Постанова

від 21.12.2010 по справі б-19/107-10

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

«15»грудня 2010 р. Справ а № Б-19/107-10

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Лакіза В.В .,

суддя Білоусова Я.О., суддя - д оповідач Пуль О.А.,

при секретарі - Сємєрові й М.С. ,

за участю представників :

апелянта - не з*явився,

кредиторів - не з*явил ися,

боржника - не з*явився,

ліквідатора - предст авник Кошовський С.В. ( без нал ежних повноважень),

розглянувши у відкритому с удовому засіданні у приміщен ні Харківського апеляційног о господарського суду апеля ційну скаргу Державної подат кової інспекції у Голосіївс ькому районі м. Києва, (вх. № 4331Х/2-6) на ухвалу господарсь кого суду Харківської област і від 04.11.2010 р. по справі № Б-19/107-10,

за заявою боржника - Т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Торговий Дім «М алахіт», м. Харків, код 32768099,

про визнання банкрутом у п орядку статті 51 Закону Україн и «Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом», -

встановила:

Ухвалою господарського с уду Харківської області від 04.11.2010 р.(суддя Міньковський С.В.) з атверджено наданий суду звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс. Ліквідовано юридичн у особу - ТОВ «Торговий Дім «Ма лахіт», зареєстроване викона вчим комітетом Харківської м іської ради, номер запису про державну реєстрацію № 10681070006000271 в ід 07.07.2009 р., код 32768099, адреса: 61001, м.Хар ків, пр-т Гагаріна,буд. 7, оф.1. Про вадження у справі припинено. Зобов' язано державного реє стратора внести до Єдиного д ержавного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підпр иємців запис про проведення державної реєстрації припин ення юридичної особи ТОВ «То рговий Дім «Малахіт»та перед ати органам, які здійснювали облік, відповідне повідомле ння про знаття юридичної осо би з обліку.

Державна податкова інспек ція у Голосіївському районі м.Києва з ухвалою господарсь кого суду не погодилася, зве рнулася до Харківського апел яційного господарського суд у з апеляційною скаргою, в які й просить скасувати ухвалу господарського суду Ха рківської області від 04.11.2010 р. у справі № Б-19/107-10 та передати сп раву до господарського суду Харківської областв на новий розгляд, посилаючись на пору шення судом першої інстанції норм матеріального та проце суального права, а саме: стате й 1, 13, 51 Закону України «Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом», статті 36 Господарсь кого процесуального кодексу України та статті 19 Закону Ук раїни «Про порядок реєстраці ї юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців»від 15.05.2003 р . № 755.

В обґрунтування своїх вим ог апелянт посилається на те , що боржником не були виконан і передумови, встановлені чи нним законодавством, для зве рнення із заявою про порушен ня провадження у справі про б анкрутство боржника у порядк у статті 51 Закону України «Про відновлення платоспроможно сті боржника або визнання йо го банкрутом». Окрім того, апе лянт посилається на те, що ТОВ «Торговий дім «Малахіт»за п еріод перебування на обліку жодного разу не перевірявся органами державної податков ої служби.

У судове засідання предс тавник апелянта, боржник та л іквідатор не з*явилися, вимог и ухвали апеляційного суду в ід 06.12.2010 р. не виконали, про причи ну неявки суд не повідомили, х оча про час та місце розгляду даної справи були повідомле ні належним чином і в установ лений законом строк, про що св ідчить штемпель на зворотній сторінці ухвали.

Враховуючи належне повідо млення сторін про час та місц е засідання суду, колегія суд дів вважає за можливе розгля нути апеляційну скаргу у від сутності представників стор ін у відповідності до припис ів статті 75 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и за наявними у справі матері алами.

Перевіривши повноту встан овлених судом першої інстанц ії обставин справи та докази на їх підтвердження, їх юриди чну силу та доводи апеляційн ої скарги в межах вимог, перед бачених статтею 101 Господарсь кого процесуального кодексу України, перевіривши правил ьність застосування господа рським судом Харківської обл асті норм матеріального та п роцесуального права, колегія суддів встановила наступне .

11.06.2010 р. до господарського с уду Харківської області у по рядку частини 1 статті 51 Закон у України «Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом»з вернувся ліквідатор ТОВ «Тор говий дім «Малахіт»з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ « Торговий дім «Малахіт»та виз нання його банкрутом ( а.с. 3-6 т.1).

Свої вимоги заявник обґрун тував тим, що загальними збор ами засновників (протокол № 04- 08/09 від 04.08.2009 р.) вирішено припинит и діяльність ТОВ «Торговий д ім «Малахіт» шляхом ліквідац ії та призначено ліквідаторо м Полякова П.Л. Ліквідатором внаслідок виконання усіх пе редбачених законодавством д ій по ліквідації ТОВ «Торгов ий дім «Малахіт»встановлено недостатність вартості май на боржника для погашення ви мог кредиторів.

Матеріалами справи підтве рджено, що ліквідаційною ком ісією ТОВ «Торговий дім «Мал ахіт» були виконані усі пере думови, встановлені чинним з аконодавством, для звернення із заявою про порушення пров адження у справі про банкрут ство боржника у порядку стат ті 51 Закону України «Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом».

Ухвалою господарського су ду Харківської області від 15.0 6.2010 р. прийнято заяву ліквідато ра товариства до провадження та призначено розгляд справ и на 06.07.2010 р.( а.с. 1-2 т.1).

Постановою господарського суду Харківської області ві д 06.07.2010 р. визнано ТОВ «Торговий дім «Малахіт», зареєстрован е виконавчим комітетом Харкі вської міської ради, номер за пису про державну реєстрацію №10681070006000271 від 07.07.2009 р., код 32768099, за адр есою: 61001, м. Харків, пр-т Гагаріна , буд. 7, офіс 1, банкрутом та відк рито ліквідаційну процедуру . Призначено ліквідатором то вариства Полякова Павла Леон ідовича, ідентифікаційний ко д НОМЕР_1, що мешкає за адре сою: 02154, АДРЕСА_1. Зобов' яза но ліквідатора виконати вимо ги Закону України «Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом»( а.с. 190-193 т.1).

07.10.2010 р. до суду надійшов звіт л іквідатора, в якому він проси в його затвердити та затверд ити ліквідаційний баланс, ск ладені за результатами лікві дації ТОВ «Торговий дім «Мал ахіт»( а.с. 5-93 т.2).

04.11.2010 р. постановлено оскаржу вану ухвалу суду ( а.с. 104-105 т.2).

Як видно з матеріалів справ и, в ході ліквідаційної проце дури ліквідатором надано ого лошення у газеті «Урядовий к ур*єр»№ 132 від 21.07.2010 р., де зазначен о, що боржника визнано банкру том та відкрито ліквідаційну процедуру. Заяви кредиторів приймаються до господарсько го суду Харківської області протягом одного місяця з дня опублікування оголошення пр о визнання боржника банкруто м.

Після публікації до господ арського суду надійшли креди торські вимоги від ДПІ у Голо сіївському районі м. Києва на загальну суму 30,52 грн., які були визнані ліквідатором у повн ому обсязі та включені до реє стру вимог кредиторів згідно з черговістю. Будь-які інші кр едитори з вимогами до банкру та після публікації оголошен ня до суду та ліквідатора не з вертались.

Зі звіту вбачається, що зага льний розмір визнаних у лікв ідаційній процедурі кредито рських вимог складає 1026740,22 грн., що відображено у реєстрі вим ог кредиторів ( а.с. 10-11 т.2).

З метою виявлення майна під приємства ліквідатором було надіслано запити до установ , у яких згідно з законом реєст руються права власності (кор истування) майном. За результ атами збору інформації щодо наявності у банкрута майна т а формування ліквідаційної м аси ліквідатором було встан овлено, що майнових активів у банкрута не виявлено.

Так, згідно з даними ХРФ ДП « Центр державного земельного кадастру при Держкомземі»пр аво власності або користуван ня земельними ділянками за Т ОВ «Торговий дім «Малахіт» н е зареєстровано ( довідка № 3823 в ід 17.08.2010 р. а. с. 30 т.2). Згідно довідки № 5459 від 29.07.2010 р. УДАЇ при ГУМУС Ук раїни в Харківській області транспортні засоби за банкру том не значаться ( а.с.35 т.2). Згід но з даними КП «Харківське мі ське БТІ»право власності на нерухоме майно за банкрутом не зареєстроване ( довідка № 23 92533 від 19.08.2010 р. а.с. 36 т.2). Згідно з дан ими Інспекції Держтехнагляд у Харківської області спеціа льна техніка за ТОВ «Торгови й дім «Малахіт»не зареєстров ана (довідка № 942 від 03.08.2010 р. а.с.37 т. 2).

Також ліквідатором викона ні інші заходи по ліквідації банкрута: закрито усі рахунк и банкрута, що підтверджуєть ся довідками ПАТ КБ «Правекс -Банк» №5551/1515 та № 5551/1516 від 07.09.2010 р. (а.с . 38-39 т.2). Інших рахунків підприєм ство не мало, що підтверджуєт ься відповідною довідкою ДПІ ( а.с. 40 т.2)

За даними бухгалтерського обліку у банкрута дебіторсь кої заборгованості не має.

В ході ліквідаційної проце дури ліквідатором проведено інвентаризацію майна боржни ка ( інвентаризаційні описи в ід 09.09.2010 р. та інвентаризаційний акт від 09.09.2010 р) і встановлено, щ о у активі боржника станом на дату подання заяви про поруш ення провадження у справі пр о банкрутство були грошові к ошти у національній валюті в сумі 0,4 тис. грн. Зазначені кошт и були спрямовані на частков е відшкодування витрат лікв ідатора, понесених у зв*язку з проведенням ліквідаційної п роцедури, зокрема, публікаці ю оголошення - 420 грн., отриман ня довідки з ХРФ ДП «Центр дер жавного земельного кадастру при Держкомземі»- 72 грн., прийн яття документів на зберіганн я до архіву -35 грн. На момент зак інчення ліквідаційної проце дури залишок коштів становит ь 0,00 грн., що підтверджується ві дповідними документами, які додано до звіту ліквідатора.

Документи, що були в наявнос ті у ліквідатора, які відпові дно до законодавства підляга ють довгостроковому зберіга нню, передано для зберігання до «Межрегіонального комерц ійного архіву»у формі приват ного підприємства, про що сві дчить довідка № 01-15/09-2010 від 15.09.2010 р. ( а.с. 41 т.2); печатки і штампи банкр ута передані на знищення, про що свідчить квитанція № 375 від 30.09.2010 р. (а.с. 43 т.2).

Ліквідатором сповіщено ві дповідні державні органи про закінчення ліквідаційної пр оцедури та складений реєст р непогашених вимог кредит орів на загальну суму

30,52 грн. Вимоги кредитора - Д ПІ у Голосіївському районі м . Києва не було задоволено та з алишено неоплаченими у зв*яз ку з відсутністю майнових ак тивів та грошових коштів у ба нкрута.

Згідно приписів пунк ту 6 статті 31 Закону України «П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом»вимоги креди торів не задоволені за недос татністю майна вважаються по гашеними.

Статтею 4-1 Господарськ ого процесуального кодексу У країни встановлені форми гос подарського судового процес у. Господарські суди розгляд ають справи про банкрутство з урахуванням особливостей, встановлених законом Україн и «Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом».

Згідно з абзацем 15 стат ті 1 Закону про банкрутство л іквідація - це припинення ді яльності суб*єкта підприємни цької діяльності, визнаного господарським судом банкрут ом, з метою здійснення заході в щодо задоволення визнаних судом вимог кредиторів шляхо м продажу майна..

Статтею 32 Закону Україн и «Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом»встановле но, що після завершення усіх р озрахунків з кредиторами лік відатор подає до господарськ ого суду звіт та ліквідаційн ий баланс, до якого додаються : показники виявленої ліквід аційної маси (дані її інвента ризації); відомості про реалі зацію об' єктів ліквідаційн ої маси з посиланням на уклад ені договори купівлі-продажу ; копії договорів купівлі-про дажу та акти приймання-перед ачі майна; реєстр вимог креди торів з даними про розміри по гашених вимог кредиторів; до кументи, які підтверджують п огашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквід атора та думки членів коміте ту кредиторів або окремих кр едиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідат ора та ліквідаційного баланс у.

З огляду на викладене, коле гія суддів погоджується з ви сновком суду першої інстанці ї, що ліквідатором проведені всі необхідні дії по ліквіда ції банкрута, надані всі доку менти, що свідчать про ліквід ацію банкрута, в тому числі лі квідаційний баланс з непогаш еною кредиторською заборгов аністю на загальну суму 0,1 тис . грн. у зв' язку з відсутністю у банкрута будь - яких актив ів, які можна було б направити на погашення кредиторської заборгованості.

Таким чином, законних підст ав для скасування ухвали гос подарського суду Харківсько ї області від 04.11.2010 року про зат вердження ліквідаційного зв іту та ліквідаційного баланс у немає. Суд першої інстанції правомірно прийняв рішення про затвердження ліквідацій ного балансу, звіту ліквідат ора та припинив провадження у справі про банкрутство ТОВ “Торговий дім «Малахіт».

Щодо посилання апелян та на те, що боржником не були виконані передумови, встанов лені чинним законодавством, для звернення із заявою про п орушення провадження у справ і про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону Украї ни «Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом», то такі п осилання спростовуються мат еріалами справи.

А саме, у відповідності до приписів частини 1 статті 5 9, частини 1 статті 60 Господарсь кого кодексу України, частин и 2 статті 105, частини 1 статті 110 Ц ивільного кодексу України за гальними зборами учасників № 04-08/09 від 04.08.2009 р. товариства прийн ято рішення про ліквідацію т овариства, призначено ліквід атора, визначено порядок при пинення товариства, зокрема, встановлено строк для заявл ення вимог кредиторів до бор жника - два місяці з дати публі кації повідомлення про прийн яття рішення щодо припинення (ліквідації) товариства в спе ціалізованому друкованому з асобі масової інформації ( а.с . 30 т.1).

На виконання вимог част ини 1 статті 34 Закону України « Про державну реєстрацію юрид ичних осіб та фізичних осіб - підприємців», 08.09.2009 р. рішення з асновників № 04-08/09 від 04.08.2009 р. було передано державному реєстра тору, що підтверджується дол ученим до матеріалів справи описом документів, згідно з я ким державним реєстратором Д епартаменту державної реєст рації юридичних та фізичних осіб - підприємців Харківсь кої міської ради Мартиненко О.В. було внесено відповідні в ідомості про прийняття рішен ня про ліквідацію товариства та призначення ліквідаційно ї комісії в ЄДР( а.с. 31 т.1).

У відповідності до прип исів частини 3 статті 60 ГК Укра їни та частини 4 статті 105 ЦК Укр аїни повідомлено про припине ння діяльності товариства шл яхом ліквідації, про що було о публіковано в офіційному спе ціалізованому друкованому з асобі масової інформації Бюл етені державної реєстрації № 133 (18) від 15.09.2009 р. ( а.с. 32-33 т.1).

У подальшому ліквідато ром персонально повідомлено всіх відомих кредиторів, а са ме: ДПІ у Голосіївському райо ні м. Києва, Фонд соціального с трахування від нещасних випа дків на виробництві та профз ахворювань України у м. Києві , Голосіївський районний цен тр зайнятості, м.Київ, Виконав чу дирекцію Фонду соціальног о страхування з тимчасової в трати працездатності, м. Київ , УПФУ в Голосіївському район і м. Києва, про ліквідатора, по рядок та строки заявлення кр едиторами вимог до боржника , адресу, за якою приймаються в имоги кредиторів (а.с. 34-41 т.1).

З метою виявлення усьо го наявного у товаристві май на, ліквідатором на виконанн я вимог пункту 3 Інструкції по інвентаризації основних зас обів, матеріальних активів, т оварно-матеріальних цінност ей, грошових коштів і докумен тів та розрахунків, затвердж еної наказом Міністерства фі нансів України від 11.08.1994 р. № 69 ( з н аступними змінами та доповне ннями), п.12 Порядку подання фін ансової звітності, затвердже ного постановою КМ України в ід 28.02.2000 р № 419 ( із наступними змін ами та доповненнями), було при йнято рішення про проведення інвентаризації основних зас обів, товарно- матеріальних ц інностей, грошових коштів, не матеріальних активів, кредит орської та дебіторської забо ргованості товариства та ств орено інвентаризаційну комі сію. За результатами проведе ння інвентаризації складено відповідні інвентаризаційн і описи, з яких вбачається, що в даних бухгалтерського облі ку боржника відображені акти ви, що включають основні засо би, а саме: грошові кошти на за гальну суму 420,00 грн.

Оцінка майна боржника лік відатором не проводилась, у з в*язку з його відсутністю ( акт ліквідатора про оцінку акти вів від 09.03.2010 р.)

З матеріалів справи, зокрем а, з листів кредиторів, вбачає ться, що у визначений двохміс ячний строк до ліквідатора б оржника надійшли вимоги кред иторів: ПАТ КБ «Правекс-Банк» , м.Київ, у розмірі 1026709,70 грн., ДПІ у Голосіївському районі у роз мірі 30,52 грн., які були розгляну ті ліквідатором, визнані без спірними та включені до реєс тру вимог кредиторів товарис тва.

Після закінчення всіх необ хідних ліквідаційних заході в у відповідності до приписі в п.1 статті 111 ЦК України ліквід атором був складений та підп исаний проміжний ліквідацій ний баланс товариства і затв ерджений ліквідатором, про щ о свідчить протокол загальни х зборів учасників № 1/10 від 31.03.2010 р. ( а.с.141 т.1).

Стосовно посилання апелян та на те, що ТОВ «Торговий дім «Малахіт»за період перебува ння на обліку жодного разу не перевірявся органами держав ної податкової служби, колег ія суддів зазначає наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ДПІ у Голосіївському районі м. Києва володіла інфо рмацією щодо прийнятого учас никами товариства рішення пр о припинення діяльності ТОВ «Торговий дім «Малахіт»шлях ом ліквідації та призначення ліквідатором Полякова П.Л. і м ала прийняти своєчасно заход и щодо витребування необхідн их документів для проведення перевірки.

Отже, ДПІ не скористалася с воїм правом здійснити контро ль за додержанням податковог о законодавства, правильніст ю обчислення повнотою і своє часністю сплати до бюджетів, державних цільових фондів п одатків і зборів (обов' язко вих платежів) ТОВ «Торговий д ім «Малахіт»та не виконала в имоги чинного законодавства , що не надає їй право вважати, що суд першої інстанції пору шив приписи норм діючого зак онодавства, не виконав покла дені на нього завдання та фун кції.

З огляду на викладене, кол егія суддів вважає, що ухвалу господарського суду Харківс ької області від 04.11.2010 р. по спра ві № Б-19/107-10 прийнято у відповідн ості з матеріалами справи, фа ктичними обставинами та чинн им законодавством.

Заперечення, викладені в ап еляційній скарзі, є необгрун тованими і не можуть бути під ставою для скасування оскарж уваної ухвали по даній справ і, через що ухвалу господарс ького суду Харківсько ї області від 04.11.2010 р. п о справі

№Б-19 / 107-10 слід залишити без зм ін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Керуючись ст. 99, п.1 ч.1 ст.103, ст.1 05, ст.106 Господарського процесу ального кодексу України, кол егія суддів Харківського апе ляційного господарського су ду, -

постановила:

Апеляційну скаргу ДПІ у Голосіївському районі м. Киє ва залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області в ід 04.11.2010 р. по справі

№ Б-19/107-10 залишити без змін.

Постанова набирає чиннос ті з дня її прийняття та може б ути оскаржена до Вищого госп одарського суду України прот ягом двадцяти днів.

Головую чий суддя В.В. Лакіза

суддя Я.О.Білоусова

суддя О .А.Пуль