Рішення від 19.05.2025 по справі 320/48039/23

з

КИЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 травня 2025 року м. Київ№320/48039/23

Київський окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Жукової Є.О., суддів Діски А.Б., Кочанової П.В., розглянувши у порядку письмового провадження адміністративну справу

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ВСЕСВІТ»доНаціональної комісії з цінних паперів та фондового ринку провизнання протиправними та скасування рішень,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ВСЕСВІТ» (позивач/ ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ») звернулось до Київського окружного адміністративного суду з позовом до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (відповідач/ НКЦПФР), в якому просить суд:

- визнати протиправною та скасувати постанову Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 21.11.2023 №237-КУА/ПІФ про накладення на ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» санкції за правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках та розпорядження від 21.11.2023 №428-КУА/ПІФ про усунення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 20.12.2023 відкрито провадження в адміністративній справі №320/48039/23, суд ухвалив здійснювати розгляд справи за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) учасників справи.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 20.12.2023 у задоволенні заяви товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ВСЕСВІТ» про забезпечення позову відмовлено.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 09.02.2024 відмовлено у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ВСЕСВІТ» про забезпечення позову.

Ухвалою Київського окружного адміністративного суду від 05.09.2024 суд ухвалив перейти до розгляду справи №320/48039/23 в порядку загального позовного провадження, розгляд справи проводити за правилами загального позовного провадження колегією суддів під головуванням судді Жукової Є.О., призначено підготовче засідання у справі на 06 листопада 2024 року.

Згідно із протоколом автоматичного визначення складу колегії суддів від 26.09.2024 визначено склад колегії суддів: Жукова Є.О. головуючий суддя, судді: Діска А.Б., Кочанова П.В.

Підготовче судове засідання, призначене на 06.11.2024 відкладено у зв`язку з перебування судді, яка входить у визначений склад колегії суддів у справі №320/48039/23, Кочанової Поліни Валеріївни у відпустці у зв`язку з навчанням. Підготовче судове засідання у справі №320/48039/23 відкладене на 13 листопада 2024 року.

Підготовче судове засідання, призначене на 13.11.2024 відкладено на 16 січня 2025 року.

У зв`язку із тимчасовою непрацездатністю головуючого судді у справі, підготовче судове засідання, призначене на 16 січня 2025 року, відкладено на 12 березня 2025 року.

У судовому засіданні 12 березня 2025 року суд порадившись на місці ухвалив закрити підготовче провадження у справи та перейти до судового розгляду справи по суті. У судовому засіданні учасниками справи заявлені клопотання про продовження розгляду справи в порядку письмового провадження.

Враховуючи клопотання сторін, відсутність потреби заслухати свідка чи експерта, суд на місці ухвалив продовжувати розгляд справи у письмовому провадженні.

В обґрунтування позовних вимог позивач вказує, що відповідачем, без передбачених законом підстав для цього, за відсутності факту порушення ліцензійних умов провадження професійної діяльності на ринку капіталів, прийнято оскаржувані постанову та видано розпорядження, якими на позивача накладено санкції за правопорушення та видано розпорядження про їх усунення. Зазначає, що приймаючі оскаржені рішення, відповідач діяв не на підставі, не у межах повноважень та не у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Позивач не погоджується із прийнятими відповідачем рішеннями та зазначає, що згідно договору №23-12/2021 залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення від 23.12.2021 ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» було залучено кошти від AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ». На дату укладення Договору залучення ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» мало відповідну ліцензію на залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення, виданої згідно розпорядження Нацкомфінпослуг №2299 від 27.12.2018 року. Таким чином, при розміщенні активів AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» згідно Договору залучення було сформовано боргове зобов`язання в спосіб, не заборонений законодавством, що відповідає вимогам Положення №1753. У фінансовій звітності фонду таке зобов`язання кваліфіковано як дебіторська заборгованість.

Зазначає, 26.11.2021 року між ТОВ «КУА«ВСЕСВІТ» (Компанія) та Акціонерним товариством «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ДАЛЬВІГ» (Фонд) укладено Договір №26-11/2021 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду (Договір про управління активами), який затверджено рішенням учасника №10 від 26.11.2021 року. Додаток до Договору № 26-11/2021 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду від 26 листопада 2021 року містить Інвестиційну декларацію AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», яка затверджена рішенням учасника №21 від 14.02.2022 року. Інвестиції у фінансову діяльність, у тому числі шляхом придбання боргових зобов`язань, повністю відповідають положенням статуту та інвестиційної декларації AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ». Відтак, укладаючи договір про залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення, позивач діяв у повній відповідності зі вимогами нормативно-правових актів та статутних документів венчурного фонду.

23.12.2021 AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», від імені, в інтересах та за рахунок якого на підставі Договору № 26-11/2021 про управління активами діє компанія з управління активами ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» (Вкладник), укладено Договір №23-12/2021 залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення із ТОВ «Перше Ощадне Товариство», ліцензія на залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення видана згідно Розпорядження Нацкомфінпослуг №2299 від 27.12.2018 року (Фінансова установа).

Рішенням єдиного учасника AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» № 13 від 22.12.2021 року: погоджено укладення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» з ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» Договору, відповідно до якого Товариство надасть ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО фінансові активи в розмірі 216 000 000 (двісті шістнадцять) грн. 00 коп., під процентну ставку 8 (вісім) % річних, терміном повернення не пізніше « 22» листопада 2022р.; надано повноваження на укладення Договору з ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» та підписання будь-яких інших документів, необхідних для його укладання.

У подальшому, рішенням єдиного учасника AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» № 23 від 20.11.2022 року погоджено укладення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» з ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» додаткової угоди до договору № 23-12/2021 залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення від 23.12.2021 року, відповідно до якої вносяться зміни в Договір, зокрема про таке: сума залучених фінансових активів становить 231 704 279,45 грн. (двісті тридцять один мільйон сімсот чотири тисячі двісті сімдесят дев`ять гривень 45 копійок) процентна ставка за користування фінансовими активами становить 18 (вісімнадцять) % річних; строк залучення фінансових активів становить до «30» червня 2023 року включно.

Рішенням єдиного учасника AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» № 24 від 10.11.2023 погоджено укладення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» від імені, в інтересах та за рахунок якого на підставі Договору № 26-11/2021 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду від 26 листопада 2021 року, діє компанія з управління активами ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ», Договору про відступлення права вимоги заборгованості ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» в сумі 235 312 572,41 грн. (двісті тридцять п`ять мільйонів триста дванадцять тисяч п`ятсот сімдесят дві гривні 41 копійок) яка виникла за договором № 23-12/2021 залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення від 23.12.2021 року, із ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ФІН СТАРК».

За посиланнями позивача, позивачем повністю дотримано вимоги діючого законодавства, зокрема Закону України «Про інститути спільного інвестування», при укладанні Договору №23-12/2021 залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення із ТОВ «Перше Ощадне Товариство». Учасником корпоративного фонду AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» погоджено укладання договору № 26-11/2021 про управління активами на визначених у ньому умовах, а також, всі додаткові угоди до нього. У подальшому, учасником корпоративного фонду також погоджено укладення позивачем договору відступлення права вимоги. Таким чином, операції із активами AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» позивачем, як компанією з управління активами, проводилися за згодою, в інтересах та у відповідності до рішень учасника корпоративного фонду інституту спільного інвестування. Відтак, позивач, проводячи діяльність із управління активами AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», дотримався вимог нормативно-правових актів, не допускаючи порушення вимог діючого законодавства.

Позивач зазначає, що жодним нормативно-правовим актом не встановлено обмежень для включення до активів інституту спільного інвестування - венчурного фонду активів у виді боргових зобов`язань. У розумінні чинного законодавства України, а саме положень ст.1 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг», ст. 1 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» боргові зобов`язання фінансової установи щодо повернення грошових коштів відповідають поняттю актива. Відтак, розмішуючи грошові кошти AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», у небанківській фінансовій установі - ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», яка діяла на підставі ліцензії на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг, а саме, залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення, позивач не допускав порушення вимог пункту 1 розділу II Положення № 1753, оскільки отриманий фінансовий актив відповідає визначенню іншого актива, дозволеного чинним законодавством України.

На переконання позивача, прийняті відповідачем постанова та розпорядження суперечать імперативним вимогам ч.2 ст.5 Закону України «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг», де встановлено, що обмеження щодо надання окремих фінансових послуг встановлюються законами та нормативно-правовими актами органів, які здійснюють державне регулювання ринків фінансових послуг. Прийнятий Комісією нормативно-правовий акт, а саме Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затверджений рішенням Комісії від 10.09.2013 № 1753, не містить обмежень щодо наявності боргових зобов`язань у складі активів інституту спільного інвестування -венчурного фонду.

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечує з підстав їх необґрунтованості з наступних підстав.

Компанія з управління активами ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ», що діяла від імені, в інтересах та за рахунок AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» (Вкладник), уклала договір залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення № 23-12/2021 від 23.12.2021, відповідно до якого ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» в порядку та на умовах визначених договором, залучає від Вкладника фінансові активи у розмірі 106 000 000,00 грн (сто шість мільйонів грн) із зобов`язанням щодо наступного їх повернення та сплати процентів (винагороди) за користування такими активами (у розмірі 8 (вісім) % річних), а Вкладник зобов`язується передати Фінансовій установі такі активи в визначені Договором строки та розміри шляхом перерахування відповідних грошових коштів на поточний рахунок Фінансової установи.

Протягом 2021-2022 років ТОВ "КУА "ВСЕСВІТ" були укладені додаткові угоди до вищезазначеного договору щодо зміни розміру залучених фінансових активів, процентної ставки, а також строку залучення фінансових активів, який закінчився 30.06.2023.

Підпунктом 7.1.2. договором №23-12/2021 від 23.12.2021 Вкладник має, право: вимагати повернення фінансових активів у випадках передбачених Договором та законом.

Під час моніторингу даних щодо діяльності інститутів спільного інвестування, наданих компанією з управління активами ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» було встановлено, що 29.12.2022 Національним банком України анульовано ліцензію ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» та виключено товариство з Державного реєстру фінансових установ.

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку звертає увагу суду, що відповідно до підпункту 7.1.2. договору № 23-12/2021 від 23.12.2021 ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» мала право вимагати повернення фінансових активів від ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» оскільки 29.12.2022 Національним банком України анульовано йому ліцензію та виключено товариство з Державного реєстру фінансових установ.

Тобто, під час розгляду справи про правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках та винесення постанови Комісії про накладення санкції за правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 21.11.2023 № 237-КУА/ПІФ та розпорядження про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 21.11.2023 № 428-КУА/ГІІФ, кошти ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» знаходились на рахунках у нефінансовій установі.

Отже, Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку розглянула справу про правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринків та відповідно до постанови про накладення санкції за правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 21.11.2023 № 237-КУА/ПІФ за провадження професійної діяльності на ринках капіталу та організованих товарних ринках з порушенням умов ліцензування застосовано у відношенні ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» було застосовано санкцію у вигляді зупинення на строк до 20.12.2023 дії ліцензії на провадження професійної діяльності на ринках капіталу - діяльність з управління активами інвестиційних інвесторів (діяльності з управління активами), серії АД № 034314, виданої згідно з Рішення Комісії № 299 від 09.04.2012 із обмеженим строком дії з 15.04.2012.

Тобто, ліцензія була зупинена до 20.12.2023, а з 21.12.2023 ліцензія на провадження професійної діяльності на ринках капіталу - діяльності з управління активами інвестиційних інвесторів (діяльності з управління активами) серії АД № 034314 була відновлена ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» і на даний час є чинною.

Відповідач звертає увагу, що договір про відступлення права вимоги № 14-11/2023 від 14.11.2023 погоджений між ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» та ТОВ «ФІН СТАРК» та підписаний після підписання акту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 31.10.2023 № 265-КУА/ПІФ, тож, у Комісії на час розгляду справи про правопорушення на ринку капіталу та організованих товарних ринках була відсутня інформація щодо договору про відступлення права вимоги. Інформація про укладення договору про відступлення права вимоги № 14-11/2923 від 14.11.2023 надійшла до Комісії лише 23.11.2023 за вх. № 19932.

У відповіді на відзив позивач зазначає, що відомості про укладення Договору № 26-11/2021 від 23.12.2021 із ТОВ «Перше Ощадне Товариство» надані ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» до НКЦПФР у складі місячної звітності за грудень 2021 року. З грудня 2021 року інформація про укладення договору була наявна у відповідача. При укладенні договору ТОВ «Перше Ощадне Товариство» діяло як Фінансова установа на підставі ліцензії на залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення, виданої згідно Розпорядження Нацкомфінпослуг №2299 від 27.12.2018 року. Таким чином, проведення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» фінансових операцій із ТОВ «Перше Ощадне Товариство» відповідало вимогам закону.

Як вказує позивач, 29.12.2022 року ліцензію ТОВ «Перше Ощадне Товариство» було анульовано та виключено з Державного реєстру фінансових установ. Тобто, ліцензію було анульовано більш ніж через рік після укладення договору із позивачем. При цьому, а ні у оскаржуваній постанові, а ні у відзиві, відповідач не наводить нормативно обґрунтованих аргументів щодо невідповідності дій позивача вимогам діючого законодавства при укладенні Договору № 26-11/2021. На момент укладення договору не було жодних дефектів у правовому статусі контрагента позивача.

Відповідач не наводить доводів на обґрунтування того, як на момент укладення договору із ТОВ «Перше Ощадне Товариство» позивач мав знати про те, що більш ніж через рік після укладення договору контрагенту буде анульовано ліцензію на проведення фінансових операцій.

Після анулювання ліцензії, ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» багаторазово, із використанням всіх доступних засобів зв`язку, зверталося до ТОВ «Перше Ощадне Товариство» із вимогами негайного повернення фінансових активів, залучених за договором № 23-12/2021. Відтак, позивачем у повному обсязі реалізовано передбачене підпунктом 7.1.2. договору № 23-12/2021 право вкладника на заявлення вимог про повернення фінансових активів. Тож, доводи відповідача про не реалізацію позивачем права на повернення розміщених коштів є нелогічними та необгрунтованими. Позивачем вжито всіх можливих та залежних від нього заходів для повернення коштів фінансових активів, залучених за договором № 23-12/2021.

На переконання позивача, НКЦПФР не наділена правом встановлювати спосіб усунення порушення. Вибір способів ведення господарської діяльності, як то укладення договорів із іншими суб`єктами господарювання, приймання виконання за цими договорами, переказ коштів, є виключною дискрецією учасника фінансового ринку.

Спірне розпорядження відповідачем винесено у зв`язку із прийняттям постанови №237-КУА/ПІФ від 21.11.2023, яка, у свою чергу, обґрунтована порушенням ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» вимог пункту 1 розділу II Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування №1753. Винесене відповідачем розпорядження є очевидно протизаконним, одночасно чинить надмірний та необґрунтований тиск на законну господарську діяльність позивача, створюючи підстави для її невмотивованого блокування.

ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» спірні боргові зобов`язання було відступлено за договором №14-11/2023 від 14.11.2023 про відступлення права вимоги, укладеним із ТОВ «ФІН СТАРК». Інформація про відступлення права вимоги направлена Комісії 23.11.2024 (вхідний №19932 від 23.11.2023).

У запереченнях на відповідь на відзив відповідач зазначає, що Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку було винесено постанову про накладення санкції за правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 21.11.2023 № 237-КУА/ПІФ не за укладання договору № 26-12/2021 від 23.12.2021 між ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», що начебто при укладені було порушено чине законодавство. Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку було винесено постанова про накладення санкції за правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 21.11.2023 № 237-КУА/ПІФ за те, що ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» з 29.12.2022 року не розірвав договір ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», оскільки Національний банк України анулював ліцензії ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» та у зв`язку з виключення Товариства з Державного реєстру фінансових установ.

Відповідачем при проведенні моніторингу було з`ясовано, що 29.12.2022 Національний банк України анулював ліцензію ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» та виключив товариство з Державного реєстру фінансових установ. Тобто, при укладанні договору № 23-12/2021 Товариство з обмеженою відповідальністю «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» діяло відповідно до ліцензії на залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення, а тому діяло як фінансова установа. 29 грудня 2022 року Національний банк України анулював ліцензію ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» та виключив Товариство з Державного реєстру фінансових установ. У зв`язку з анулюванням ліцензії ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», відповідно до пункту 1 розділу II Положення № 1753, фінансовою установою та не мала ліцензії, а тому Позивач повинен був вимагати повернення коштів.

Виявивши правопорушення, Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку будо складено акт про правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 31.10.2023 № 265-КУА/ПІФ, який було отримано представником ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» 31.10.2023 та було надано до Комісії письмові пояснення від 30.10.2023 № вих. № 0000000375, вх. № 17340 від 30.10.2023, які не спростували факт правопорушення. Наступні пояснення позивачем було надано відповідачу листом від 23.11.2023 № 0000000406 від 23.11.2023, вх. № 19932 від 23.11.2023, які також не спростували факт порушення.

Відповідач зазначає, що позивачем начебто було надіслано вимоги листами вих. № 23 від 23.01.2023; № 58 від 14.02.2023; № 109 від 16.03.2023; № 160 від 02.05.2023; № 228 від 27.06.2023; № 331 від 25.09.2023, але відповідач звертає увагу, що на день винесення постанови про накладення санкції за порушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 21.11.2023 № 237-КУА/ПІФ у Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку були відсутні зазначені листи.

На переконання відповідача, доводи, викладені в адміністративному позові є необґрунтовані та не спростовують факту вчинення правопорушення та не можуть слугувати підставою для скасування постанови Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про накладення санкції за правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 21 листопада 2023 року № 237-КУА/ПІФ та розпорядження Комісії про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках від 21.11.2023 № 428-КУА/ШФ.

У своїх пояснення позивач зазначає, що Закон України «Про інститути спільного інвестування», Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затверджене рішенням Комісії від 10.09.2013 № 1753, зареєстроване в Міністерстві юстиції України 01.10.2013 за № 1689/24221, а також будь-які інші нормативні акти НКЦПФР, не регулюють порядок припинення господарських договорів. Враховуючи вимоги ч. 1 ст. 188 Господарського кодексу України щодо неможливості розірвання господарських договорів в односторонньому порядку, а також, приймаючи до уваги положення п.6.1, п.9.4 Договору № 23-12/2021 щодо можливості його розірвання лише після повного виконання та за взаємною згодою Сторін, претензії відповідача про не розірвання позивачем зазначеного Договору у односторонньому порядку є нормативно та фактично необгрунтованими.

Порядок № 982, а так само, Закон України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 року № 222-VIII, Закон України «Про інститути спільного інвестування» від 05.07.2012 року № 5080-VI, Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затверджене рішенням Комісії від 10.09.2013 № 1753, зареєстроване в Міністерстві юстиції України 01.10.2013 за № 1689/24221, не регулюють та не встановлюють порядок дії суб`єкта господарювання у разі анулювання дії ліцензії його контрагента. Відтак, роздуми НКЦПФР, про те, як саме мало діяти ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» у разі анулювання ліцензії його контрагенту за укладеним господарським договором не ґрунтуються на будь-яких зобов`язальних правових нормах. Такі вказівки мають суто рекомендаційний характер, водночас, не можуть свідчити про наявність складу порушення у діях позивача та не є належним обґрунтуванням правомірності прийнятих відповідачем рішень.

Положення №153 передбачає обов`язок надавача фінансових послуг, ТОВ «Перше Ощадне Товариство», після анулювання ліцензії на провадження діяльності з надання фінансових послуг, продовжити виконання зобов`язань за вже укладеними договорами. Відповідач, шляхом прийняття 21.11.2023 року оскаржених постанови та розпорядження, притягнув позивача до відповідальності за продовження виконання зобов`язань за укладеним договором про надання фінансових послуг, при тому, що саме такий порядок дій прямо передбачався нормами діючого на момент спірних правовідносин Положення №153.

Розглянувши подані документи і матеріали, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ВСЕСВІТ» відповідно до виданої ліцензії Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку серії АД № 034314 здійснює професійну діяльність на фондовому ринку - діяльність з управління активами інституційних інвесторів (діяльність з управління активами).

20 липня 2023 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку сформовано запит (вимогу) щодо надання документів ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» за №10/01/7732, зокрема: копії договорів (зі всіма додатками, змінами, доповненнями, додатковими угодами до них, актами виконаних робіт тощо) за період з 01.12.2021 по дату отримання запиту, щодо дебітора АТ «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний фонд «ДАЛЬВІГ» : ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО».

Постановою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 20.10.2023 №14/02/11445 порушено справу про правопорушення на ринку капіталу та організованих ринках у відношенні ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ».

31 жовтня 2023 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку складено акт №265-КУА/ПІФ про правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках.

За висновками акта від 31.10.2023 №265-КУА/ПІФ, ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» порушило вимоги пункт у1 глави 1 розділу ІІ Ліцензійних умов №92 в частині невиконання вимоги пункту 1 розділу ІІ Положення №1753, а саме: розмістила грошові кошти АТ «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», у небанківській фінансовій установі ТОВ «ПЕРША ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», яка діяла на підставі ліцензії на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг, а саме, залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення.

03 листопада 2023 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнято постанову №14/01/12256 про розгляд справи про правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках.

21 листопада 2023 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнята постанова №237-КУА/ПІФ про накладання санкцій за правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках, якою за провадження професійної діяльності на ринках капіталу та організованих товарних ринках з порушенням умов ліцензування застосовано у відношенні ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» санкцію у вигляді зупинення а строк до 20.12.2023 дії ліцензії на провадження професійної діяльності на ринках капіталу діяльності з управління активами інституційних інвесторів (діяльності з управління активами), серії АД №034314, виданої згідно з Рішенням Комісії №299 від 09.04.2012 із необмеженим строком дії з 15.04.2012.

Поряд з вказаним, 21 листопада 2023 року Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку прийнято розпорядження №48-КУА/ПІФ про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках, яким зобов`язано ТОВ «КУА «ВСІСВІТ» у термін до 05 грудня 2023 року усунути порушення законодавства шляхом повернення грошових коштів АТ «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», розміщених у небанківській фінансовій установі ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», на поточні/депозитні рахунки, відкриті у банківських установах, та до 05 грудня 2023 року письмово проінформувати уповноважених осіб Комісії та департамент нагляду за ринками капіталу про виконання цього розпорядження з поданням звіту і документів, передбачених пунктом 8 розділу IV Порядку №982.

Позивач, вважаючи постанову про накладання санкцій та розпорядження протиправними та такими, що підлягають скасуванню, звернувся з даним позовом до суду.

Досліджуючи надані сторонами докази, аналізуючи наведені міркування та заперечення, оцінюючи їх в сукупності, суд бере до уваги наступне.

Відповідно до норм ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно приписів ч. 2 ст. 2 КАС України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.

З урахуванням наведеного, під час розгляду даного спору слід встановити, чи мало місце порушення, за яке прийнято відповідачем оскаржуване рішення та чи передбачені за таке порушення наслідки законом та чи є такі пропорційними самому порушенню.

Відносини, що виникають у сфері здійснення державного регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків визначаються Законом України «Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків» від 30.10.1996 № 448/96-ВР (надалі - Закон №448/96-ВР, у редакції, чинній на момент спірних правовідносин).

Цей Закон визначає правові засади здійснення державного регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків та державного контролю за емісією (видачею) і обігом, укладенням та виконанням фінансових інструментів в Україні.

Відповідно до статті 2 Закону №448/96-ВР Державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків здійснюється з метою:

реалізації єдиної державної політики у сфері емісії (видачі) та обігу цінних паперів, укладення і виконання деривативних контрактів, вчинення правочинів щодо інших фінансових інструментів, а також організації діяльності професійних учасників організованих товарних ринків;

створення умов для ефективної мобілізації та розміщення учасниками ринків капіталу фінансових ресурсів з урахуванням інтересів суспільства;

забезпечення прозорості функціонування ринків капіталу, їх учасників та організованих товарних ринків;

забезпечення рівних можливостей для доступу осіб, що мають намір провадити професійну діяльність на ринках капіталу та організованих товарних ринках, емітентів та інвесторів до ринків капіталу та організованих товарних ринків;

гарантування прав власності на цінні папери;

захисту прав учасників ринків капіталу (у тому числі споживачів фінансових послуг) щодо фінансових послуг, які надаються особами, які провадять професійну діяльність на ринку капіталу;

інтеграції в європейський та світовий ринки капіталу;

дотримання учасниками ринків капіталу та організованих товарних ринків вимог актів законодавства;

запобігання монополізації та створення умов розвитку добросовісної конкуренції на ринках капіталу та організованих товарних ринках;

контролю за прозорістю та відкритістю ринків капіталу та організованих товарних ринків.

Відповідно до частини першої статті 5 Закону №448/96-ВР державне регулювання ринку цінних паперів здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку. Інші державні органи здійснюють контроль за діяльністю учасників ринку цінних паперів у межах своїх повноважень, визначених чинним законодавством.

Пунктом 5 частини першої статті 8 Закону №448/96-ВР встановлено Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку у випадках і межах, встановлених законом: у разі порушення законодавства про ринки капіталу та організовані товарні ринки, у тому числі про систему накопичувального пенсійного забезпечення, виносити попередження, зупиняти або анулювати дію ліцензій, передбачених статтею 4 цього Закону.

Відповідно до статті 11 Закону №448/96-ВР Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку застосовує до юридичних осіб фінансові санкції.

Крім застосування фінансових санкцій за правопорушення, зазначені у цій статті, Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку може зупиняти або анулювати ліцензію, передбачену статтею 4 цього Закону.

Крім застосування фінансових санкцій за правопорушення, зазначені у цій статті, Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку може анулювати свідоцтво про реєстрацію об`єднання як саморегулівної організації ринків капіталу, яке було видано такому об`єднанню.

Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про застосування заходу впливу у вигляді накладення штрафу набирає чинності з робочого дня, наступного за днем прийняття такого рішення. У разі якщо рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про застосування заходу впливу у вигляді накладення штрафу протягом місяця з дня набрання ним чинності не було виконано або не було оскаржено у судовому порядку, таке рішення набуває статусу виконавчого документа, підлягає оформленню Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку відповідно до вимог Закону України "Про виконавче провадження" та передається до органів державної виконавчої служби для примусового виконання згідно із законодавством.

Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про застосування заходу впливу у вигляді накладення штрафу може бути оскаржено у судовому порядку відповідно до законодавства. У разі якщо зазначене рішення протягом місяця з дня набрання ним чинності було оскаржено у судовому порядку та адміністративним судом було відкрито провадження у справі про оскарження зазначеного рішення, таке рішення набуває статусу виконавчого документа з дня набрання законної сили відповідним судовим рішенням з урахуванням строків, передбачених Законом України "Про виконавче провадження".

Поряд з цим, відносини, що виникають під час вчинення правочинів щодо фінансових інструментів на ринках капіталу та під час провадження професійної діяльності на ринках капіталу і організованих товарних ринках врегульовані Законом України «Про ринки капіталу та організовані товарні ринки» від 23.02.2006 № 3480-IV (надалі - Закон № 3480-IV). Цей Закон регулює відносини, що виникають під час емісії, обігу, викупу цінних паперів та виконання зобов`язань за ними, укладання і виконання деривативних контрактів, заміни сторони деривативних контрактів та вчинення правочинів щодо фінансових інструментів на ринках капіталу, а також відносини, що виникають під час провадження професійної діяльності на ринках капіталу та організованих товарних ринках.

Правову основу функціонування ринків капіталу та організованих товарних ринків становлять Конституція України, цей Закон, закони України "Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків", "Про депозитарну систему України", "Про інститути спільного інвестування", інші закони України щодо зазначеної сфери, а також міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, та інші акти законодавства України. (частина перша статті 3 Закону № 3480-IV).

Відповідно до статті 71 Закону № 3480-IV юридична особа набуває статусу професійного учасника ринків капіталу та організованих товарних ринків і права на провадження певного виду професійної діяльності на ринках капіталу та організованих товарних ринках виключно після отримання відповідної ліцензії.

Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку вносить інформацію про отримання ліцензії на провадження відповідного виду діяльності на ринках капіталу та організованих товарних ринках до реєстру професійних учасників ринків капіталу та організованих товарних ринків.

Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 21 жовтня 2021 року № 982, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 03 грудня 2021 р. за № 1563/37185, затверджено Порядок видачі, зупинення дії та анулювання ліцензії на провадження професійної діяльності на ринках капіталу (Порядок №982), який встановлює процедуру видачі ліцензії на провадження професійної діяльності на ринках капіталу (далі - ліцензія), види якої зазначені у цьому пункті, підстави для відмови у її видачі, процедуру і підстави зупинення дії та анулювання ліцензії.

Порядок зупинення дії ліцензії та дії професійного учасника ринків капіталу у разі зупинення дії ліцензії урегульований розділом IV Порядку №982, а саме:

1. Дія ліцензії може бути зупинена за відповідною постановою про накладення санкції при встановленні НКЦПФР факту вчинення правопорушення, що визначене у статті 11 Закону України «Про державне регулювання ринків капіталу та організованих товарних ринків», за результатами провадження у справі про правопорушення на ринках капіталу та/або організованих товарних ринках, якщо таке порушення не було усунуте.

2. У постанові про накладення санкції у вигляді зупинення дії ліцензії уповноважена особа НКЦПФР вказує підстави, відповідно до яких накладається санкція у вигляді зупинення дії ліцензії. Разом з постановою уповноважена особа виносить розпорядження, в якому вказується про необхідність усунення порушень, які стали підставою для зупинення дії ліцензії, та надання в установлений строк звіту і документів, передбачених пунктом 8 цього розділу.

3. Постанова про накладення санкції у вигляді зупинення дії ліцензії (з визначенням строку цього зупинення) виноситься відповідно до порядку розгляду справ про порушення вимог законодавства про ринки капіталу та організовані товарні ринки, встановленого НКЦПФР (далі - Правила розгляду справ).

4. Дія ліцензії може бути зупинена за відповідним рішенням НКЦПФР при встановленні НКЦПФР факту таких порушень:

призначення на посаду керівника ліцензіата особи, кандидатура якого не погоджена НКЦПФР (за умови, що вимога щодо погодження НКЦПФР кандидатури керівника ліцензіата передбачена законодавством);

непрозора структура власності ліцензіата;

несплата ліцензіатом фінансової санкції, що була застосована до нього при провадженні відповідного виду професійної діяльності на ринках капіталу та організованих товарних ринках, протягом місяця з дня набрання чинності постановою про накладення санкції у вигляді штрафу, за винятком тих постанов, які протягом місяця з дня набрання ними чинності були оскаржені у судовому порядку та адміністративним судом було відкрито провадження у справі про оскарження зазначених постанов та щодо яких відсутнє судове рішення, за результатами оскарження, що набрало законної сили, а також за винятком тих постанов, які скасовані чи визнанні нечинними за рішенням суду, що набрало законної сили, або дію яких зупинено за ухвалою суду;

суттєве відхилення розрахункового значення пруденційного показника, визначеного Положенням про нагляд за дотриманням пруденційних нормативів професійними учасниками фондового ринку, затвердженим рішенням НКЦПФР від 01 грудня 2015 року, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 21 грудня 2015 року за № 1599/28044 № 2021, у тому числі, після здійснення ліцензіатом заходів щодо поліпшення свого фінансового стану у строк, визначений зазначеним нормативно-правовим актом;

обслуговування ліцензіатом операцій з цінними паперами на рахунках у цінних паперах без забезпечення можливості відновлення інформації щодо власників цінних паперів та належних їм цінних паперів;

неповідомлення НКЦПФР, емітентів або депонентів / номінальних утримувачів (якщо таке повідомлення передбачено умовами відповідного договору з цим емітентом депонентом / номінальним утримувачем або нормативно-правовим актом) про зміну місцезнаходження ліцензіата (для ліцензіата, що здійснює депозитарну діяльність);

відмова ліцензіата, не передбачена нормативно-правовим актом НКЦПФР з питань провадження депозитарної діяльності, та/або договором, укладеним між депозитарною установою та депонентом / номінальним утримувачем або емітентом, та/або внутрішнім положенням про депозитарну діяльність депозитарної установи, у проведенні депозитарних операцій, складанні та наданні облікового реєстру Центральному депозитарію цінних паперів, реєстру власників цінних паперів емітенту за відповідним розпорядженням, а також внесення завідомо недостовірних даних до системи депозитарного обліку або ухилення від проведення депозитарних операцій;

неприйняття уповноваженим органом ліцензіата з підстав, встановлених законодавством, рішення про ліквідацію пайового інвестиційного фонду;

Ліцензія зупиняється на термін до усунення порушення, який не може перевищувати 1 рік, або на конкретний строк, який не може перевищувати 1 рік.

5. Умовою дострокового поновлення дії ліцензій є усунення підстав, які стали причиною зупинення дії ліцензій, за відповідним рішенням НКЦПФР. Рішення про дострокове поновлення дії ліцензії, яка була зупинена з підстав, зазначених у пункті 4 цього розділу, оформлюється відповідним рішенням НКЦПФР.

6. НКЦПФР протягом 5 робочих днів з дати прийняття відповідної постанови (рішення) розміщує на офіційному вебсайті НКЦПФР інформацію про зупинення (відновлення) дії ліцензії, а у випадку зупинення (відновлення) дії ліцензії ліцензіату, який провадить професійну діяльність на ринках капіталу - депозитарну діяльність, а саме депозитарну діяльність депозитарної установи (далі - депозитарна установа) та/або клірингову діяльність центрального контрагента, та/або діяльність із зберігання активів інститутів спільного інвестування, та/або діяльність із зберігання активів пенсійних фондів повідомляє в установленому порядку Національний банк України та Центральний депозитарій цінних паперів.

7. Дія ліцензії зупиняється (відновлюється) з дати, наступної від дати оприлюднення вказаної інформації згідно з пунктом 6 цього розділу.

8. У разі усунення ліцензіатом порушень, які стали підставою для зупинення дії ліцензії, ліцензіат в установлений строк зобов`язаний надати до НКЦПФР звіт, що складається в довільній формі та містить перелік заходів, проведених ліцензіатом для усунення правопорушення, документи, що підтверджують виконання цих заходів, документи, що підтверджують усунення цих порушень.

9. За підсумками розгляду звіту ліцензіата та відповідних документів НКЦПФР / уповноважена особа НКЦПФР за умови усунення порушень, протягом 10 робочих днів з дати їх надання приймає рішення про відновлення дії ліцензії, якщо строк, на який зупинено дію ліцензії, ще триває, про що письмово повідомляє ліцензіата.

10. Дія ліцензії відновлюється на наступний день після спливу строку, на який вона була зупинена, якщо інший строк не зазначено в рішенні про відновлення дії ліцензії.

Так, відповідно до оскаржуваної постанови від 21.11.2023 №237-КУА/ПІФ до позивача застосовано санкцію у вигляді зупинення на строк до 20.12.2023 дії ліцензії на провадження професійної діяльності на ринках капіталу - діяльності з управління активами інституційних інвесторів (діяльності з управління активами), серії АД №034314, виданої згідної Рішенням Комісії .№299 від 09.04.2012 із необмеженим строком дії з 15.04.2012.

Постанова від 21.11.2023 №237-КУА/ПІФ вмотивована наступним.

За результатами моніторингу даних щодо діяльності інститутів спільного інвестування, наданих компанією з управління активами ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» станом на 31.08.2023, відповідно до вимог Положення про порядок складання та розкриття інформації компаніями з управління активами та особами, що здійснюють управління активами недержавних пенсійних фондів, та подання відповідних документів до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, затвердженого рішенням Комісії від 02.10.2012 № 1343, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 19.10.2012 за № 1764/22076 (із змінами), встановлено, що заборгованість ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» (ідентифікаційний код юридичної особи 40880767), (далі - Фінансова установа), перед АТ «ЗАКРИТИИ НЕДИВЕРСИФІКОВАНИЙ ВЕНЧУРНИЙКОРПОРАТИВНИЙ ІНВЕСТИТТТЙНИЙ ФОНД «ДАЛЬВІГ» (ідентифікаційний код юридичної особи 43902243, реєстраційний код за ЄДРІСІ 13301043) (далі - АТ «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ») становить 141 187 543,45 грн. (сто сорок один мільйон сто вісімдесят сім тисяч п`ятсот сорок три гривні 45 копійок) за договором залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення від 23.12.2021 р. №23-12/2021.

Так, компанія з управління активами ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ», що діяла від імені, в інтересах та за рахунок AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» (далі -Вкладник), заключила договір залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення № 23-12/2021 від 23.12.2021 р., відповідно до якого ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» в порядку та на умовах, визначених договором, залучає від Вкладника фінансові активи у розмірі 106 000 000,00 грн. (сто шість мільйонів грн.) із зобов`язанням щодо наступного їх повернення та сплати процентів (винагороди) за користування такими активами (у розмірі 8 (вісім) % річних), а Вкладник зобов`язується передати Фінансовій установі такі активи в визначені Договором строки та розміри шляхом перерахування відповідних грошових коштів на поточний рахунок Фінансової установи.

Підпунктом 3.3. пункту 3 договору залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення № 23-12/2021 від 23.12.2021 р. визначено, що фінансові активи передаються у безготівковій формі платіжним дорученням шляхом перерахування відповідних грошових коштів на поточний рахунок Фінансової установи.

Підпунктом 3.4. пункту 3 договору залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення № 23-12/2021 від 23.12.2021 р. визначено, що фінансові активи вважаються переданими Фінансовій установі в момент зарахування коштів на поточний рахунок Фінансової установи.

Протягом 2021-2022 років ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» були укладені додаткові угоди до вищезазначеного договору щодо зміни розміру залучених фінансових активів, процентної ставки, а також строку залучення фінансових активів, який закінчився 30.06.2023.

29.12.2022 Національний банк України анулював ліцензію ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» та виключив товариство з Державного реєстру фінансових установ.

Таким чином, ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» порушило вимоги пункту 1 глави 1 розділу II Ліцензійних умов № 92 в частині невиконання вимоги пункту 1 розділу II Положення №1753, а саме: розмістила грошові кошти AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», у небанківській фінансовій установі - ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», яка діяла на підставі ліцензії на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг, а саме, залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення.

Вказаними висновками щодо порушення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» вимог пункту 1 глави 1 розділу II Ліцензійних умов № 92 в частині невиконання вимоги пункту 1 розділу II Положення №1753, а саме: розмістила грошові кошти AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», у небанківській фінансовій установі - ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», яка діяла на підставі ліцензії на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг, а саме, залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення вмотивоване і оскаржуване розпорядження №428-КУА/ПВФ від 21.11.2023, яким зобов`язано ТОВ «КУА «ВСІСВІТ» у термін до 05 грудня 2023 року усунути порушення законодавства шляхом повернення грошових коштів АТ «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», розміщених у небанківській фінансовій установі ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», на поточні/депозитні рахунки, відкриті у банківських установах, та до 05 грудня 2023 року письмово проінформувати уповноважених осіб Комісії та департамент нагляду за ринками капіталу про виконання цього розпорядження з поданням звіту і документів, передбачених пунктом 8 розділу IV Порядку №982.

Закон України «Про інститути спільного інвестування» від 05.07.2012 №5080-VI (Закон №5080-VI) спрямований на забезпечення залучення та ефективного розміщення фінансових ресурсів інвесторів і визначає правові та організаційні основи створення, діяльності, припинення суб`єктів спільного інвестування, особливості управління активами зазначених суб`єктів, встановлює вимоги до складу, структури та зберігання таких активів, особливості емісії, обігу, обліку та викупу цінних паперів інститутів спільного інвестування, а також порядок розкриття інформації про їх діяльність.

Активи інституту спільного інвестування - сформована за рахунок коштів спільного інвестування сукупність майна, об`єктів незавершеного будівництва, майбутніх об`єктів нерухомості та спеціальних майнових прав на них, корпоративних прав, майнових прав і вимог та інших активів, передбачених законами та нормативно-правовими актами Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (пункт 1 частини першої статті 1 Закону №5080-VI).

Діяльність із спільного інвестування - діяльність, яка провадиться в інтересах учасників (учасника) інституту спільного інвестування та за рахунок інституту спільного інвестування шляхом вкладення коштів спільного інвестування в активи інституту спільного інвестування (пункт 5 частини першої статті 1 Закону №5080-VI).

Кошти спільного інвестування - кошти, внесені засновниками корпоративного фонду, кошти та у випадках, передбачених цим Законом, інші активи, залучені від учасників інституту спільного інвестування, доходи від здійснення операцій з активами інституту спільного інвестування, доходи, нараховані за активами інституту спільного інвестування, та інші доходи від діяльності інституту спільного інвестування (відсотки за позиками, орендні (лізингові) платежі, роялті тощо). Кошти, внесені засновниками корпоративного фонду, вважаються коштами спільного інвестування після внесення такого фонду до Реєстру (пункт 13 частини першої статті 1 Закону №5080-VI).

Відповідно до частини першої статті 8 Закону №5080-VI корпоративний фонд - юридична особа, яка утворюється у формі акціонерного товариства і провадить виключно діяльність із спільного інвестування.

Відповідно до статті 14 Закону №5080-VI управління активами корпоративного фонду на підставі відповідного договору здійснює компанія з управління активами.

Зберігання активів корпоративного фонду здійснює на підставі відповідного договору зберігач активів корпоративного фонду.

Договір між корпоративним фондом і компанією з управління активами про управління активами корпоративного фонду та договір між корпоративним фондом і зберігачем активів корпоративного фонду укладаються на строки, визначені сторонами договорів. Дію таких договорів може бути продовжено за рішенням загальних зборів учасників корпоративного фонду.

Корпоративний фонд не має права: 1) здійснювати емісію цінних паперів, крім акцій корпоративного фонду; 2) надавати активи у заставу в інтересах третіх осіб; 3) розміщувати акції корпоративного фонду за ціною, нижчою від вартості чистих активів корпоративного фонду в розрахунку на одну акцію, що перебуває в обігу, крім розміщення акцій корпоративного фонду серед засновників з метою формування початкового статутного капіталу корпоративного фонду; 4) відмовитися від викупу власних акцій з підстав, не зазначених у цьому Законі або нормативно-правових актах Комісії; 5) створювати будь-які спеціальні або резервні фонди; 6) надавати позику (крім венчурного фонду).

Згідно із частиною першою статті 48 Закону №5080-VI активи інституту спільного інвестування можуть складатися з цінних паперів, коштів, у тому числі в іноземній валюті, банківських металів та інших активів, передбачених законодавством.

Частиною четвертою статті 48 Закону №5080-VI встановлено, до складу активів венчурного фонду можуть входити боргові зобов`язання. Такі зобов`язання можуть бути оформлені векселями, заставними, договорами відступлення прав вимоги, позики та в інший спосіб, не заборонений законодавством.

Венчурний фонд має право надавати кошти у позику. Позики за рахунок коштів венчурного фонду можуть надаватися тільки юридичним особам, за умови що не менш як 10 відсотків статутного капіталу відповідної юридичної особи належить такому венчурному фонду.

Активи венчурного фонду можуть повністю складатися з коштів, нерухомості, об`єктів незавершеного будівництва, майбутніх об`єктів нерухомості та спеціальних майнових прав на них, корпоративних прав, прав вимоги та цінних паперів, що не допущені до торгів на фондовій біржі.

Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.09.2013 №1753 затверджено Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 1 жовтня 2013 р. за № 1689/24221 (Положення №1753).

Відповідно до пункту 1 розділу ІІ Положення №1753 Активи ІСІ складаються з грошових коштів, у тому числі в іноземній валюті, на поточних та депозитних рахунках, відкритих у банківських установах, банківських металів, нерухомості, об`єктів незавершеного будівництва, майбутніх об`єктів нерухомості та спеціальних майнових прав на них, цінних паперів, визначених Законом України «Про ринки капіталу та організовані товарні ринки», цінних паперів іноземних держав та інших іноземних емітентів, корпоративних прав, виражених в інших, ніж цінні папери, формах, майнових прав і вимог, а також деривативних контрактів та інших активів, дозволених законодавством України, з урахуванням обмежень, установлених Законом безпосередньо для конкретних типів та видів інвестиційних фондів.

Зазначені активи формуються (оплачуються) за рахунок коштів спільного інвестування.

Згідно з пунктом 3 розділу V Положення №1753 активи венчурного фонду можуть повністю складатися з коштів, нерухомості, об`єктів незавершеного будівництва, майбутніх об`єктів нерухомості та спеціальних майнових прав на них, корпоративних прав, деривативних контрактів, прав вимоги та цінних паперів, що не допущені до торгів на регульованому фондовому ринку.

До складу активів венчурного фонду можуть входити боргові зобов`язання. Такі зобов`язання можуть бути оформлені векселями, заставними, договорами відступлення права вимоги, позики та в інший спосіб, не заборонений законодавством.

Венчурний фонд має право надавати кошти у позику. Позики за рахунок коштів венчурного фонду можуть надаватися тільки юридичним особам за умови, що не менш як 10 відсотків статутного капіталу відповідної юридичної особи належить такому венчурному фонду.

Права вимоги можуть придбаватися виключно до складу активів венчурного фонду.

Права вимоги можуть, з урахуванням обмежень, встановлених Законом та цим Положенням, придбаватися лише за кредитними договорами банків, укладеними з юридичними особами, шляхом укладення договорів відступлення права вимоги, а також за договорами щодо інвестування та фінансування будівництва об`єктів будівництва.

З матеріалів справи вбачається, відповідно до свідоцтва Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, ТОВ КУА «ВСЕСВІТ» включено до державного реєстру фінансових установ, які надають фінансові послуги на ринку цінних паперів, дата включення до реєстру 03.09.2004, реєстраційний номер запису у реєстрі №10.

ТОВ КУА «ВСЕСВІТ» має ліцензію Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на здійснення професійної діяльності на фондовому ринку - діяльності з управління активами інституційних інвесторів (діяльність з управління активами), строк дії ліцензії з 15.04.2012 необмежений, дата та номер рішення про видачу ліцензії від 09.04.2012 року №299.

Акціонерне товариство «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ДАЛЬВІГ» первинно зареєстровано 05.11.2020, номер запису у єдиному державному реєстрі 1000741020000093782, код за ЄДРПОУ 43902243.

Відповідно до пункту 1.1 Статуту Акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ДАЛЬВІГ», затвердженого рішенням учасника№19 від 03.02.2022, Товариство є інститутом спільного інвестування та фінансовою установою, яка надає фінансові послуги на ринках капіталу, створене у формі акціонерного товариства відповідно до рішення одноосібного засновника Товариства на визначений цим Статутом строк для провадження виключно діяльності зі спільного інвестування.

Тип Фонду: закритий; вид Фонду: недиверсифікований; належність до біржового або венчурного: венчурний; строк діяльності Товариства - 30 (тридцять) років з дня внесення відомостей про Товариство до Єдиного державного реєстру інститутів спільного інвестування (далі ЄДРІСІ).

AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» внесено до Єдиного державного реєстру інститутів спільного інвестування 18.11.2020 року, реєстраційний код 13301043, про що НКЦПФР видано свідоцтво №01043.

AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» включено до державного реєстру фінансових установ, які надають фінансові послуги на ринку цінних паперів, реєстраційний номер 2875, дата включення в Реєстр 18.11.2020, що підтверджується листом Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку вих.№34/02/19513 від 27.11.2020 року.

26.11.2021 року між ТОВ «КУА«ВСЕСВІТ» (Компанія) та Акціонерним товариством «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «ДАЛЬВІГ» (Фонд) укладено Договір №26-11/2021 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду (Договір про управління активами), який затверджено рішенням учасника №10 від 26.11.2021 року.

Відповідно до п.1.1 Договору про управління активами, Фонд з метою проведення діяльності зі спільного інвестування доручає, а Компанія з управління активами за винагороду приймає на себе зобов`язання щодо надання послуг з управління активами Фонду від імені, в інтересах і за рахунок Фонду, відповідно до умов та протягом дії цього Договору та у відповідності до чинного законодавства України.

Відповідно до п. 1.2 Договору про управління активами, Компанія з управління активами зобов`язується здійснювати управління активами Фонду з метою отримання максимального інвестиційного доходу при мінімально можливих ризиках відповідно до Інвестиційної декларації Фонду, Регламенту Фонду, рішень Єдиного учасника, рішень Наглядової ради (єдиного учасника) Фонду та чинного законодавства України.

Додаток до Договору № 26-11/2021 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду від « 26» листопада 2021 року містить Інвестиційну декларацію AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», яка затверджена рішенням учасника №21 від 14.02.2022 року.

У статті 2 Інвестиційної декларації AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» визначено наступні напрями інвестиційної діяльності.

Пріоритетними напрямами інвестиційної діяльності Товариства є: фінансова та страхова діяльність; будівництво; сільськогосподарська діяльність; переробна промисловість; енергетика; операції з нерухомим майном.

Інвестування буде здійснюватись шляхом придбання цінних паперів, майнових прав, корпоративних прав підприємств (в тому числі цінних паперів та/або корпоративних прав (часток) юридичних осіб - нерезидентів), що здійснюють діяльність у вищезазначених напрямах, придбання та/або створення нерухомого майна, нерухомості, майнових прав на об`єкти інтелектуальної власності, інших активів з урахуванням вимог та обмежень чинного законодавства.

Активи Товариства можуть складатися з: грошових коштів, у тому числі в іноземній валюті, на поточних та депозитних рахунках, відкритих у банківських установах, банківських металів, об`єктів нерухомості, цінних паперів, визначених чинним законодавством, цінних паперів іноземних держав та інших іноземних емітентів, корпоративних прав, виражених в інших, ніж цінні папери, формах, майнових прав і вимог, а також деривативних контрактів та інших активів, дозволених законодавством України, з урахуванням обмежень, установлених України «Про інститути спільного інвестування».

Активи Товариства можуть повністю складатися з коштів, нерухомості, корпоративних прав, деривативних контрактів, прав вимоги та цінних паперів, що не допущені до торгів на регульованому фондовому ринку.

До складу активів Товариства можуть входити боргові зобов`язання. Такі зобов`язання можуть бути оформлені векселями, заставними, договорами відступлення права вимоги, позики та в інший спосіб, не заборонений законодавством. Товариство має право надавати кошти у позику. Позики за рахунок коштів Товариства можуть надаватися тільки юридичним особам за умови, що не менш як 10 відсотків статутного капіталу відповідної юридичної особи належить Товариству.

Компанія з управління активами Товариства має право залучати до складу активів Товариства права вимоги придбаватися лише за кредитними договорами банків, укладеними з юридичними особами, шляхом укладення договорів відступлення права вимоги, а також за договорами щодо інвестування та фінансування будівництва об`єктів будівництва з урахуванням обмежень, встановлених Законом України «Про інститути спільного інвестування» та Положенням про склад та структуру активів інституту спільного інвестування.

До складу активів Товариства може входити іноземна валюта, у тому числі та, що придбана через банки, які мають відповідну ліцензію.

23 грудня 2021 року AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», від імені, в інтересах та за рахунок якого на підставі Договору № 26-11/2021 про управління активами діє компанія з управління активами ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» (Вкладник), укладено Договір №23-12/2021 залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення із ТОВ «Перше Ощадне Товариство», ліцензія на залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення видана згідно Розпорядження Нацкомфінпослуг №2299 від 27.12.2018 року (Фінансова установа).

Відповідно до п.1.1 Договору залучення фінансових активів фінансова установа в порядку та на умовах, визначених цим Договором, залучає від Вкладника фінансові активи із зобов`язанням щодо наступного їх повернення та сплати процентів (винагороди) за користування такими активами, а Вкладник зобов`язується передати Фінансовій установі такі активи в визначені Договором строки та розміри.

П.2.1 Договору залучення фінансових активів передбачає, що розмір залучених фінансових активів становить 106 000 000 (сто шість мільйонів) грн.

Згідно п.2.2 Договору залучення фінансових активів за користування фінансовими активами Фінансова установа сплачує Вкладнику проценти в розмірі 8 (вісім) % річних за кожен день користування, виходячи з розрахунку 365 днів у році.

24.12.2021 сторонами Договору № 26-11/2021 про управління активами укладено Додаткову угоду № 1, за якою Сторони домовились внести зміни до п.2.1. Договору, виклавши його в наступній редакції: розмір залучених фінансових активів становить 216 000 000 (двісті шістнадцять мільйонів) грн.

20.11.2022 року сторонами Договору № 26-11/2021 про управління активами укладено Додаткову угоду № 2, за якою Сторони домовились викласти пункт 2.1. Договору у наступній редакції:

« 2.1. Розмір залучених фінансових активів становить 231 704 279,45 грн. (двісті тридцять один мільйон сімсот чотири тисячі двісті сімдесят дев`ять гривень 45 копійок).»

викласти пункт 2.2. Договору у наступній редакції:

« 2.2. За користування фінансовими активами Фінансова установа сплачує Вкладнику проценти в розмірі 18% (вісімнадцять процентів) річних за кожен день користування, виходячи з розрахунку 365 днів у році.»

викласти пункт 4.1. Договору у наступній редакції:

« 4.1. Строк залучення Фінансових активів розпочинається з моменту перерахування коштів за цим Договором на поточний рахунок Фінансової установи і закінчується « 30» червня 2023 р. (включно).»

викласти пункт 4.3. Договору у наступній редакції:

« 4.3. Фінансова установа зобов`язується повністю повернути Вкладнику суму отриманих фінансових активів та нарахованих процентів не пізніше « 30» червня 2023 р.».

Рішенням єдиного учасника AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» № 13 від 22.12.2021 року: погоджено укладення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» з ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» Договору, відповідно до якого Товариство надасть ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО фінансові активи в розмірі 216 000 000 (двісті шістнадцять) грн. 00 коп., під процентну ставку 8 (вісім) % річних, терміном повернення не пізніше « 22» листопада 2022р., надано повноваження на укладення Договору з ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» та підписання будь-яких інших документів, необхідних для його укладання.

У подальшому, рішенням єдиного учасника AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» № 23 від 20.11.2022 року погоджено укладення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» з ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» додаткової угоди до Договору № 23-12/2021 залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення від 23.12.2021 року, відповідно до якої внесяться зміни в Договір, зокрема про таке: сума залучених фінансових активів становить 231 704 279,45 грн. (двісті тридцять один мільйон сімсот чотири тисячі двісті сімдесят дев`ять гривень 45 копійок) процентна ставка за користування фінансовими активами становить 18 (вісімнадцять) % річних; строк залучення фінансових активів становить до «30» червня 2023 року включно.

Рішенням єдиного учасника AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» № 24 від 10.11.2023 погоджено укладення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» від імені, в інтересах та за рахунок якого на підставі Договору № 26-11/2021 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду від 26 листопада 2021 року, діє компанія з управління активами ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» (ідентифікаційний код юридичної особи 32800074), Договору про відступлення права вимоги заборгованості ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» (ідентифікаційний код юридичної особи -0880767) в сумі 235 312 572,41 грн. (двісті тридцять п`ять мільйонів триста дванадцять тисяч п`ятсот сімдесят дві гривні 41 копійок) яка виникла за Договором № 23-12/2021 залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення від 23.12.2021 року, із ТОВ «ФІН СТАРК».

Отже, позивач, проводячи діяльність із управління активами AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», діяв як компанія з управління активами на умовах визначених Договором № 26-11/2021, за згодою, в інтересах та у відповідності до рішень учасника корпоративного фонду інституту спільного інвестування при укладанні Договору №23-12/2021 залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення із ТОВ «Перше Ощадне Товариство».

У розумінні викладених вище норм, боргові зобов`язання фінансової установи щодо повернення грошових коштів відповідають поняттю активу, чинне законодавство дозволяє інвестиції у фінансову діяльність шляхом придбання боргових зобов`язань.

З наведеного вбачається, що розмішуючи грошові активи АТ «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» у небанківській фінансовій установі ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» шляхом залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення, позивач не допускав порушення вимог Положення №1753, оскільки отриманий фінансовий актив відповідає визначенню іншого актива, дозволеного чинним законодавством, та відповідає статуту та інвестиційній декларації AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ».

У той же час, за змістом рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 21.11.2023 №237-КУА/ПІФ, оскаржуване рішення вмотивоване тим, 29.12.2022 Національним банком України анульовано ліцензію ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» та виключено товариство з Державного реєстру фінансових установ, ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» порушило вимоги пункту 1 глави 1 розділу II Ліцензійних умов № 92 в частині невиконання вимоги пункту 1 розділу II Положення №1753, а саме: розмістила грошові кошти AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ», у небанківській фінансовій установі - ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», яка діяла на підставі ліцензії на провадження господарської діяльності з надання фінансових послуг, а саме, залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення.

Суд акцентує, що станом на час укладання договору від 23.12.2021 №26-11/2021, ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» мало діючу ліцензію, отже діяло як фінансова установа на підставі ліцензії на залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення, виданої згідно з розпорядженням Нацкомфінпослуг від 27.12.2018 №2299.

Отже, ліцензію контрагенту позивача анульовано більш ніж через рік після укладання договору, а ні у оскаржуваному рішення, а ні у відзиві відповідач не наводить аргументів щодо невідповідності дій позивача вимогам законодавства при укладанні Договору №26-11/2021.

У відзиві Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку посилається на те, що 29.12.2022 та відповідно до пункту 7.1.2 договору № 23-12/2021 від 23.12.2021 про залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення, а саме, вимагати повернення фінансових активів, оскільки з 29.12.2022 Товариство з обмеженою відповідальністю «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» діяло без ліцензії на залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення.

Щодо таких аргументів відповідача, суд бере до уваги наступне.

Розділ IV та розділ V Порядку № 982 встановлюють порядок дій професійного учасника ринків капіталу у разі зупинення дії ліцензії.

Так, пункт 14 Розділу IV Порядку № 982 передбачає наступний порядок дій ліцензіата, який провадить професійну діяльність на ринках капіталу -діяльність з управління активами інституційних інвесторів (діяльність з управління активами) (далі - компанія з управління активами) у разі зупинення дії ліцензії:

1) ліцензіат зобов`язаний протягом п`яти робочих днів з дати зупинення дії ліцензії повідомити про зупинення дії ліцензії: наглядову раду корпоративного інвестиційного фонду, з яким укладено відповідний договір; раду недержавного пенсійного фонду (далі - НПФ), з якою ліцензіатом укладено відповідний договір; раду пенсійного фонду - суб`єкта другого рівня, з якою ліцензіатом укладено відповідний договір;

2) ліцензіат протягом строку зупинення дії ліцензії не припиняє діяльності щодо обслуговування інститутів спільного інвестування та НПФ, активами яких він управляє;

3) ліцензіат, ліцензію якого зупинено, не звільняється від виконання обов`язків перед інвесторами, передбачених проспектом емісії, регламентом та інвестиційною декларацією, договором про управління активами, укладеним з наглядовою радою корпоративного інвестиційного фонду / радою НПФ;

4) ліцензіату протягом строку зупинення дії ліцензії забороняється створювати нові пайові інвестиційні фонди та укладати договори про управління активами з новими корпоративними інвестиційними фондами та радами інших НПФ, а також радами НПФ - суб`єктів другого рівня;

5) уповноваженому органу ліцензіата (протягом строку зупинення дії ліцензії) забороняється приймати рішення про затвердження проспекту емісії, випуску та розміщення інвестиційних сертифікатів пайового інвестиційного фонду, а також змін до проспекту емісії інвестиційних сертифікатів фонду, пов`язаних з наступним випуском інвестиційних сертифікатів пайового інвестиційного фонду.

Порядок дії надавача фінансових послуг у разі зупинки дії його ліцензії на час спірних правовідносин було урегульовано Положенням про ліцензування та реєстрацію надавачів фінансових послуг та умови провадження ними діяльності з надання фінансових послуг, затвердженим Постановою Правління Національного банку України від 24 грудня 2021 року № 153.

Відповідно, після анулювання дії ліцензії, ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» мало діяти у відповідності до вимог зазначеного Положення № 153.

Відповідно до пункту 527 Розділу XI Надавач фінансових послуг після прийняття Національним банком рішення про відкликання (анулювання) ліцензії (ліцензій) на провадження діяльності з надання фінансових послуг втрачає право укладати нові договори з надання фінансових послуг та/або продовжувати строк дії укладених договорів про надання фінансової послуги, та/або вносити зміни до укладених договорів, які призводять до збільшення зобов`язань, проте продовжує виконувати зобов`язання за укладеними договорами про надання фінансових послуг з урахуванням особливостей, установлених законодавством України, та здійснювати іншу господарську діяльність.

У той же час, а ні Порядок № 982, а ні Закон України «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 року № 222-VIII, Закон України «Про інститути спільного інвестування» від 05.07.2012 року № 5080-VI, Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затверджене рішенням Комісії від 10.09.2013 №1753, зареєстроване в Міністерстві юстиції України 01.10.2013 за № 1689/24221, не регулюють та не встановлюють порядок дії суб`єкта господарювання у разі анулювання дії ліцензії його контрагента.

Також, суд враховує, після анулювання ліцензії ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО», ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» багаторазово зверталося із вимогами негайного повернення фінансових активів, залучених за договором № 23-12/2021. Зокрема, такі вимоги надсилалися листами вих.№23 від 23.01.2023; №58 від 14.02.2023; №109 від 16.03.2023; №160 від 02.05.2023; №228 від 27.06.2023; №331 від 25.09.2023, які із доказами направлення (вручення) наявні у матеріалах справи.

Крім того, Рішенням єдиного учасника AT «ЗНВКІФ «ДАЛЬВІГ» № 24 від 10.11.2023 погоджено укладення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» від імені, в інтересах та за рахунок якого на підставі Договору № 26-11/2021 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду від 26 листопада 2021 року, діє компанія з управління активами ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» (ідентифікаційний код юридичної особи 32800074), Договору про відступлення права вимоги заборгованості ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» (ідентифікаційний код юридичної особи -0880767) в сумі 235 312 572,41 грн. (двісті тридцять п`ять мільйонів триста дванадцять тисяч п`ятсот сімдесят дві гривні 41 копійок) яка виникла за Договором № 23-12/2021 залучення фінансових активів із зобов`язанням щодо наступного їх повернення від 23.12.2021 року, із ТОВ «ФІН СТАРК».

Не заслуговують на увагу і посилання відповідача щодо розірвання договору №23-12/2021.

Так, відповідно до частини сьомої статті 179 Господарського кодексу України встановлює, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Відповідно до частини першої статті 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

Частина перша статті 193 Господарського кодексу України встановлює, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до частини сьомої статті 193 Господарського кодексу України не допускаються одностороння відмова від виконання зобов`язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов`язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Слід зазначити, що Закон України «Про інститути спільного інвестування», Положення про склад та структуру активів інституту спільного інвестування, затверджене рішенням Комісії від 10.09.2013 № 1753, зареєстроване в Міністерстві юстиції України 01.10.2013 за № 1689/24221, а також будь-які інші нормативні акти НКЦПФР, не регулюють порядок припинення господарських договорів.

Відповідно до п. 6.1 договору № 23-12/2021 із ТОВ «ПЕРШЕ ОЩАДНЕ ТОВАРИСТВО» цей договір вважається укладеним і набуває чинності з моменту його підписання Сторонами та його скріплення печатками Сторін (у разі їх наявності) та діє до 23 листопада 2022 р., або до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань за цим Договором.

П.9.4 Договору № 23-12/2021 передбачає, що якщо інше прямо не передбачено цим Договором або чинним законодавством України цей Договір може бути розірваний тільки за домовленістю Сторін, яка оформлюється додатковою угодою до цього Договору.

Відтак, з урахуванням положень п.6.1 Договору до повного виконання Сторонами своїх зобов`язань за цим Договором, у тому числі, до повернення Фінансовою установою коштів Вкладнику, договір є діючим та чинним.

При цьому, Договір може бути розірваний тільки за взаємною згодою Сторін, яка оформлюється додатковою угодою (п.9.4 Договору).

Отже, норми Господарського кодексу України закріплюють неможливість розірвання господарських договорів в односторонньому порядку, а умови самого договору встановлюють можливість його розірвання лише після повного виконання та за взаємною згодою Сторін.

У підсумку, суд зазначає, що у спірній постанові Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, відповідачем будь якими належними та допустимими доказами не обґрунтована необхідність та доцільність застосування по відношенню до позивача накладання санкцій. Відповідачем в процесі розгляду справи не вказано та не доведено, що при прийнятті спірних рішень були з`ясовані усі обставини, які зумовили причини допущеного правопорушення, про що судом наголошувалось вище.

Більше того, відповідач взагалі не обґрунтував, яким чином позивач порушив вимоги пункту 1 глави 1 розділу ІІ Ліцензійних умов №92, які негативні наслідки для відповідних осіб/держави настали та чи є ці наслідки пропорційними по відношенню до тих негативних наслідків, які настали для самого позивача у зв`язку із реалізацією застосованої до нього санкції.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про те, що, оскільки оскаржувана постанова про накладення санкції за правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках та розпорядження про усунення порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках не відповідають усім тим критеріям правомірності, визначеним у ч. 2 ст. 2 КАС України, яким має відповідати рішення суб`єкта владних повноважень, зокрема обґрунтованості, розсудливості та пропорційності, тому наявні підстави для визнання таких рішень протиправними та їх скасування.

Відповідно до частини 1 статті 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні.

Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Ці дані встановлюються такими засобами: 1) письмовими, речовими і електронними доказами; 2) висновками експертів; 3) показаннями свідків.

За ст. 73 КАС України належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.

Обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування (ч. 2 ст. 74 КАС України).

Відповідно до ст. 76 КАС України достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування та питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених ст. 78 цього Кодексу.

Частиною 2 ст. 77 КАС України визначено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Суб`єкт владних повноважень повинен подати суду всі наявні у нього документи та матеріали, які можуть бути використані як докази у справі (абз. 2 ч. 2 ст. 77 КАС України).

Згідно ч. ч. 1-4 ст. 242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Враховуючи наведене, системно проаналізувавши норми законодавства, оцінивши наявні докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, за результатами з`ясування обставини у справі та їх правової оцінки суд дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог та наявність підстав для їх задоволення.

Відповідно до ч. 1 ст. 139 Кодексу адміністративного судочинства України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Позивачами при зверненні до суду сплачено судовий збір в загальному розмірі 5368 грн, який в силу ч. 1 ст. 139 КАС України підлягає стягненню на користь позивача за рахунок бюджетних асигнувань відповідача.

Керуючись статтями 9, 14, 73-78, 90, 139, 143, 242-246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

1. Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ВСЕСВІТ» задовольнити повністю.

2. Визнати протиправною та скасувати постанову Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 21.11.2023 №237-КУА/ПІФ про накладення на ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» санкції за правопорушення на ринках капіталу та організованих товарних ринках.

3. Визнати протиправним та скасувати розпорядження Національної комісії з цінних паперв та фондового ринку від 21.11.2023 №428-КУА/ПІФ про усунення ТОВ «КУА «ВСЕСВІТ» порушень законодавства на ринках капіталу та організованих товарних ринках.

4. Стягнути на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами «ВСЕСВІТ» понесені витрати по сплаті судового збору у розмірі 5368 грн (п`ять тисяч триста шістдесят вісім гривень 00 коп.) за рахунок бюджетних асигнувань Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення. У разі оголошення судом лише вступної та резолютивної частини рішення, або розгляду справи в порядку письмового провадження, апеляційна скарга подається протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення.

Головуючий суддя Жукова Є.О.

Судді Діска А.Б.

Кочанова П.В.