Постанова

від 07.12.2010 по справі 2/57-10-3255

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" грудня 2010 р. Справа № 2/57-10-3255

Колегія суддів Одесько го апеляційного господарс ького суду у складі:

Головуючого Єрмілова Г.А.

Суддів : Воронюка О.Л.

Лашина В.В.

при секретарі Хом'як О.С.

за участю представникі в сторін та учасників провад ження у справі:

від ТОВ "Юг-Агродар" - Сир оти С.Д., паспорт серіяНОМ ЕР_1, дата видачі : 16.04.08; директо ра;

від ТОВ "Профторг" - Караг іоз О.Ф., довіреність № 23/2010 ві д 09.08.10;

арбітражного керуючого - Калашнікової Ю.В., паспорт с еріяНОМЕР_2, 140909;

від ПАТ "Укрсоцбанк" - Зім іна Л.О., довіреність № 02-04/632 ві д 11.10.10;

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляц ійну скаргу Публічного акціо нерного товариства "Укрсоцба нк"

на постанову господарс ького суду Одеської області від 12.10.10р.

по справі №2/57-10-3255

за заявою товариства з о бмеженою відповідальністю „ Юг-Агродар”

до боржника товариства з обмеженою відповідальніст ю „Профторг”

про банкрутство

Відповідно до ст.77 ГП К України розгляд справи від кладався на 07.12.10р.

Відповідно до ст.44 ГПК України здійснювалась фікса ція судового процесу технічн ими засобами.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господ арського суду Одеської облас ті від 27.07.2010 року за заявою ТОВ "Ю г-Агродар" порушено провадже ння у справі про банкрутство ТОВ "Профторг", введено морато рій на задоволення вимог кре диторів, введено процедуру р озпорядження майном, розпоря дником майна призначено арбі тражного керуючого Калашн ікову Ю.В.

Ухвалою господарсько го суду Одеської області від 10.08.2010 року визнано грошові вимо ги кредитора ТОВ "Юг-Агродар" д о боржника у сумі 408196, 63 грн., зобо в' язано кредитора у десятид енний строк подати до офіцій них друкованих органів оголо шення про порушення провадже ння у справі про банкрутство ТОВ “Профторг”, встановлено розпоряднику майна строк дл я складання реєстру вимог кр едиторів, строк проведення п опереднього засідання суду т а дату скликання перших зага льних зборів кредиторів, а та кож строк проведення засідан ня суду, на якому буде винесен о ухвалу про санацію боржник а, чи постанову про визнання б оржника банкрутом і відкритт я відносно нього ліквідаційн ої процедури чи припинення п ровадження у справі про банк рутство.

Оголошення про поруш ення провадження у справі пр о банкрутство ТОВ “Профторг ” надруковано в газеті "Урядо вий кур'єр" № 154 від 20.08.2010р.

Ухвалою суду ві д 28.09.10р. за результатами попере днього засідання затверджен о реєстр вимог кредиторів ТО В “Профторг”, який складаєть ся з наступних кредиторів з в казівкою черговості задовол ення вимог: ІІ черга - Відділен ня виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробн ицтві та професійних захворю вань України в Малиновському районі м. Одеси з грошовими ви могами до боржника на суму 33, 39 грн.; УПФУ в Малиновському рай оні м. Одеси - 1108,90 грн.; Одеський м іський центр зайнятості - 69,29 г рн. ; ІV черга - ТОВ „АПК „Надія Л ТД” з грошовими вимогами до б оржника на суму 1551009,60 грн.; ТОВ „Ю г-Агродар” - 408196,63 грн.

Цією ж ухвалою з обов' язано розпорядника ма йна ТОВ „Профторг” організув ати проведення зборів кредит орів та засідання комітету к редиторів у відповідності зі ст. 16 Закону України “Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом”, на якому вирішити п итання відносно подальшого р озгляду справи (ліквідація, м ирова угода, санація), відпові дні протоколи зборів кредито рів та комітету кредиторів н адати суду.

Постановою госп одарського суду Одеської обл асті від 12.10.2010р. (суддя - Ба харєв Б.О.) ТОВ “Профторг” в изнано банкрутом, відкрито л іквідаційну процедуру, лікв ідатором призначено арбітра жного керуючого Калашніко ву Ю.В., його зобов'язано у 5-ти денний строк подати до офіці йного друкованого органу ого лошення про визнання ТОВ "Про фторг" банкрутом та відкритт я ліквідаційної процедури, т а здійснити ліквідацію боржн ика відповідно до вимог Зако ну України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ”, а також припинено повноваж ення органів управління банк рута та власників майна банк рута, скасовано заходи щодо з абезпечення грошових вимог к редиторів.

Постанова суду мотивован а приписами ст.ст. 22-24 Закону Ук раїни “Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом”. Суд п ершої інстанції виходив тако ж з наявності клопотання роз порядника майна про визнання ТОВ “Профторг” банкрутом та відкриття ліквідаційної про цедури, неспроможності боржн ика відновити свою платоспро можність та задовольнити виз нані судом вимоги кредиторів не інакше, як через застосува ння ліквідаційної процедури , та відсутності пропозицій і нвесторів і санаторів щодо п огашення кредиторської забо ргованості боржника.

Не погоджую чись із зазначеною постаново ю, ПАТ "Укрсоцбанк" подал о апеляційну скаргу, де про сить постанову від 12.10.2010р. скасу вати та винести постанову, як ою включити ПАТ "Укрсоцбанк" д о реєстру вимог кредиторів, п осилаючись на порушення судо м першої інстанції норм мате ріального та процесуального права.

В апеляційній скарзі банк зазначає, що він є застав ним кредитором ТОВ "Профторг ", про що свідчить договір банк івського рахунку №670/Ю01.1-1404 від 11. 10.07р. та додаткова угода про над ання овердрафту №6 від 11.11.08р., за якими банк надав боржнику кр едитні кошти у розмірі 900 000грн. , які у встановлений строк пов ернуті банку не були, і станом на 26.10.10р. загальна заборговані сть ТОВ "Профторг" перед ПАТ "У крсоцбанк" становить 1 360 701,78грн. В забезпечення виконання бо ржником своїх зобов'язань по поверненню кредиту 11.11.08р. помі ж банком та ТОВ "Профторг" було укладено договір застави ма йнових прав (вимоги оплати ва ртості товару) №06-09/2334, на підста ві якого у Державному реєстр і обтяжень рухомого майна бу ло зареєстровано відповідне обтяження.

Однак арбітражний ке руючий, в порушення ч.6 ст.3-1, ч.13 с т.10 Закону України “Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом” не виконав належним ч ином покладені на нього обов 'язки щодо виявлення усіх мож ливих кредиторів ТОВ "Профто рг", а господарський суд не пер евірив надану арбітражним ке руючим інформацію, та не з'ясу вав, чи надходили заяви про ви знання кредиторських вимог д о боржника від інших кредито рів, а також обставини наявно сті чи відсутності у боржник а сільськогосподарської тех ніки, земельних ділянок, корп оративних прав, рахунків в ба нківських установах та грошо вих коштів на таких рахунках тощо.

18.11.2010р. до Одеського апе ляційного господарського су ду від ПАТ "Укрсоцбанк" надійш ла заява про відмову від апел яційної скарги, жодним чином не мотивована.

Відповідно до ст.22, 100 ГП К України особа, яка подала ап еляційну скаргу, має право ві дмовитися від неї до винесен ня постанови.

В судових засіданнях апеляційної інстанції від 30.1 1.10р. та 07.12.10р. представники креди торів, боржника та арбітражн ий керуючий проти задоволенн я цієї заяви не заперечували .

Втім, судова колегія вважає, що заява ПАТ "Укрсоцба нк" про відмову від апеляційн ої скарги не може бути задово лена, оскільки довіреність, в идана на ім'я особи, що підписа ла вказану заяву, не надає їй п овноважень за вчинення такої процесуальної дії.

Відзиви на апеляційн у скаргу від інших учасників провадження у справі про бан крутство ТОВ "Профторг" до Оде ського апеляційного господа рського суду не надходили. В с удовому засіданні апеляційн ої інстанції представники ін іціюючого кредитора, боржник а та ліквідатор, проти доводі в апеляційної скарги запереч ували та просили залишити її без задоволення, а постанову суду від 12.10.2010р. - без змін. Предс тавник ПАТ "Укрсоцбанк" довод и та вимоги апеляційної скар ги не підтримав та не напол ягав на її задоволенні.

Заслухавши поясн ення представників сторін, п еревіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичн ої оцінки господарським судо м Одеської області, проаналі зувавши застосування норм п роцесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що ап еляційна скарга не підл ягає задоволенню з огляду на таке.

Відповідно до частин и 2 статті 41 ГПК України господ арські суди розглядають спра ви про банкрутство в порядку , передбаченому цим Кодексом , з урахуванням особливостей , встановлених Законом Украї ни "Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом".

За приписами абз. 6 ч. 11 с т. 11 вказаного Закону за резул ьтатами розгляду заяви креди тора та відзиву боржника у пі дготовчому засіданні виноси ться ухвала, в якій визначают ься: дата засідання суду , на якому буде винесено ухвал у про санацію боржника, чи про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної п роцедури, чи припинення пров адження у справі про банкрут ство, яке має відбутися не піз ніше шести місяців після дат и проведення підготовчого за сідання суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 16 З акону України «Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом»протягом десяти днів післ я винесення ухвали за резуль татами попереднього засідан ня господарського суду розпо рядник майна повідомляє кред иторів згідно з реєстром вим ог кредиторів та уповноважен у особу акціонерів або учасн иків товариства з обмеженою чи додатковою відповідальні стю про місце і час проведенн я зборів кредиторів та орган ізує їх проведення.

Учасниками зборів кр едиторів з правом вирішально го голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вим ог кредиторів. У зборах можут ь брати участь представник п рацівників боржника, уповнов ажена особа акціонерів або у часників товариства з обмеже ною чи додатковою відповідал ьністю, арбітражний керуючий з правом дорадчого голосу.

Згідно з ч. 8 ст. 16 Закону до компетенції комітет у кредиторів належить прийня ття рішення про: вибори голов и комітету; скликання зборів кредиторів; підготовку та ук ладення мирової угоди; внесе ння пропозицій господарсько му суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржни ка чи санації боржника; зверн ення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкрит тя ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбі тражного керуючого (розпоряд ника майна, керуючого санаці єю, ліквідатора) та про призна чення нового арбітражного ке руючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквіда тора), надання згоди на укладе ння арбітражним керуючим зна чних угод боржника чи угод бо ржника, щодо яких є заінтерес ованість; інші питання, перед бачені цим Законом. Відповідно до ч. 1 ст. 22 З акону України "Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом" у випадках, передбачених ц им Законом, господарський су д приймає постанову про визн ання боржника банкрутом і ві дкриває ліквідаційну процед уру.

Відповідно до п. 85 Пост анови Пленуму Верховного суд у України від 18.12.2009 р. N 15 „Про судо ву практику в справах про бан крутство”, згідно з частиною першою статті 22 Закону господ арський суд приймає постанов у про визнання боржника банк рутом та відкриває ліквідаці йну процедуру у випадках, пер едбачених Законом. До таких в ипадків клопотання комітету кредиторів про введення про цедури ліквідації у процедур і розпорядження майном боржн ика.

Отже, прийняття рішен ня комітетом кредиторів про подальший хід процедури банк рутства визначено законодав цем як виняткове право коміт ету кредиторів, а прийняття р ішення про подальший хід про цедури банкрутства є обов'яз ком суду, який виконується зг ідно чинного законодавства.

Як вбачається з матер іалів справи, за наслідком пр оведення попереднього судов ого засідання від 28.09.2010 затверд жено реєстр вимог кредиторів .

07.10.2010 арбітражним керую чим Калашніковою Ю.В. були скликані загальні збори кре диторів ТОВ "Профторг", на яких прийняли участь представник и наступних кредиторів: ТОВ "Ю г-Агродар", ТОВ "АПК "Надія ЛТД", УПФУ в Малиновському районі м.Одеси, Одеського міського ц ентру зайнятості, які прийня ли рішення про формування ко мітету кредиторів у складі 3х кредиторів: ТОВ "Юг-Агродар", Т ОВ "АПК "Надія ЛТД" та УПФУ в Мал иновському районі м.Одеси.

Згідно порядку денно го, на засіданні комітету кре диторів ТОВ "Профторг" від ціє ї ж дати (07.10.2010р.) відбулися вибор и голови комітету кредиторів , яким обрано директора ТОВ "Юг -Агродар" Сироту С.Д. та вир ішено питання про подальший хід процедури банкрутства пі дприємства - боржника (пост ановлено звернутися до госпо дарського суду Одеської обла сті припинення процедури роз порядження майном і початок процедури ліквідації ТОВ "Пр офторг" та призначення лікві датором арбітражного керуюч ого Калашнікову Ю.В.,).

12.10.2010р. до господарськог о суду Одеської області розп орядником майна боржника К алашніковою Ю.В. було подан о звіт, в якому арбітражний ке руючий зазначає про те, що бор жник знаходиться у стані неп латоспроможності і достатні х активів (автотранспорту, не рухомості, земельних ділянок ) у ліквідній формі або резерв ів для фінансового оздоровле ння не має, та пропонує, у зв'яз ку з цим припинити процедуру розпорядження майном та пер ейти до процедури ліквідації ТОВ "Профторг".

Згідно із ч. 4 ст. 205 ГК Укр аїни, у разі неспроможності с уб'єкта господарювання через недостатність його майна за довольнити вимоги кредиторі в, він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом.

Відповідно до абз. 4 ст . 1 Закону України “Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом” суб' єкт господарсько ї діяльності може бути визна ний банкрутом тільки в разі в становлення господарським с удом його неспроможності ві дновити свою платоспроможні сть та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не і накше як через застосування ліквідаційної процедури.

Враховуючи наявніс ть пропозиції комітету креди торів про визначення подальш ого ходу процедури банкрутст ва, а також те, що фінансовий с тан підприємства - боржника х арактеризується ознаками по точної неплатоспроможності , висновки суду першої інстан ції про обґрунтованість відк риття ліквідаційної процеду ри узгоджуються з приписами чинного законодавства та від повідають положенням ч. 8 ст. 16 З акону України "Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом".

Що стосується змісту апеляційної скарги, то судов а колегія відзначає, що її дов оди та вимоги фактично зводя ться до незгоди ПАТ "Укрсоцба нк" з невключенням розпорядн иком майна його грошових вим ог до реєстру вимог кредитор ів ТОВ "Профторг".

З цього приводу слід з азначити, що нормами Закону У країни "Про відновлення плат оспроможності або визнання б оржника банкрутом" не передб ачено строки, протягом яких к редитор, вимоги якого забезп ечені заставою, має право под авати заяву про визнання так их вимог. У даному випадку ПАТ "Укрсоцбанк" має змогу зверну тися до місцевого господарсь кого суду із заявою про визна ння його грошових вимог до бо ржника, які забезпечені заст авою, та зобов'язання ліквіда тора внести їх окремо до реєс тру вимог кредиторів.

Оскільки доводи апе ляційної скарги не спростову ють правильних висновків міс цевого господарського суду, підстави для зміни чи скасув ання постанови господарсько го суду Одеської області від 12.10.10р. - відсутні.

Керуючись ст.ст.85,86,103,105,106 Гос подарського процесуального кодексу України, колегія суд дів-

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скарг у Публічного акціонерного то вариства "Укрсоцбанк" залиши ти без задоволення.

Постанову господарсь кого суду Одеської області в ід 12.10.2010р. у справі №2/57-10-3255 - без змін .

Головуючий суддя Г.А. Єрмілов

Суддя О.Л. Вороню к

Суддя В.В. Лашин

Повний текст постанови скл адено 10.12.2010р.