Постанова

від 08.07.2010 по справі 4-571/10

ЛЕНІНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КІРОВОГРАДА

Справа № 4-571/10

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 липня 2010 року суддя Ленінського районного суду м. Кіровограда Бутельська Г.В., розглянувши подання старшого слідчого СВ ПМ ДПА у Кіровоградській області Н.М. Бабійчука про проведення обшуку,-

ВСТАНОВИВ:

Старший слідчий СВ ПМ ДПА в області звернувся до суду з поданням про проведення обшуку в приміщенні відділення №34 ВАТ „Всеукраїнський акціонерний банк”, що знаходиться за адресою: м.Кіровоград. вул. Преображенська, 17/65, відносно клієнта банківської установи ВАТ „Кіровоградський карєр ” , по кримінальній справі №80-1179.

Подання мотивоване тим, що в провадженні провадженні слідчого відділу ПМ ДПА у Кіровоградській області знаходиться кримінальна справа № 80-1179 порушена прокуратурою Кіровоградської області 14.04.2010 року за фактом замаху на заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах службовими особами ВАТ „Кіровоградський карєр” за ознаками злочину, передбаченого ч.2 ст. 15, ч.5 ст. 191 КК України.

Як слідує з даного подання, службові особи ВАТ «Кіровоградський кар'єр», вступивши в злочинну змову зі службовими особами ТОВ «Грантрейд», маючи умисел на заволодіння бюджетними коштами в особливо великих розмірах, надали до ДПІ у м. Кіровограді податкову декларацію з податку на додану вартість за травень 2009 року, де відповідно відобразили, за відсутності для цього підстав, до відшкодування з Державного бюджету України податок на додану вартість (далі - ПДВ) в розмірі 3,3 млн. грн., чим безпідставно завищили суму бюджетного відшкодування вищевказаного податку.

Проведеною перевіркою встановлено, що між ВАТ «Кіровоградський кар'єр» та компанією «Metso Minerals» (м. Тампере, Фінляндія) 17.07.07 укладено контракт № MM-Tampere/2007-22/UA на поставку обладнання для переробки каміння в асортименті. Відповідно до митних декларацій в період з 07.08.08 по 29.08.08 обладнання надійшло на територію України. В грудні 2008 року співробітниками ДПІ у м. Кіровограді здійснено перевірку законності відшкодування податку на додану вартість, який задекларований у податковій декларації за вересень 2008 року, за результатами якої підтверджено відшкодування вказаного податку в сумі 3,3 млн. грн., які 23.04.09 надійшли на розрахунковий рахунок підприємства.

В подальшому між ВАТ «Кіровоградський кар'єр» та ТОВ «Грантрейд» 30.10.08 укладено договір поставки обладнання компанії «Metso Minerals» № 5/11, яке 30.10.08 згідно з актом прийняття - передачі, податкової накладної від 31.10.08 №188 та накладної від 31.10.08 №148 передане покупцю. Всупереч умовам договору ТОВ «Грантрейд» розрахунок за придбане ним обладнання не проведено, в зв'язку з чим 28.11.08 між сторонами внесено зміни до договору щодо продовження термінів розрахунку (не пізніше 01.03.09), які в подальшому додатковою угодою від 23.03.09 продовжено до 01.05.09. Кошти за обладнання у сумі 20,1 млн. грн. перераховано на рахунок товариства лише 31.03.09 та 27.04.09.

Вищезазначене обладнання використовується в технологічному процесі при виготовленні щебеневої продукції. Проте, ТОВ «Грантрейд» є підприємством, яке займається реалізацією щебня, не має спеціального дозволу на користування надрами для розробки родовищ корисних копалин, у т.ч. для видобування піску та гравію.

Фактично зазначене обладнання до ТОВ «Грантрейд» не передавалося, весь час знаходилося на території ВАТ «Кіровоградський кар'єр».

Не провівши розрахунок за попереднім договором, 21.11.08 між ТОВ «Грантрейд» та ВАТ«Кіровоградський кар'єр» укладено договір поставки обладнання, отриманого від компанії «Metso Minerals» (сума угоди 20,1 млн. грн.), яке в подальшому 24.11.08 передано ВАТ«Кіровоградський кар'єр» згідно з актом прийняття - передачі, податкової накладної від 24.11.08 №1372. ВАТ «Кіровоградський кар'єр» розрахунок за придбане ним обладнання всупереч умовам договору теж не проведено, в зв'язку з чим 28.11.08 між сторонами внесено зміни до договору щодо продовження термінів розрахунку (не пізніше 01.03.09), які в подальшому додатковою угодою від 23.03.09 продовжено до 01.05.09. Оплату за обладнання у сумі 20,1 млн. грн. здійснено 27.04.09.

Відповідно до поданої до ДПІ у м. Кіровограді декларації з податку на додану вартість за травень поточного року та розрахунку суми бюджетного відшкодування ВАТ«Кіровоградський кар'єр», сума, що підлягає бюджетному відшкодуванню із зарахуванням на рахунок платника в банку, складає 3884,1 тис. грн. Підставою для заявления підприємством бюджетного відшкодування ПДВ за травень 2009 року є в т.ч. податкова накладна від 24.11.08 №1372, яка отримана від ТОВ «Грантрейд» на загальну суму 20,1 млн. грн. за поставку обладнання компанії «Metso Minerals».

Перевіркою податкових накладних ТОВ «Грантрейд» встановлено, що сума ПДВ по здійсненню операції по продажу дробарко - сортувального обладнання задекларована в декларації з ПДВ за листопад 2008 року, але грошові кошти до Держбюджету не надходили, оскільки суму податкових зобов'язань з ПДВ погашено за рахунок залишку від'ємного значення попереднього податкового періоду (декларація з ПДВ за жовтень 2008 року), який сформовано за рахунок податкового кредиту по придбанню вказаного обладнання у ВАТ«Кіровоградський кар'єр».

Відповідно до п. 1.8 ст. 1 Закону України «Про податок на додану вартість» (Закон), бюджетне відшкодування - це сума, що полягає поверненню платнику податку з бюджету у зв'язку з надмірною сплатою податку у випадках, зазначених цим Законом, тобто відшкодуванню підлягають лише суми, які сплачені до бюджету. Також, Законом встановлений прямий зв'язок між сплатою, надходженням до бюджету ПДВ та відшкодуванням .такого податку, а отже право на відшкодування виникає лише при фактичній надмірній сплаті ПДВ, а не з самого факту існування зобов'язання по сплаті податку на додану вартість і ціні товару.

Таким чином, умисними, протиправними діями службових осіб ВАТ„Кіровоградський карєр” скоєно замах на заволодіння чужим майном в особливо великих розмірах шляхом зловживання своїм службовим становищем, безпідставно відобразивши в загальній декларації з ПДВ суму податку на додану вартість з перерахованої попередньої оплати підприємству ТОВ„Грантрейд”, що призвело до протиправного завищення бюджетного відшкодування ПДВ на 3.3 млн. грн., задекларувавши перерахувати цю суму на банківський рахунок підприємства ВАТ„Кіровоградський карєр” в повному обсязі.

Згідно Акту №59/23-50/198/00292155 від 03.08.2009 року „Про результати позапланової виїзної документальної перевірки ВАТ „Кіровоградський карєр” (код 00292155) з питань достовірності нарахування суми бюджетного відшкодування податку на додану вартість їз зарахуванням на розрахунковий рахунок платника у банку за травень 2009 року, яка виникла за рахунок відємного значення з ПДВ, що декларувалось в період 01.11.2008 року по 30.11.2008 року, з 01.02.2009 року по 30.04.2009 року” в ДПІ у м.Кіровограді встановлено, що окрім вище зазначених основних контрагентів постачальниками в перевіряємий період також були ТОВ „Профі Стан” (код ЄДРПОУ 34548222, м. Кіровоград), ТОВ „Руна КЛ” (код ЄДРПОУ 36208139, м. Дніпропетровськ), ТОВ „Південна промислова компанія” (код ЄДРПОУ 31507980, м. Запоріжжя), ТОВ„Укррос-експорт Трейдінг” (код ЄДРПОУ 33906629, м. Дніпропетровськ), ПП „Спецрембуд” (код ЄДРПОУ 24995186, с. Лозоватка, Криворізький р-н., Дніпропетровська обл.), ТОВ „Вілком-Електро” (код ЄДРПОУ 32236309, м. Харків), ТОВ „Стройспектр” (код ЄДРПОУ 32394933, с. Соколівське, Кіровоградського р-ну.), ТОВ „Кіровоградське БМУ №5” (код ЄДРПОУ 13753190, м. Кіровоград).

З роздруківки з розширеної бази даних ДПА України ВАТ „Кіровоградський карєр” встановлено, що ВАТ „Кіровоградський карєр” має відкриті рахунки № 26008300177 за період з 1.01.2008 року по 09.06.2009 року (дата закриття рахунку), № 26105300177 (українська гривня) за період з 1.01.2008 року по 30.07.2008 року (дата закриття рахунку), №26000100000008 (українська гривня, долар США, ЄВРО) за період з 02.04.2009 року по 09.06.2009 року (дата закриття рахунку) в відділенні №34 ВАТ „Всеукраїнський акціонерний банк”.

З метою встановлення та перевірки підстав декларування ВАТ „Кіровоградський карєр” відповідних обсягів податкового кредиту та податкових зобовязань від здійснених фінансових операцій, встановлення осіб причетних до відкриття та керування рахунками, отримання доказів вчинення злочину на адресу керуючого відділення №34 ВАТ„Всеукраїнський акціонерний банк” направлена вимога № 4886/10/09-016 від 10.12.2009р. про надання даних руху коштів та інших документів повязаних з відкриттям та використанням по відкритих ВАТ „Кіровоградський карєр” рахунках № 26008300177 за період з 1.01.2008 року по 09.06.2009 року (дата закриття рахунку), № 26105300177 (українська гривня) за період з 1.01.2008 року по 30.07.2008 року (дата закриття рахунку), №26000100000008 (українська гривня, долар США, ЄВРО) за період з 02.04.2009 року по 09.06.2009 року (дата закриття рахунку).

15.12.2009р. листом за вх. № 2863/10 на адресу УПМ ДПА у Кіровоградській області направлено відповідь в якій зазначено, що відділення №34 ВАТ „Всеукраїнський акціонерний банк” згідно п.3 ч.1 ст. 62 ЗУ „Про банки і банківську діяльність”: „Банки розкривають інформацію, яка містить банківську таємницю, органам Державної податкової служби на їх письмову вимогу стосовно операцій за рахунками конкретної юридичної особи або фізичної особи обєкта підприємницької діяльності за конкретний проміжок часу. При цьому банку забороняється надавати інформацію про клієнтів іншого банку, навіть якщо їх імена зазначені у документах, угодах та операціях клієнта (ч.4 ст. 62 Закону про банки)”. В отриманій відповіді зазначено рух коштів по запитуваним рахункам ВАТ „Кіровоградський карєр” без розшифровки контрагентів та часом проведення платежу (годин, хвилин, секунд).

Правовий режим банківської таємниці в рамках розслідування кримінальної справи регулюється виключно нормами Кримінально - Процесуального судочинства, а не іншими нормами чинного законодавства, що розяснено в «Узагальненні судової практики розгляду справ про розкриття банками інформації, яка містить банківську таємницю, щодо юридичних та фізичних осіб» схвалене палатою у цивільних справах Верховного Суду України 14.12.2009 року.

Нормами кримінально-процесуального кодексу України передбачений порядок та підстави проведення слідчої дії виїмки. При цьому у постанові повинно зазначатися документи їх точна назва та реквізити. Вказані відомості відсутні, а банківська установа при наданні запиту, відмовилась надати необхідну інформацію, посилаючись на Закон України «Про банки та банківську діяльність». У звязку з чим виникла необхідність у проведенні обшуку банківської установи відділення №34 ВАТ „Всеукраїнський акціонерний банк” (м.Кіровоград. вул. Преображенська, 17/65) відносно клієнта банківської установи ВАТ„Кіровоградський карєр” ( код 00292155), де можуть знаходитись знаряддя злочину, речі чи цінності здобуті злочинним шляхом, а також інші предмети та документи, сліди злочину та інші речові докази, які можуть мати значення для справи.

Згідно п.11 Пленуму Верховного суду України «Про деякі питання застосування судами України законодавства при дачі дозволів на тимчасове обмеження окремих конституційних прав і свобод людини і громадянина під час здійснення оперативно-розшукової діяльності, дізнання і досудового слідства» №2 від 28.03.2008 року та статті 17 Закону України від 23 лютого 2006 р. № 3477-ІV «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» судам необхідно враховувати, що відповідно до практики Європейського суду з прав людини поняття «житло» у пункті 1 статті 8 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод (Рим, 4.XI.1950) охоплює не лише житло фізичних осіб. Воно може поширюватися на офісні приміщення, які належать фізичним особам, а також офіси юридичних осіб, їх філій та інші приміщення. Як «інше володіння» слід розуміти такі обєкти (природного походження та штучно створені), які за своїми властивостями дають змогу туди проникнути і зберегти або приховати певні предмети (речі, цінності). Ними можуть бути, зокрема, індивідуальний банківський сейф. Враховуючи вищевикладене приміщення банківської установи підпадає під ознаки поняття «житло», яке зазначене в ст.177 КПК України.

Розглянувши подання, перевіривши матеріали кримінальної справи № 80-1179, що надані органом досудового слідства та приймаючи до уваги те, що в матеріалах кримінальної справи є достатньо підстав для проведення обшуку в приміщенні відділення №34 ВАТ „Всеукраїнський акціонерний банк”, що знаходиться за адресою: м.Кіровоград. вул. Преображенська, 17/65, відносно клієнта банківської установи ВАТ „Кіровоградський карєр” вважаю, що подання підлягає задоволенню, за наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.77 КПК України обшук проводиться в тих випадках, коли є достатні підстави вважати, що знаряддя злочину, речі й цінності, здобуті злочинним шляхом, а також інші предмети і документи, які мають значення для встановлення істини в справі чи забезпечення цивільного позову, знаходяться в певному приміщенні або місці чи в якої-небудь особи.

Крім цього, згідно ч.5 ст.77 КПК України обшук житла чи іншого володіння особи, за винятком невідкладних випадків, проводиться лише за вмотивованою постановою судді. Вказаною нормою закону також передбачено, що постанова про проведення обшуку виноситься суддею за наявності підстав.

Згідно наданих матеріалів кримінальної справи є достатньо підстав для проведення обшуку в приміщенні відділення №34 ВАТ „Всеукраїнський акціонерний банк”, що знаходиться за адресою: м. Кіровоград. вул. Преображенська, 17/65, по кримінальній справі № 80-1179.

Керуючись ст.177 КПК України,

П О С Т А Н О В И В:

Дати дозвіл на проведення обшуку в приміщенні відділення №34 ВАТ „Всеукраїнський акціонерний банк”, що знаходиться за адресою: м.Кіровоград. вул. Преображенська, 17/65, відносно клієнта банківської установи ВАТ „Кіровоградський карєр”.

Постанова оскарженню не підлягає.

Суддя-підпис

З оригіналом згідно

Суддя Ленінського райсуду

м. Кіровограда Бутельська Г.В.