Постанова

від 14.12.2010 по справі 24/67-10-1951

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

24/67-10-1951

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"14" грудня 2010 р. Справа № 24/67-10-1951

Колегія   суддів   Одеського   апеляційного   господарського  суду   у   складі:

Головуючого                                                                                           Єрмілова Г.А.

Суддів :                                                                                                    Воронюка О.Л.

                                                                                                                 Лашина В.В.

при секретарі                                                                                           Хом'як О.С.

за участю представників сторін:

від ТОВ "Торговий дім Одеського кабельного заводу "Одескабель" - Беседкова О.Г., довіреність №4 від 11.01.10р.;

від  ТОВ "Прогрес-Строй" - Іршко О.В., довіреність №2009-03 від 16.01.09р.;

від ПП "Стілко-Юг" - Гідулянова К.В., довіреність б/н від 08.12.09р.;

від ВАТ "Металобаза" - Гідулянова К.В., довіреність б/н від 01.10.10р.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "Торговий дім Одеського кабельного заводу "Одескабель"

на ухвалу господарського суду Одеської області

від 18.10.2010р.

по справі №24/67-10-1951

за заявою ТОВ "Прогрес-Строй"

до ТОВ ТД "Будматеріали"

про банкрутство

          Відповідно до ст.44 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.

ВСТАНОВИЛА:          

          Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.05.2010р. за заявою ТОВ "Прогрес-Строй" порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ ТД "Будматеріали" в порядку ст. 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.          

          Постановою господарського суду Одеської області від 16.06.2010р. ТОВ ТД "Будматеріали"  визнано банкрутом, відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено ініціюючого кредитора - ТОВ "Прогрес-Строй".

          Ухвалою суду від 13.09.2010р. визнано ДПІ у Приморському районі кредитором боржника з грошовими вимогами у сумі  39 699,29грн.

          Ухвалою від 13.09.2010р. визнано ПП “Стілко Юг” кредитором боржника з грошовими вимогами у сумі  1 388 136,54грн.

Ухвалою від 13.09.2010р. визнано ВАТ “Металобаза” кредитором з грошовими вимогами у сумі  2 275 393,03грн.  

Ухвалою господарського суду від 04.10.2010р. визнано МПП “Кошеленко” кредитором ТОВ ТД "Будматеріали"  з грошовими вимогами у сумі  24 439,98 грн.

          Ухвалою суду від 04.10.2010р. визнано ПП “Фобос - Пласт” кредитором боржника з грошовими вимогами у сумі  20 564,09 грн.

          Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.10.2010р. (суддя Оборотова О.Ю.) затверджено звіт та ліквідаційний баланс  ТОВ ТД "Будматеріали". Припинено юридичну особу -   ТОВ ТД "Будматеріали", кредиторську заборгованість банкрута списано як безнадійну; припинено повноваження ліквідатора; провадження у справі припинено на підставі п.6 ст.40 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Ухвала суду мотивована тим,  що ліквідатором боржника проведено у встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порядку ліквідаційну процедуру банкрута, складено ліквідаційний баланс підприємства та звіт, які свідчать про те, що на час завершення ліквідаційної процедури майно та грошові кошти у банкрута відсутні, а тому задоволення вимог кредиторів є неможливим.

          Не погоджуючись із зазначеною ухвалою суду першої інстанції, ТОВ "Торговий дім Одеського кабельного заводу "Одескабель" подало апеляційну скаргу, де просить ухвалу від 18.10.2010р. скасувати та за наявними у справі матеріалами прийняти нову ухвалу, якою визнати товариство кредитором ТОВ ТД "Будматеріали" з грошовими вимогами на суму 31 997,83грн., посилаючись на неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, а також порушення норм матеріального та процесуального права.

          В апеляційній скарзі зазначається, що ТОВ "Торговий дім Одеського кабельного заводу "Одескабель" 06.09.10р. звернулось ло ліквідатора банкрута  -ТОВ "Прогрес-Строй",  відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", із заявою про майнові вимоги до боржника на суму 31 997,83грн. та просило включити ці грошові вимоги до реєстру кредиторів і задовольнити їх. Однак відповіді від ліквідатора на зазначену заяву не надійшло, і, як наслідок, суд першої інстанції не визнавав заявника кредитором ТОВ ТД "Будматеріали".

           Крім того, місцевим господарським судом при винесенні ухвали були порушені положення ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" та ст.34 ГПК України, оскільки матеріали справи не містять належних доказів того, що керівні органи ТОВ ТД "Будматеріали" відсутні за місцезнаходженням. Навпаки, згідно витягу є Єдиного державного реєстру, станом на 31.08.10р. ТОВ ТД "Будматеріали"зареєстровано за адресою: м.Одеса, вул. Приморська 49, та відомості про боржника є підтвердженими.

          У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "Прогрес-Строй" просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржену ухвалу без змін з тих мотивів, що ліквідатору не було відомо про ТОВ "Торговий дім Одеського кабельного заводу "Одескабель" як кредитора боржника, тому ніяких повідомлень, в порядку ч.5 ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор йому не надсилав. До того ж, заявник мав змогу оскаржити до господарського суду результати розгляду ліквідатором його грошових вимог до боржника, однак із відповідною заявою до суду не звертався.

          Крім того, ТОВ "Прогрес-Строй" вважає, що ТОВ "Торговий дім Одеського кабельного заводу "Одескабель" не надало суду належних доказів наявності в Єдиному державному реєстрі запису про підтвердження відомостей про юридичну особу - ТОВ ТД "Будматеріали", здійсненого в строки, передбачені Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців".  

          Відзиви на апеляційну скаргу ТОВ "Торговий дім Одеського кабельного заводу "Одескабель" від інших кредиторів у справі до Одеського апеляційного господарського суду не надходили. В судовому засіданні апеляційної інстанції представник ПП "Стілко-Юг" та ВАТ "Металобаза" пояснив, що вимоги апеляційної скарги щодо скасування ухвали від 18.10.10р. вважає обґрунтованими, а скаргу такою, що підлягає задоволенню через порушення судом першої інстанції норм процесуального права, а саме неповідомлення учасників провадження про час та місце проведення судового засідання.

          Заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичної оцінки господарським судом Одеської області, проаналізувавши  застосування норм  матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на таке.

          Відповідно до ст.101 ГПК України апеляційний господарський   суд   не    зв'язаний    доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.  

          Статтею 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що у разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також, за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

            Згідно ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", який набув чинності з 01.07.2004 року, в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, про відсутність підтвердження відомостей про юридичну особу, а також відомості про зарезервовані найменування юридичних осіб.

          Відповідно до вимог ч. 1, 3 ст. 18 вказаного Закону, якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.

          Вказаний Закон також визначає порядок внесення до Єдиного державного реєстру записів про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, які здійснюються державним реєстратором. Крім того, положення зазначеної статті Закону передбачають можливість внесення до реєстру запису про відсутність підтвердження відомостей про юридичну особу.

          Виходячи з вимог ч. 2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

При цьому судова колегія наголошує, що докази на підтвердження цих обставин повинні бути надані заявником господарському суду саме на момент порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою.

          ТОВ "Прогрес-Строй", звертаючись до суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ ТД "Будматеріали", витягу з ЄДПРОУ з відповідними відомостями до суду не надало.

          Акти огляду місцезнаходження ТОВ ТД "Будматеріали" від 17.03.10р. та 15.04.10р., що були складені директором та заступником  директора ТОВ "Прогрес-Строй" (Красік О.Б. та Соколовським О.Т.) не можуть бути належними та допустимими доказами  відсутності боржника за його місцезнаходженням, в розумінні ст. 34 ГПК України.

          За таких обставин, судова колегія доходить висновку, що заявником не було дотримано вказаних вище вимог закону та не надано належних та допустимих доказів відсутності боржника - ТОВ ТД "Будматеріали"  за його місцезнаходженням.

          Окремо судова колегія звертає увагу на те, що згідно наявного в матеріалах справи витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, станом на 11.06.10р. місцезнаходженням ТОВ ТД "Будматеріали" значиться адреса: 65026, м.Одеса, вуд.Приморська, вуд.49. У графі "статус відомостей про юридичну особу" міститься запис "підтверджено". Зазначене також підтверджує те, що заявником не доведено відсутність боржника за місцезнаходженням.   

          Однак місцевий господарський суд зазначених обставин не перевірив та дійшов передчасного висновку  про наявність ознак для визнання боржника банкрутом відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".  

          Крім того, судом не було досліджено наявність інших ознак, які б слугували підставою для визнання відсутнього боржника банкрутом: ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, відсутність підприємницької діяльності боржника, а також не було перевірено належними доказами безспірність вимог ініціюючого кредитора.

          За приписами ч. 8 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" безспірні вимоги кредиторів - вимоги кредиторів, визнані боржником, інші вимоги кредиторів, підтверджені виконавчими документами чи розрахунковими документами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника.

          Як вбачається із змісту заяви про порушення справи про банкрутство та додатків до неї, безспірні вимоги ініціюючого кредитора до боржника ґрунтуються на договорі поруки №ОДЗ 01/04/08 від 14.04.08р., укладеному поміж ТОВ "Леман-Україна", ТОВ ТД "Будматеріали" (боржник) та ТОВ "Прогрес-Строй" (кредитор) та мировій угоді №1 від 02.07.09р., затвердженій ухвалою господарського суду Київської області від 02.07.09р. по справі №18/041-09, за якими ТОВ "Прогрес-Строй" сплатило на рахунок ТОВ "Метінвест-СМЦ" (колишнє ТОВ "Леман Україна") частину заборгованості боржника перед ТОВ "Метінвест-СМЦ" за загальну суму 600 000грн. (у т.ч. ПДВ 20%-100 000грн.); вимозі вих.№30/10-01 від 30.10.09р. та претензії вих.№11/11-03 від 11.11.09р., якими ТОВ "Прогрес-Строй" вимагало від ТОВ ТД "Будматеріали" сплатити на його рахунок 600 000грн.; відповіді на цю претензію (вих.№26/11/09-38 від 26.11.09р.), в якій ТОВ ТД "Будматеріали" не заперечує від наявності у товариства заборгованості перед кредитором, а також акті звірки взаєморозрахунків поміж сторонами станом на 11.11.09р.  

           Судова колегія зазначає, що визнана у встановленому порядку претензія виключена з переліку документів за якими проводиться виконання органами державної виконавчої служби, відповідно до Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про виконавче провадження" та деяких інших законодавчих актів щодо виконання судових рішень, який набрав чинності з 14.04.2006. списання коштів з рахунку боржника. Отже, з дати набрання чинності цим законом претензія до боржника та її визнання боржником не приймаються органами державної виконавчої служби, як виконавчі документи.

          Інших доказів в обґрунтування безспірності грошових вимог, як таких, що підтверджені виконавчими документами, ініціюючий кредитор суду не надавав.

          Крім того, ст. 1071 Цивільного кодексу України визначає підстави списання грошових коштів з банківського рахунка. За приписами ч. 1 цієї статті банк може списати грошові кошти з рахунка клієнта на підставі його розпорядження.

          Без такого розпорядження грошові кошти можуть бути списані з рахунка клієнта лише на підставі рішення суду, а також у випадках, встановлених договором між банком і клієнтом (ч. 2 вказаної статті).  

          Таким чином, ініціюючим кредитором не надано суду доказів безспірності грошових вимог до боржника.  

          Відтак, судова колегія зазначає, що суд, не дослідивши обставин безспірності грошових вимог ініціюючого кредитора, обставин щодо правового статусу боржника як юридичної особи, зокрема місця її знаходження, на момент порушення провадження у справі, належності доказів відсутності боржника за адресою місцезнаходження, дійшов передчасного висновку про подальший розгляд справи за спрощеною процедурою в порядку ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За вказаних обставин, здійснене у справі провадження не може вважатися законним з моменту його порушення.

          З огляду на викладене, судова колегія доходить висновку, що ухвала місцевого господарського суду від 18.10.10р., як прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, залишатись чинною не може та підлягає скасуванню, а справа - направленню на розгляд до господарського суду Одеської області на стадію прийняття заяви про порушення провадження у справі про банкрутство.

          Водночас, судова колегія звертає увагу, що у зв'язку із скасуванням ухвали від 18.10.2010р. місцевому господарському суду необхідно вирішити питання про внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців відповідного запису щодо юридичної особи –ТОВ ТД "Будматеріали", згідно Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців".  

          Керуючись ст.ст.85,103-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А :

                   Апеляційну скаргу  ТОВ "Торговий дім Одеського кабельного заводу "Одескабель" частково задовольнити.

          Ухвалу господарського суду Одеської області від 18.10.2010р. у справі №24/67-10-1951 - скасувати.

          Справу направити на розгляд до господарського суду Одеської області на стадію прийняття заяви про порушення справи про банкрутство    

           Головуючий суддя                                                                              Г.А. Єрмілов

           Суддя                                                                                                  О.Л. Воронюк  

           Суддя                                                                                                    В.В. Лашин

Повний текст постанови складено 20.12.2010р.