрель 2009 года директору ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 было достоверно и звестно о наличии корректиро вок количественных и качеств енных показателей к налоговы м накладным, однако корректи ровка налогового кредита вкл ючена в декларацию февраля 2009 года, а налоговые накладные в декларацию марта 2009 года. При э том результаты деятельности в феврале 2009 года не участвуют в расчете бюджетного возмещ ения, заявленного в декларац ии по НДС за апрель 2009 года.

Таким образом, директор ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5, пре следуя умысел на обращение в собственность предприятия г осударственных средств, пред оставил в ГНИ Нахимовского р айона города Севастополя дек ларацию по НДС за апрель 2009 год а с заявленной суммой бюджет ного возмещения на счет плат ельщика в банке на общую сумм у 188 624 гривен, в которой незакон но заявил к возмещению из бюд жета сумму НДС в размере 128 427 гр ивен.

Также, в соответствии с п.п. 7. 7.4 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», дир ектором ООО «ТД Агросоюз» О СОБА_5 были предоставлены П риложения №3 к налоговой декл арации по НДС за вышеуказанн ый период с расчетом суммы бю джетного возмещения на расче тный счет. Продолжая реализо вывать свой преступный умысе л, направленный на обращение в пользу ООО «ТД Агросоюз» го сударственных средств, дирек тор ООО «ТД Агросоюз» ОСОБА _5, в соответствии с п.п. 7.7.4 Зако на Украины «О налоге на добав ленную стоимость» № 168/97-ВР от 03 а преля 1997 года, подал в орган гос ударственного казначейства Украины в городе Севастопол е копию декларации с бюджетн ым возмещением с отметкой на логового органа об их принят ии.

Однако, в ходе проверки нало говыми органами достовернос ти начисления суммы бюджетно го возмещения налога на доба вленную стоимость на расчетн ый счет за апрель 2009 года, устан овлено нарушение предприяти ем ООО «ТД Агросоюз» п.п. 7.7.1, п.п. 7.7.2 п. 7.7, ст. 7 Закона Украины «О на логе на добавленную стоимост ь» № 168/97-ВР от 03 апреля 1997 года, в результате чего снята сумм а бюджетного возмещения, нез аконно заявленного предприя тием ООО «ТД Агросоюз» на рас четный счет в апреле 2009 года на общую сумму 128 427 гривен.

Таким образом, директором О ОО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 б ыли выполнены все действия, к оторые были необходимы для п олучения предприятием незак онного бюджетного возмещени я на расчетный счет. Однако, пр еступление не было окончено по причинам, не зависящим от в оли директора ООО «ТД Агросо юз» ОСОБА_5

Не согласившись с данным по становлением о возбуждении у головного дела, ОСОБА_5 об ратился в Ленинский районный суд города Севастополя с жал обой, в которой просил отмени ть вышеуказанное постановле ние, как незаконное.

Постановлением Ленинского районного суда города Севас тополя от 11 ноября 2010 года жало ба ОСОБА_5 удовлетворена, обжалуемое постановление су да первой инстанции - отмен ено.

В апелляции прокурор, прини мавший участие в рассмотрени и дела просит постановление суда отменить, материал напр авить на новое рассмотрение в тот же суд, в ином составе.

Апелляция мотивированна н езаконностью и необоснованн остью принятия процессуальн ого решения.

Апеллянт указывает на то, чт о в материалах дела достаточ но оснований к возбуждению у головного дела в отношении ОСОБА_5 по ч. 2 ст. 15 - ч. 4 ст. 191 УК Украины, в том числе имеется п овод к возбуждению уголовног о дела, а именно: обнаружение о рганами дознания признаков п реступления в действиях ОС ОБА_5.

Кроме того, имеются основан ия к возбуждению уголовного дела, а именно: рапорт сотрудн ика УНМ ГНА в городе Севастоп оле, согласно которому обнар ужены признаки преступления ; акт о результатах невыездно й документальной проверки ОО О «ТД Агоросоюз» № 1462/10/23-423/33729349/108 от 13 августа 2009 года, согласно кот орому предприятием завышен н алоговый кредит за март 2009 год а на сумму НДС 128 427 гривен; налог овое уведомление-решение № 0001 102330/0 от 13 августа 2009 года, которым предприятию уменьшено бюдже тное возмещение на НДС на сум му 128 427 гривен; объяснение сотр удника ГНИ в Нахимовском рай оне города Севастополя ОСО БА_6, которая подтвердила вы явленные в ходе проверки нар ушения налогового законодат ельства; копия налоговой дек ларации по НДС ООО «ТД Агросо юз» с приложениями и уточняю щими расчетами, которые подп исывались и подавались в нал оговый орган ОСОБА_5; расч ет № 1 от 17 февраля 2009 года коррек тировки количественных и кач ественных показателей к нало говой накладной ООО «Агрофир ма «Южный берег» № 1 от 30 января 2009 года, согласно которой ООО « Агровирма «Южный берег» по с делке с ООО «ТД Агросоюз», отк орректировала обороты в стор ону уменьшения без НДС в сумм е 225 466 гривен 25 копеек и НДС в сум ме 26 906 гривен 75 копеек; расчет № 214 от 16 февраля 2009 года корректи ровки количественных и качес твенных показателей к налого вой накладной ЧП «Инвестагро пивдень» № 169 от 13 февраля 2009 год а, согласно которому ЧП «Инве стагропивдень» по сделке с О ОО «ТД Агросоюз» откорректир овала обороты в стороны умен ьшения без НДС в сумме 416 666 грив ен 67 копеек и НДС в сумме 83 333 гри вен 33 копейки; объяснение дире ктора ООО «ТД Агросоюз» ОСО БА_5, согласно которому, он не отрицает заявление бюджетно го возмещения по НДС на сумму 128 427 гривен, однако считает, что оно заявлено правомерно.

Так же, апеллянт настаивает на том, что при рассмотрении ж алобы суд первой инстанции н е учел, что ОСОБА_5 было дос товерно известно о наличии к орректировок количественны х и качественных показателей к налоговый накладным, однак о корректировка налогового к редита включена в декларацию февраля 2009 года, а налоговые на кладные в декларацию марта 2009 года. При этом, результаты дея тельности в феврале 2009 года не участвуют в расчете бюджетн ого возмещения, заявленного в декларации на НДС за апрель 2009 года. Кроме того, ОСОБА_5 было известно о том, что у пред приятия отсутствует право на такое возмещение, что свидет ельствует о наличии в его дей ствиях умысла на неправомерн ое завышенное суммы бюджетно го возмещения.

Вместе с тем, апеллянт наста ивает на том, что суд первой ин станции при рассмотрении жал обы в нарушение требований ч . 15 ст. 236-8 УПК Украины, рассматри вал и разрешал предварительн о вопросы, которые разрешают ся при рассмотрении уголовно го дела по существу.

Заслушав докладчика, прокурора, поддержавшего ап елляцию, просившего постанов ление суда первой инстанции отменить, материал направить на новое рассмотрение в тот ж е суд в ином составе, адвоката ОСОБА_3, полагавшего, что а пелляция не подлежит удовлет ворению, а постановление нео бходимо оставить без изменен ия, как законное и обоснованн ое, изучив материалы дела и пр оверив доводы апелляции, кол легия судей считает, что апел ляция не подлежит удовлетвор ению, по следующим основания м.

В соответствии с ч. 15 ст. 236-8 УПК Украины, рассматривая жалоб у на постановления о возбужд ении уголовного дела, суд дол жен проверять наличие предус мотренных ст. 94 УПК Украины по водов и оснований для вынесе ния указанного постановлени я, законность источников пол учения данных, ставших основ анием для вынесения указанно го постановления, и не вправе рассматривать и заранее раз решать те вопросы, которые ра зрешаются судом при рассмотр ении дела по существу.

Как усматривается из матер иалов дела, в качестве основа ний к возбуждению уголовного дела в отношении ОСОБА_5 п о признакам преступления, пр едусмотренного ч. 2 ст. 15 - ч. 4 ст . 191 УК Украины следователь ука зал: акт невыездной документ альной проверки ООО «ТД Агор осоюз» № 1462/10/23-423/33729349/108 от 13 августа 2 009 года; налоговое уведомление -решение № 0001102330/0 от 13 августа 2009 го да; рапорт сотрудника УНМ ГНА в городе Севастополе Ревко ва А.Г. (КУПП № 293 от 02 сентября 2 009 года); объяснение сотрудник а ГНИ в Нахимовском районе го рода Севастополя; копию нало говой декларации по НДС ООО « ТД Агросоюз» с приложениями и уточняющими расчетами; объ яснения директора ООО «ТД Аг росоюз» ОСОБА_5; расчет № 214 от 16 февраля 2009 года корректир овки количественных и качест венных показателей к налогов ой накладной ЧП «Инвестагроп ивдень» № 169 от 13 февраля 2009 года ; расчет № 1 от 17 февраля 2009 года к орректировки количественны х и качественных показателей к налоговой накладной ООО «А грофирма «Южный берег» № 1 от 3 0 января 2009 года.

Однако приведенные основа ния, по мнению коллегии судей , свидетельствуют лишь о нали чии хозяйственно-финансовых отношений между субъектами предпринимательской деятел ьности и о расчетах, производ имых ОСОБА_5 в лице директ ора ООО «ТД Агоросоюз» в связ и с выполнением налоговых об язательств.

Согласно ч. 2 ст. 94 УПК Украины , дело может быть возбуждено т олько в тех случаях, когда име ются достаточные данные, ука зывающие на наличие признако в преступления.

В материалах дела отсутств уют основания, в части вывода специалиста, свидетельствую щие о наличии признаков данн ого преступления, то есть мне ние независимого лица о том, д ействовал ли, в данном случае ОСОБА_5 в соответствии с т ребованиями законодательст ва Украины, если нет, в чем кон кретно выражались эти наруше ния.

Учитывая изложение, коллег ия судей считает, что, в данном случае, суд первой инстанции , не вдаваясь в оценку доказат ельств по делу, пришел к обосн ованному выводу о том, что вын есении обжалуемого постанов ления были нарушены требован ия ст. 94 УПК Украины.

Руководствуясь ст.ст. 365, 366, 382 У ПК Украины, коллегия судей,

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляцию прокурора, прин имавшего участие в рассмотре нии дела Метлинова С.П. ос тавить без удовлетворения.

Постановление Ленинского районного суда города Севаст ополя от 11 ноября 2010 года, котор ым отменено постановление з аместителя начальника СО НМ ГНА в городе Севастополе Са рафанова В.В. от 01 октября 2010 г ода о возбуждении уголовного дела в отношении директора О ОО «ТД Агросоюз» ОСОБА_5 п о признакам ч. 2 ст. 15 - ч. 4 ст. 191 УК Украины по факту покушения н а присвоение чужого имуществ а в крупных размерах путем зл оупотребления своим служебн ым положением - без изменен ия.

Председательствующий:

Судьи: