Постанова

від 21.12.2010 по справі 39/173-10

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

39/173-10

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.12.2010 року                                                       Справа №  39/173-10

         Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Дмитренко А.К. - доповідач  

суддів:Прокопенко А.Є., Крутовських В.І.

при секретарі: Деббіш Г.В.

за участю представників сторін:

від позивача: Федосова Г.І. представник, довіреність №10/4323-43 від 02.04.10;

від відповідача:  Мокрий В.Н. голова кооперативу, витяг з протоколу № б/н  від 02.06.04;

від відповідача:  Шокотько В.Г. представник, довіреність №б/н  від 23.11.10;

від відповідача:  Новікова Г.І. представник, довіреність №б/н  від 23.11.10

розглянувши апеляційну скаргу відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", м. Запоріжжя на рішення господарського суду Дніпропетровської області  від  12.10.2010р. у справі №39/173-10

за позовом   відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго",                                м. Запоріжжя   

до   житлово-будівельного кооперативу № 168 "50 років Жовтня",                          м. Дніпропетровськ    

про  стягнення 111 393 грн. 45 коп. заборгованості за спожиту теплову енергію у вигляді гарячої води.

У судовому засіданні оголошувалась перерва з 07.12.10 по 21.12.10              (ст.77 Господарського  процесуального кодексу України).

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.10р. (суддя Ліпинський О.В.) відкритому акціонерному товариству "Дніпроенерго" відмовлено у позові до житлово –будівельного кооперативу  "50 років Жовтня" про стягнення 111 393 грн. 45 коп. заборгованості за теплову енергію.                      

Не погоджуючись з рішенням суду відкрите акціонерне товариство "Дніпроенерго" просить його скасувати посилаючись на порушення норм матеріального і процесуального права.

Житлово-будівельний кооператив № 168 "50 років Жовтня" просить рішення залишити без змін, а скаргу без задоволення.

Заслухавши представників сторін, розглянувши матеріали справи, суд

ВСТАНОВИВ:

          19.11.04 між відкритим акціонерним товариством "Дніпроенерго" (енергопостачальна організація) і житлово-будівельним кооперативом № 168 "50 років Жовтня" (споживач) укладений договір № 22-т/05/312 юр, за яким енергопостачальна організація взяла на себе зобов'язання постачати споживачу теплову енергію у вигляді гарячої води у необхідних йому обсягах, а споживач зобов'язався оплачувати отриману теплову енергію відповідно затвердженим тарифам у строки та на умовах цього договору.

          У відповідності з п.2.2.1 договору енергопостачальна організація зобов'язується поставляти теплову енергію у вигляді гарячої води на потреби

споживача: опалення і тепловентиляцію –в період опалювального сезону і гарячого водопостачання –на протязі року, в  межах балансової належності теплових мереж споживача і транспортуючої організації; в кількостях (об'ємах) згідно додатку № 1 до цього договору, при дотриманні і виконанні споживачем умов цього договору і отриманні акту про готовність до опалювального сезону без зауважень енергопостачальної і транспортуючої організацій, на об'єкт споживача, розташований за адресою:  м. Дніпропетровськ, проспект Правди, 19.

          Енергопостачальна організація щомісячно надсилає споживачу рахунок-фактуру про відпуск теплової енергії та витрати хімічно очищеної води на підпитку у строк до 10 числа місяця, наступного за розрахунковим (п.5.4 договору в редакції додаткової угоди від 01.09.05р. № 1)

Пунктом 6.4 договору в редакції додаткової угоди від 01.09.05 № 1 визначено, що розрахунки за теплову енергію енергопостачальна організація здійснює з споживачем наступним чином:

передплата за 5 днів до початку розрахункового місяця у розмірі 100% від суми заявлених витрат теплової енергії на розрахунковий місяць згідно додатку № 1 даного договору;

остаточна оплата, за вирахуванням передплати, проводиться у 5-ти денний строк від дати одержання рахунку –фактури на оплату теплової енергії.

Тариф на теплову енергію з 01.04.08 по 01.11.08 встановлений у розмірі 184 грн. 02 коп. з урахуванням ПДВ за 1 Гкал відповідно рішення виконкому Дніпропетровської міської ради від 25.02.08р. № 450, та затверджений наказом відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" від 31.03.08р.   № 88.

Рішенням виконкому Дніпропетровської міської ради від 27.10.08р.                  № 3363 з 01.11.08р. встановлений тариф на теплову енергію 240 грн. 08 коп.                (з урахуванням ПДВ) за 1 Гкал, який затверджений наказом відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" від 05.11.08 № 348.

В період з липня 2008 року по грудень 2008 року відповідачем використано теплової енергії на загальну суму 91 340 грн. 78 коп.

З урахуванням часткової оплати за період з липня по грудень 2008р на загальну суму 68187грн. 67коп., що підтверджується наступними платіжними дорученнями:

* від 04.08.08р. № 309 на суму 1500грн.;

* від 03.09.08р. №322 на суму 4000грн.;

* від 04.11.08р. №353 на суму 1206грн.74коп.;

* від 06.10.08р. № 337 на суму 4200грн.;

* від 17.11.08р. №355 на суму 4800грн.;

* від 09.12.08р. №373 на суму 16370грн.;

* від 15.12.08р. №374 на суму 6500грн.;

* від 19.12.08р. № 375 на суму 1226грн.59коп.;

* від 22.01.09р. №394 на суму 6118грн.57коп.;

* від 15.01.09р. №390 на суму 22265грн.77коп., сума заборгованості за теплоенергію, отриману відповідачем з липня 2008р. по грудень 2008р. становить 23 153грн.11коп.

З січня 2009 року по жовтень 2009 року відповідачу поставлено теплову енергію на загальну суму 151 958 грн. 61 коп.

З урахуванням часткової оплати за період з січня по жовтень 2009р. на загальну суму 63 718грн.27коп., що підтверджується наступними платіжними дорученнями:

* від 24.02.09р. № 411 на суму 6500грн.;

* від 18.02.09р. №410 на суму 23559грн.05коп.;

* від 11.03.09р. №420 на суму 10000грн.;

* від 12.03.09р. №424 на суму 6400грн.;

* від 06.04.09р. №440 на суму 10000грн.;

* від 14.04.09р. №454 на суму 7259грн.22коп., сума заборгованості за теплоенергію, отриману відповідачем з січня 2009р. по жовтень 2009р. включно, становить 88 240грн.34коп.

Таким чином загальна сума боргу відповідача за отриману теплоенергію в період з липня 2008р.по жовтень 2009р. дорівнює 111 393грн.45коп.

З супровідним листом від 21.04.10р. № 2670/02 відповідачу надіслані рахунки –фактури, в кожному з яких відображений обсяг використаної у відповідному місяці теплоенергії, діючий тариф та сума нарахування, що підлягає оплаті:

* від 31.07.08р. № 2099 за теплоенергію, спожиту у липні 2008р., на суму 7791грн.41коп. в об'ємі 42,340 Гкал за тарифом 184грн. 02 коп. за 1 Гкал;

* від 31.08.08р. № 2281  за теплоенергію, спожиту у серпні 2008р., на суму 7791грн.41коп. в об'ємі 42,340 Гкал за тарифом 184грн. 02 коп.;

* від 30.09.08р. №2608 за теплоенергію, спожиту у вересені 2008р., на суму 7791грн.41коп. в об'ємі 42,340 Гкал за тарифом 184грн. 02 коп.;

*  від 31.10.08р. №2934 за теплоенергію, отриману у жовтні 2008р., на суму 7791грн. 41 коп. в об'ємі 42,340 Гкал за тарифом 184грн. 02 коп.;

*  від 30.11.08р. №3512 за теплоенергію, отриману у листопаді 2008р., на суму 4140грн.46 коп. в об'ємі 22,500 Гкал за тарифом 184грн. 02 коп.;

*  від 30.11.07р №3411 за теплоенергію, отриману у листопаді 2008р., на суму 23751грн.12 коп. в об'ємі 98,930 Гкал за тарифом 240грн. 08коп. за 1 Гкал (корегуючий рахунок-фактура у  зв'язку  з прийняттям з 01.11.08р. нового тарифу);

* від 31.12.08р. № 3610 за теплоенергію, отриману у грудні 2008р., на суму            32 283грн. 56 коп. в об'ємі 134,470 Гкал за тарифом 240грн. 08коп. за 1 Гкал;

* від 31.01.09р. № 372  за теплоенергію, отриману у січні 2009р., на суму 35505грн.56 коп. обсягом 139,560 Гкал за тарифом 240грн.08коп.;

* від 28.02.09р. № 805  за теплоенергію, отриману відповідачем у лютому 2009р., на суму 26440грн.01коп., обсягом 110,130 Гкал за тарифом 240грн.08коп.;

* від 31.03.09р. № 868  за теплоенергію, отриману відповідачем у березні 2009р., на суму 27400грн. 33коп., обсягом 114,130 Гкал за тарифом  240грн. 08коп.;

* від 30.04.09р. №1500 за теплоенергію, отриману у квітні 2009р., на суму 10090грн.56 коп., обсягом 42,030 Гкал;

* від    31.05.09р.    №1738    за    теплоенергію,    отриману    у    травні    2009р., на   суму 10090грн. 56коп., обсягом 42,030 Гкал;

* від 30.06.09р. №2061 за теплоенергію, отриману у червні 2009р., на суму 5046грн.48коп., обсягом 21,020 Гкал;

* від 31.08.09р. № 2126  за теплоенергію, отриману відповідачем у липні 2009р., на суму 9764грн.05коп., обсягом 40,670 Гкал;

* від 31.08.09р. № 2430 за теплоенергію, отриману у серпні 2009р., на суму 9439грн.94коп., обсягом 39,320 Гкал;

* від 30.09.08р. № 2608 за теплоенергію, надану відповідачу у вересені 2009р., на суму 10090грн.56коп. в об'ємі 42,030 Гкал за тарифом 240грн.08 коп.;

* від 31.10.08р. №2904  за теплоенергію, отриману у жовтні 2009р., на суму 10090грн.56коп. в об'ємі 42,030 Гкал за тарифом 240грн.08коп.;

Як вбачається з копії повідомлення про вручення поштового відправлення рахунки –фактури за спірний період отримані кооперативом 05.05.10 (т.1, а.с.22).

Згідно частин 1,7 ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Статтею 629 Цивільного кодексу України унормовано, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

В силу ч.1 ст.530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).  

Статтею 610 Цивільного кодексу України встановлено, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

          Відповідно п.5.1 договору облік теплової енергії для опалення проводиться по приладам обліку, а для гарячого водопостачання – розрахунковим способом.

          Щодо встановлення деякими власниками квартир лічильників і визначення порядку проведення розрахунків з урахуванням їх показників, на що посилається відповідач, то це потребує внесення до договору відповідних змін стосовно порядку обліку, проведення нарахування та оплати за спожиту теплову енергію. Зміни до договору від 19.11.04 № 22-т/05/312 юр в цій частині не вносились.

          Зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором                   (ст.188 Господарського кодексу України).

Статтею 29 Закону України «Про житлово-комунальні послуги»встановлено, що договір на надання комунальних послуг у багатоквартирному будинку укладається між власником квартири, орендарем чи квартиронаймачем та балансоутримувачем, або     уповноваженою      ним      особою. У разі якщо балансоутримувач не є виконавцем, він укладає договори на надання житлово-комунальних послуг з іншим виконавцем.

За визначенням, наведеним у ст.1 Закону України «Про теплопостачання»балансоутримувач (будинку, групи будинків, житлового комплексу) - власник відповідного майна або юридична особа, яка за договором з власником утримує на балансі відповідне майно і уклала договір купівлі-продажу теплової енергії з теплопостачальною організацією, а також договори на надання житлово-комунальних послуг з кінцевими споживачами. Опалення та підігрів для гарячого водозабезпечення, за змістом ст.ст.1,3 Закону України «Про житлово-комунальні послуги», є одним із видів комунальних послуг.

          Як вказувалось вище, у п.5.1 договору № 22-т/05/312 юр сторони погодили, що облік теплової енергії для гарячого водопостачання здійснюється розрахунковим методом, оскільки загальнобудинковий прилад обліку теплової енергії на потреби гарячого водопостачання відповідачем не був установлений.                    Пункт 1.5 додатку № 1 до договору, на який відповідач посилається як на підставу врахування засобів обліку на гаряче водозабезпечення, стосується розподілу теплової енергії по кварталах як для споживачів з приладами обліку - у відповідності з заявленою величиною, так і для споживачів без приладів обліку - розрахунковим методом. Відповідач не має приладу обліку на гаряче водопостачання, зміни в договір щодо обліку теплової енергії не вносилися. Рішенням господарського суду Запорізької області від 13.11.2009 року у справі №3/254-09-18/225д/09  за позовом  житлово-будівельного кооперативу № 168 “50 років Жовтня”, м. Дніпропетровськ  до відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго”, м. Запоріжжя було встановлено, що підстав для визнання п.5.1. договору недійсним немає, тому у задоволенні позову житлово-будівельного кооперативу № 168 “50 років Жовтня” було відмовлено (т.2, а.с.122-123).

За умовами п.5.4. договору в редакції додаткової угоди від 01.09.2005р.         №1 відкрите акціонерне товариство "Дніпроенерго" щомісяця направляє відповідачу рахунки-фактури, в кожному з яких відображений обсяг використаної теплової енергії у відповідному місяці. Рахунок-фактура являється первинним документом, який підтверджує факт здійснення господарської операції. Відповідно п.3.2.5. договору в редакції додаткової угоди від 01.09.2005р. №1 споживач має право письмово оскаржити рахунок-фактуру отримання послуг по тепло-водо-забезпеченню та їх об'єми на протязі одного місяця від дати отримання рахунку-фактури. В разі, якщо споживач не оскаржив рахунок-фактуру отримання послуг по тепло-водо-забезпеченню в установлений термін, об'єм послуг, зазначений у рахунку -  фактурі, вважається отриманим споживачем (т.1, а.с.15). Але відповідач не скористався таким правом, жодного рахунку-фактури не оскаржив, тим самим фактично визнав об'єми, вказані в рахунках-фактурах, факт належного надання послуг з боку відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", та їх отримання кооперативом.

Акт обстеження внутрішньобудинкової теплової мережі, на який посилається житлово-будівельний кооператив № 168 "50 років Жовтня", не  містить в собі висновків щодо відсутності надання послуг з гарячого водопостачання. Доказів відсутності гарячого водопостачання (сумісні акти, заяви про відсутність гарячого водозабезпечення, оскарження рахунків-фактур в частині відсутності гарячого водозабезпечення тощо) відповідачем не надано.

Посилання відповідача на лист від 20.10.2008р. № 217 як на підставу для припинення дії договору від 19.11.2004р. №22-т/05/312юр не відповідає дійсності. У цьому листі  відповідач не заявляє про припинення дії договору, а вказує про свою відмову підписувати додаткову угоду на 2008-2009 р. у попередній редакції. У 2009 році відповідач отримував рахунки-фактури та проводив часткову сплату за отриману теплову енергію в 2009 році (платіжні доручення   від 24.02.2009р. №411,  від 18.02.2009р. №410, від 11.03.2009р. №420, від 12.03.2009р. №424, від 06.04.2009р. №440, від 14.04.2009р. №454).

Відповідно п.10.1. договору №22-т/05/312юр цей договір вважається продовженим на кожний наступний рік, якщо за місяць до закінчення терміну його дії не буде письмово заявлено однією із сторін про припинення його дії. Письмової заяви про припинення строку дії договору відповідачем не надано.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 06.04.2010р. у справі №19/52/10 за позовом житлово – будівельного кооперативу № 168 "50 років Жовтня", м. Дніпропетровськ до відкритого акціонерного товариства “Дніпроенерго”, м. Запоріжжя про  зобов'язання внести зміни до договору № 22-т/05 від 19.11.2004р. і підписати додаткову угоду до договору та постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 25.08.2010р. у цій справі встановлено, що "договір від 19.11,2004р. № 22-т/05/312юр є розірваний з 01.11.2009р., через те, що рішенням міської ради від 15.07.2009р. №39/48 виконавцем послуг по теплопостачанню мешканців лівобережної частини м. Дніпропетровська визначене комунальне підприємство «Коменергосервіс», з яким житлово –будівельний кооператив № 168 "50 років Жовтня" 01.11.2009р. уклав договір №74/02-09 на поставку теплової енергії у вигляді гарячої води. " (т.2, а.с. 125-128).

В силу ч.2 ст.35 Господарського процесуального кодексу України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

З огляду на викладене рішення підлягає скасуванню.           

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

          Апеляційну скаргу відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго" задовольнити.

          Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.10 р. у даній справі скасувати.

Стягнути з житлово-будівельного кооперативу № 168 "50 років Жовтня",  м. Дніпропетровськ на користь відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", м. Запоріжжя  111393грн.45коп. основного боргу, 1 113 грн. 93 коп. держмита і 236 грн. витрат на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу, видавши наказ.

Стягнути з житлово-будівельного кооперативу № 168 "50 років Жовтня",   м. Дніпропетровськ на користь відкритого акціонерного товариства "Дніпроенерго", м. Запоріжжя 556 грн.97 коп. витрат по апеляційній скарзі, видавши наказ.

          Виконання цієї постанови доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Головуючий                                                                     А.К.Дмитренко

Суддя                                                                                 А.Є.Прокопенко

Суддя                                                                                 В.І. Крутовських

повний текст постанови виготовлений 23.12.10