Постанова

від 27.12.2010 по справі 10/204пн-к

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

27.12.2010 р. справа №10/20 4пн-к

Донецький апеляційни й господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого:

суддів: Новікової Р.Г.

Калантай М.В., Дучал Н.М.

за участю представників

від позивача 1:

від позивача 2:

від позивача 3: ОСОБА_4 - паспорт

ОСОБА_5 - паспорт

ОСОБА_6 - паспорт

від відповідача: Клименко В.Г. за дов. №318 від 19.11.2010р.

Євтушенко Л.В. за дов. №319 ві д 19.11.2010р.

від третьої особи: не з' явився

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу ОСОБА_4 м. Луганськ

ОСОБА_5 м. Луганськ

ОСОБА_6 м. Луганськ

на рішення

господарського суду Луганської області

від 05 жовтня 2010 року

(повний текст підписаний 11.10. 2010р.)

у справі №10/204пн-к (суддя - Москаленко М.О.)

за позовом ОСОБА_4 м. Луганськ

ОСОБА_5 м. Луганськ

ОСОБА_6 м. Луганськ

до Публічного акціонерного т овариства «Луганська фірма « Лутри»м. Луганськ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимо г на предмет спору на стороні відповідача Державного реєстратора Ви конавчого комітету Луганськ ої міської ради м. Луганськ

про - визнання проведення зага льних зборів акціонерів ПАТ «Луганська фірма «Лутри»від 30.04.2010р., таким що відбулось з пор ушенням чинного законодавст ва;

- визнання недійсними резул ьтатів реєстрації учасників та їх представників на загал ьних зборах акціонерів ПАТ « Луганська фірма «Лутри»від 3 0.04.2010р.;

- визнання недійсним рішенн я загальних зборів акціонері в ПАТ «Луганська фірма «Лутр и»від 30.04.2010р.;

- визнання недійсною нової р едакції Статуту ПАТ «Лугансь ка фірма «Лутри»та його реєс трацію 19.05.2010р. у Луганській місь кій адміністрації,

- зобов' язання Правління П АТ «Луганська фірма «Лутри»д о скликання і проведення чер гових зборів акціонерів за п орядком денним, затвердженим на зборах від 30.04.2010р. з урахуван ням доповнень акціонерів від 30.03.2010р.

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 м. Луганськ, ОСОБ А_5 м. Луганськ, ОСОБА_6 м. Л уганськ звернулися з позовом до Публічного акціонерного товариства «Луганська фірма «Лутри»м. Луганськ, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предме т спору на стороні відповіда ча Державного реєстратора Ви конавчого комітету Луганськ ої міської ради м. Луганськ з п озовом про визнання проведен ня загальних зборів акціонер ів ПАТ «Луганська фірма «Лут ри» від 30.04.2010р., таким що відбуло сь з порушенням чинного зако нодавства; визнання недійсни ми результатів реєстрації уч асників та їх представників на загальних зборах акціонер ів ПАТ «Луганська фірма «Лут ри»від 30.04.2010р.; визнання недійсн им рішення загальних зборів акціонерів ПАТ «Луганська фі рма «Лутри»від 30.04.2010р.; визнання недійсною нової редакції Ст атуту ПАТ «Луганська фірма « Лутри»та його реєстрацію 19.05.201 0р. у Луганській міській адмін істрації, зобов' язання Прав ління ПАТ «Луганська фірма « Лутри»до скликання і проведе ння чергових зборів акціонер ів за порядком денним, затвер дженим на зборах від 30.04.2010р. з ур ахуванням доповнень акціоне рів від 30.03.2010р.

Під час судового проваджен ня, позивачами були надані до повнення до позовної заяви в ід 12.08.2010р., згідно яких позивачі заявляли клопотання про виз нання недійсними п. 7 ст. 9.23, п. 3 ст . 9.24, п. 3 ст. 9.28, п. 3 ст. 9.29 Статуту ПАТ « Лутри»в редакції, затверджен ій рішенням загальних зборів акціонерів від 30.04.2010р. (протоко л №21), і зареєстрованій держав ним реєстратором виконавчог о комітету Луганської місько ї ради 19.05.2010р., номер запису 138210500100038 26.

Як зазначено в ухвалі госпо дарського суду Луганської об ласті від 12.08.2010р. та в оспорюван ому рішенні, в судовому засід анні позивачі пояснили суду, що предметом позову залишаю ться вимоги, викладені в позо вній заяві. Суд сприйняв це кл опотання як клопотання про в ихід за межі позовних вимог.

Крім того, до суду було нада но доповнення до позовної за яви від 27.08.2010р., підписане одним з позивачів (ОСОБА_4.), в яко му зазначалось про збільшенн я розміру позовних вимог. З ур ахуванням цього, позивач про сив суд:

- визнати факт неповідомлен ня належним чином позивачів ОСОБА_5, ОСОБА_6 про зага льні збори акціонерів 30.04.2010р.;

- визнати факт не встановлен ня дати складення реєстру ре єстрації акціонерів відпові дача на дату проведення збор ів 30.04.2010р.;

- визнати факт відсутності н еобхідної кількості довірен остей на право представляти інтереси акціонерів на загал ьних зборах 30.04.2010р.;

- визнати нелегітимними над ані суду довіреності, оформл ені та засвідчені відповідач ем, у зв' язку з невідповідні стю їх Цивільному кодексу Ук раїни та Закону України «Про акціонерні товариства»;

- визнати, що оспорювані заг альні збори 30.04.2010р. відбулись за відсутності кворуму, з поруш енням норм Закону України «П ро господарські товариства» та Статуту товариства;

- визнати, що повноваження г олови та членів Спостережної ради, голови та членів правлі ння відповідача не підтвердж ені відповідно до Цивільного кодексу України, Закону Укра їни «Про господарські товари ства», Закону України «Про ці нні папери та фондову біржу» ;

- визнати відсутність висно вку незалежного аудиту річно го фінансового балансу відпо відача за 2009р.;

- пункти 3 ст.9.24, 3 ст.9.29, 3 ст.9.39, пунк т 7 ст.9.23 Статуту ПАТ «Лутри»виз нати недійсними у зв' язку з тим, що вони не обговорювалис ь та не приймались на загальн их зборах;

- пункт 3 ст.9.28 Статуту ПАТ «Лут ри»про зобов' язання склика ння зборів при зменшенні скл аду Спостережної ради більш ніж на 50% визнати недійсними у зв' язку з тим, що він супереч ить статті 55 Закону України «П ро акціонерні товариства»;

- визнати недійсним Статут в ідповідача в новій редакції, зареєстрований державним ре єстратором виконавчого комі тету Луганської міської ради 19.05.2010р., номер запису 13821050010003826 через невідповідність вимогам зак онодавства.

Рішенням господарського с уду Луганської області від 05.1 0.2010р. (повний текст підписаний 11.10.2010р.) у справі №10/204пн-к в задово ленні позовних вимог відмовл ено.

Не погодившись з прийнятим судовим рішенням, позивачі з вернулись з апеляційною скар гою, в якій просили скасувати оспорюване рішення та прийн яти нове.

В обґрунтування своєї прав ової позиції скаржники зазна чали про порушення судом нор м матеріального та процесуал ьного права з наступних підс тав:

- суперечать вимогам Закону України «Про акціонерні тов ариства» висновки суду про т е, що не є підставою для визнан ня рішення загальних зборів недійсним недотримання відп овідачем процедури повідомл ення акціонера про проведенн я загальних зборів за умови п рисутності не повідомленого акціонера на зборах, голосув ання акціонера, який оскаржу є рішення, не могло вплинути н а результати.

Факт неповідомлення особи сто позивачів ОСОБА_5 та ОСОБА_6 підтверджується не наданням відповідачем до суд у поштових квитанцій про від правлення позивачам повідом лень, відсутністю підписів п озивачів про отримання ними повідомлення в спеціальному журналі або списках;

- суд неправомірно дійшов ви сновку про наявність кворуму на зборах акціонерів 30.04.2010р. за відсутності достатньої кіль кості учасників зборів та до віреностей.

Були зареєстровані та прий няли участь в зборах 203 акціон ери з 4299 учасників товариства , які володіють 3158тис. акцій або 17,9% від загальної кількості ак цій. Підписи лише 203 акціонері в, які посвідчують факт реєст рації, присутні в реєстрі уча сників зборів. На загальних з борах зареєструвались та при йняли участь акціонери та їх представники, які володіють 4231,7тис. акцій або 23,9% від загальн ої кількості акцій. Протокол рахункової комісії №1 від 30.04.2010 р. не містить інформації про н аявність будь-якої кількості довіреностей, на які посилає ться суд у рішенні.

Форма довіреностей відпов ідача не відповідає вимогам статті 245 Цивільного кодексу У країни. Тому голоси акціонер ів, які були передані такими д овіреностями, не можуть врах овуватись при визначенні кво руму на загальних зборах.

Довіреністю №28 акціонер О СОБА_10 передала ОСОБА_11 п раво на участь в загальних зб орах акціонерів. ОСОБА_10 з ареєструвалась та особисто п рийняла участь в зборах 30.04.2010р. Довіреність №28 була надана ві дповідачем до суду, приєднан а до матеріалів справи та вра хована судом як доказ кворум у загальних зборів 30.04.2010р.

- обґрунтування судом право мірності відхилення відпові дачем пропозиції акціонерів , які володіють в сукупності б ільш ніж 10% акцій, щодо доповне ння порядку денного загальни х зборів суперечить нормам с татті 43 Закону України «Про го сподарські товариства».

У заяві, що направлялась на адресу відповідача, містилис ь відомості про 534 акціонерів (ПІБ,адреса), яких було достатн ьо для визначення 10% від загал ьної кількості акцій. Закон У країни та Статут товариства (в старій редакції) не конкрет изують, в якій саме формі акці онери мають ставити свої під писи до пропозицій правлінню .

- враховуючи пункт 4 розділу «Прикінцеві та перехідні по ложення»Закону України «Про акціонерні товариства», нор ми цього закону підлягали за стосуванню в спірних правові дносинах відповідачем та суд ом.

Також в апеляційній скарзі зазначалось про надання від повідачем копії Статуту ПАТ «Лутри», яка відрізняється в ід проекту, наданого позивач ам для ознайомлення 18.03.2010р. Скар жники стверджують, що мала мі сце фальсифікація доказів.

Затвердження річного фіна нсового балансу відповідача за 2009р. без висновку незалежно го аудиту порушує вимоги ста тті 162 Цивільного кодексу Укра їни, статті 90 Господарського к одексу України, статті 18 Закон у України «Про господарські товариства», статті 9 Закону У країни «Про аудиторську діял ьність», статті 24 Закону Украї ни «Про цінні папери та фондо ву біржу».

Скаржник також вказує, що пі д час розгляду справи судом н е був залучений до участі дер жавний реєстратор. Суд не над ав правову оцінку зловживанн ю відповідачем своїми процес уальними правами. В судовому засіданні від 05.10.2010р. без згоди позивача було проголошено л ише вступну та резолютивну ч астини рішення.

У відзиві відповідач не пог одився з доводами, викладени ми в апеляційній скарзі, та за перечує проти її задоволення .

Персональні повідомлення про скликання загальних збор ів були надіслані 12.03.2010р. усім а кціонерам за адресами, зазна ченими у Переліку власників іменних цінних паперів ЗАТ « Луганська фірма «Лутри»стан ом на 02.03.2010р. Доказом цього є реє стр поштових відправлень, на явний в матеріалах справи. Ус і позивачі особисто приймали участь в загальних зборах ак ціонерів товариства 30.04.2010р.

Відповідно до статті 41 Зако ну України «Про господарські товариства»реєстрація акці онерів (їх представників) зді йснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товари ства або реєстратором на під ставі укладеного з ним догов ору.

Чинне станом на 30.04.2010р. законо давство не надавало реєстрац ійній комісії відповідача пр ава вилучати у представників акціонерів оригінали довіре ностей. Правильність оформле ння довіреностей неодноразо во перевірялась Державною ко місією з цінних паперів та фо ндового ринку.

Статті 237, 241, 244-250 Цивільного код ексу України та статті 28, 29, 32-50 За кону України «Про акціонерні товариства»на день проведен ня загальних зборів відповід ача не встановлювали обов' я зку довірителя зазначати в д овіреності додаткові реквіз ити, вказані позивачами.

Посвідчення правлінням до віреностей на право участі т а голосування на загальних з борах акціонерів відповідає вимогам статті 41 Закону Украї ни «Про господарські товарис тва».

Кворум загальних зборів пі дтверджується протоколом ре єстраційної комісії, матеріа лами реєстраційної комісії, журналами реєстрації акціон ерів та їх представників.

Акціонер ОСОБА_10 не була зареєстрована для участі у з агальних зборах, її підпис ві дсутній в журналі реєстрації акціонерів та їх представни ків загальних зборів акціоне рів ЗАТ «Луганська фірма «Лу три»

Пунктом 4.14 Положення про Заг альні збори акціонерів, затв ердженого загальними зборам и акціонерів від 30.03.2007р., встано влені вимоги щодо оформлення пропозиції акціонера до пор ядку денного загальних зборі в.

Так, пропозиція має бути під писана кожним акціонером (йо го представником), що її вноси ть, із зазначенням кількості акцій, яку має кожен акціонер . У разі підписання пропозиці ї представником акціонера, д о пропозиції додається довір еність (її належним чином зас відчена копія).

Пропозиція, надіслана на ад ресу товариства, була підпис ана чотирма акціонерами, які сукупно володіють 0,4% акцій то вариства. В пропозиції було з азначено, що до неї додаються фотокопії підписів 534 акціоне рів, які начебто володіють 10% і більше відсотками акцій. Док азів того, що підписи акціоне рів стосуються саме пропозиц ії щодо доповнення порядку д енного загальних зборів акці онерів товариства позивачам и надано не було.

Згідно чинного законодавс тва до моменту державної реє страції Статуту в новій реда кції товариство мало керуват ись нормами Закону України « Про господарські товариства ».

Безпідставними є тверджен ня позивачів про фальсифікац ію доказів. Проект нової реда кції Статуту товариства, вне сений на розгляд загальних з борів 30.04.2010р., ідентичний за змі стом чинній редакції зареєст рованого Статуту.

Стаття 49 Закону України «Пр о господарські товариства»в становлює єдине обмеження, я ке призводить до неможливост і затвердження загальними зб орами акціонерів річного бал ансу закритого акціонерного товариства - загальні збори не вправі затверджувати бал анс без висновку ревізійної комісії.

Наявність чи відсутність а удиторського висновку щодо п овноти та достовірності річн ого фінансового звіту за 2009р. н е впливає на можливість затв ердження загальними зборами акціонерів відповідача зазн аченого звіту та балансу.

Приписами статті 16 Цивільно го кодексу України та статті 20 Господарського кодексу Укр аїни не встановлено такого с пособу захисту порушених пра в як визнання проведення заг альних зборів акціонерів ПАТ «Луганська фірма «Лутри»від 30.04.2010р., таким що відбулось з пор ушенням чинного законодавст ва; визнання недійсними резу льтатів реєстрації учасникі в та їх представників на зага льних зборах акціонерів ПАТ «Луганська фірма «Лутри»від 30.04.2010р.

У запереченнях та доповнен нях, наданих до суду, сторони в иклали свої доводи на підтри мку раніше викладеної правов ої позиції.

Скаржниками були надані кл опотання про застосування до відповідача штрафних санкці й за ухилення від виконання в имог суду та заява про фальси фікацію доказів (відносно пр оведення аудиторської перев ірки достовірності річного ф інансового звіту та балансу за 2009р.)

Колегія суддів Донецького апеляційного господарськог о суду відповідно до ст.101 Госп одарського процесуального к одексу України, на підставі в становлених фактичних обста вин, переглядає матеріали го сподарської справи та виклад ені в скарзі доводи щодо заст осування судом при розгляді норм матеріального та процес уального права, що мають знач ення для справи. Апеляційний господарський суд не зв' яз аний доводами апеляційної ск арги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення мі сцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до ст. 81-1 Господар ського процесуального кодек су України здійснено запис с удового засідання за допомог ою засобів технічної фіксаці ї та складено протокол.

Розглянувши матеріали гос подарської справи, апеляційн у скаргу, відзив, доповнення т а заперечення сторін, переві ривши правильність застосув ання судом першої інстанції норм матеріального та процес уального права, судова колег ія апеляційної інстанції вст ановила наступне.

ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА _6, є акціонерами Закритого а кціонерного товариства «Луг анська фірма «Лутри»та власн иками акцій товариства у кіл ькості відповідно 52шт. (сертиф ікат акцій №757 на ім' я ОСОБА _4), 15104шт. (сертифікат акцій №670 н а ім' я ОСОБА_5), 11433шт. (серти фікат акцій №665 на ім' я ОСОБ А_6).

Як вбачається зі змісту про токолу №17 від 09.03.2010р. засідання п равління ЗАТ «Луганська фірм а «Лутри»було вирішено прове сти загальні збори акціонері в товариства 30.04.2010р. о 15год.00хв. в а ктовому залі Луганського кол еджу технологій та дизайну; з атверджені - порядок денний з агальних зборів; склад реєст раційної комісії, обраний го лова, секретар та секретаріа т загальних зборів; склад рах ункової комісії, порядок гол осування та підрахунку голос ів. Крім того, було вирішено де легувати повноваження з посв ідчення довіреностей акціон ерів ЗАТ «Луганська фірма «Л утри»на право реєстрації, уч асті та голосування в загаль них зборах акціонерів членам правління.

Відповідно до положень ста тті 43 Закону України «Про госп одарські товариства»№1576-XII від 19.09.1991р. (із змінами та доповненн ями) про проведення загальни х зборів акціонерів держател і іменних акцій повідомляють ся персонально передбаченим статутом способом. Крім того , загальне повідомлення друк ується в місцевій пресі за мі сцезнаходженням акціонерно го товариства і в одному із оф іційних друкованих видань Ве рховної Ради України, Каб інету Міністрів України чи Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку із з азначенням часу і місця пров едення зборів та порядку ден ного.

В засобах масової інформац ії (газета «Луганська правда »та друковане видання «Бюлет ень. Цінні папери України») бу ло опубліковані відповідні о голошення про скликання черг ових загальних зборів ЗАТ «Л уганська фірма «Лутри»30.04.2010р. о 15год.00хв. та визначений порядо к денний -

1. Затвердження звіту правлі ння ЗАТ «Луганська фірма «Лу три»про підсумки фінансово - господарської діяльності то вариства за 2009 рік та основні н апрямки фінансово - господа рської діяльності у 2010 році.

2. Затвердження звіту нагляд ової ради ЗАТ «Луганська фір ма «Лутри»про результати дія льності у 2009 році.

3. Затвердження звіту та вис новків. ревізійної комісії З АТ «Луганська фірма «Лутри»п ро результати діяльності тов ариства у 2009 році.

4. Затвердження річного звіт у та балансу ЗАТ «Луганська ф ірма «Лутри»за 2009 рік.

Про розподіл прибутку ЗАТ « Луганська фірма «Лутри»за пі дсумками роботи у 2009 році.

5. Визначення типу акціонерн ого товариства та зміни найм енування з закритого акціоне рного товариства «Луганська фірма «Лутри»на Публічне ак ціонерне товариство “Луганс ька фірма «Лутри».

6. Внесення змін до статуту ш ляхом викладення його в нові й редакції та затвердження с татуту у новій редакції у зв' язку з приведенням його у від повідність до вимог Закону У країни «Про акціонерні товар иства».

7. Прийняття рішення про дем атеріалізацію акцій:

7.1 Про визначення способу по відомлення акціонерів товар иства про дематеріалізацію а кцій.

7.2. Обрання депозитарію ля об слуговування випуску акцій, форма існування (випуску) яки х змінюється з документарної в бездокументарну форму існ ування (випуску).

7.3. Обрання зберігача, у якого товариство буде відкривати рахунки в цінних паперах вла сникам акцій.

7.4. Визначення дати припинен ня ведення реєстру незалежни м реєстратором.

7.5. Затвердження рішення про де матеріалізацію акцій.

8. Затвердження положення пр о загальні збори акціонерів.

9. Затвердження положення пр о правління товариства.

10. Затвердження положення п ро наглядову раду товариства .

11. Затвердження положення п ро ревізійну комісію товарис тва.

У вказаному оголошенні так ож розміщено інформацію про основні показники фінансово -господарської діяльності ЗА Т «Луганська фірма «Лутри»за звітний 2009 рік та попередній 20 08 рік.

В оголошенні також повідом лялось про можливість ознайо млення акціонерів з документ ами, пов' язаними з порядком денним зборів (щочетверга 10:00-1 2:00 за місцем знаходження това риства та в день проведення з борів за місцем їх проведенн я з 13:00 до 14:45).

В якості однієї з підстав по зовних вимог позивачі посила лись на недотримання відпові дачем порядку особистого пов ідомлення позивачів про час та місце проведення загальни х зборів ЗАТ «Луганська фірм а «Лутри», що відбулися 30.04.2010р.

Пунктом 8.2.2. Статуту ЗАТ «Луг анська фірма «Лутри»(затверд женого рішенням загальних зб орів акціонерів 27.05.2005р.), передб ачено, що про проведення зага льних зборів акціонерів держ ателі іменних акцій повідомл яються персонально одним з н аступних способів: листом, фа ксом, телефонограмою чи під р озпис.

Згідно з пунктом 4.11 Положенн я про загальні збори акціоне рів ЗАТ «Луганська фірма «Лу три», затвердженого загальни ми зборами акціонерів ЗАТ «Л уганська фірма «Лутри»(прото кол №18 від 30.03.2007р.) власники іменн их акцій не пізніше як за 45 дні в до дати проведення загальн их зборів персонально повідо мляються про проведення зага льних зборів акціонерів одни м з наступних способів: листо м, факсом, телефонограмою або під розпис.

Як вбачається з матеріалів справи (реєстр поштових відп равлень №5 зі штампом органу п оштового зв' язку від 12.03.2010р.) н а адресу позивачів направлял ись повідомлення про проведе ння загальних зборів за адре сами, вказаними у Переліку вл асників іменних цінних папер ів ЗАТ «Луганська фірма «Лут ри»станом на 02.03.2010, складеному н а запит емітента незалежним реєстратором ЗАТ «Фінансово -реєстраційна компанія «Авіс та».

Права учасника (акціонера) т овариства можуть бути визнан і порушеними внаслідок недот римання вимог закону про скл икання і проведення загальни х зборів, якщо він не зміг взят и участь у загальних зборах, н алежним чином підготуватися до розгляду питань порядку д енного, зареєструватися для участі у загальних зборах то що.

Згідно з матеріалами справ и, усі позивачі приймали учас ть у загальних зборах акціон ерів ЗАТ «Луганська фірма «Л утри», що відбулися 30.04.2010р.

30.03.2010р. акціонерами відповіда ча ОСОБА_4, ОСОБА_12, ОС ОБА_13, ОСОБА_3 на адресу То вариства надіслано письмові пропозиції до порядку денно го загальних зборів акціонер ів Товариства 30.04.2010р. із доданим и до пропозицій підписами «а кціонерів у захист своєї вла сності».

З урахуванням наведеного, г осподарський суд дійшов обґр унтованого висновку про спро стування матеріалами справи та фактичними обставинами т вердження позивачів про непо відомлення персонально щодо проведення загальних зборів .

Відповідно до протоколу №1 з асідання реєстраційної комі сії ЗАТ «Луганська фірма «Лу три»від 30.04.2010р. проведено реєст рацію акціонерів та їх уповн оважених представників, які прибули на загальні збори ак ціонерів ЗАТ «Луганська фірм а «Лутри»30.04.2010р.

Відповідно до пункту 8.2.2 Стат уту відповідача (в редакції с таном на дату проведення заг альних зборів - 30.04.2010р.), акціон ери (їх представники), які беру ть участь у загальних зборах , реєструються із зазначення м кількості голосів, яку має к ожний учасник.

Як встановлено господарсь ким судом, реєстрація акціон ерів та їх уповноважених осі б, що прибули для участі у зага льних зборах акціонерів ЗАТ «Луганська фірма «Лутри» 30.04.201 0р, здійснювалася шляхом прос тавляння особистих підписів вказаних осіб у наданому реє стратором реєстрі власників акцій товариства. Засвідчен а копія вказаного реєстру на явна в матеріалах справи. Так ож до справи надані копії дов іреностей, згідно з якими зді йснювалося представництво і нтересів акціонерів уповнов аженими представниками, оскі льки оригінали довіреностей представниками акціонерів н адавалися реєстраційній ком ісії тільки для огляду.

У протоколі №1 засідання реє страційної комісії вказаною комісією зазначені дані реє стру акціонерів, копію якого надано до справи відповідач ем, а також зафіксовано резул ьтати реєстрації:

- зареєстровано акціонерів 203 із загальною кількістю акц ій 10795527 штуки або 61,19% від загальн ої кількості акцій, в тому чис лі фізичних осіб - 203 із загал ьною кількістю акцій 10795527 штук и, з них по довіреності від фіз ичних осіб 12, із загальною кіл ькістю довірених акцій 7636620 шту к; від юридичних осіб - 1 із за гальною кількістю довірених акцій 31569 штук; відмовлено в ре єстрації 1 акціонеру - ОСОБ А_14;

- зареєстровано акцій (голос ів) - 10795527 штуки або 61,19% від загал ьної кількості акцій.

З урахуванням визначення в казаних даних, реєстраційною комісією зроблено висновок про наявність кворуму для пр оведення загальних зборів ак ціонерів ЗАТ «Луганська фірм а «Лутри».

Відповідно до частини вось мої статті 41, частини першої с татті 60 Закону України «Про го сподарські товариства»зага льні збори учасників (акціон ерів) акціонерних товариств, товариств з обмеженою або до датковою відповідальністю є правомочними, якщо на них при сутні учасники (акціонери) аб о представники учасників (ак ціонерів), що володіють у суку пності більш як 60 відсотками г олосів від загальної кількос ті голосів.

Відсутність кворуму на заг альних зборах акціонерів ЗАТ «Луганська фірма «Лутри»поз ивачі обґрунтовують нікчемн істю усіх довіреностей предс тавників акціонерів. Тому го лоси акціонерів, передані за такими довіреностями, не мож уть враховуватися при визнач енні кворуму на загальних зб орах та результатів голосува ння.

В свою чергу, нікчемність за значених довіреностей позив ачі обґрунтовують відсутніс тю у довіреностях встановлен их законом реквізитів - реєст раційного номера, кількості акцій, якими володіє довірит ель і які довіряються особі, д ати видачі довіреності, факт у реєстрації в журналі довір еностей, підпису уповноважен ої особи щодо проведення так ої реєстрації, кількості екз емплярів виданих довіреност ей.

Статті 237, 241, 246, 248-250 Цивільного ко дексу України не визначають вимог до реквізитів довірено стей, які видаються фізичним и особами для представництва їх інтересів на загальних зб орах акціонерів акціонерног о товариства.

Частина З ст. 244 Цивільного ко дексу України визначає, що до віреністю є письмовий докуме нт, що видається однією особо ю іншій особі для представни цтва перед третіми особами.

Відповідно до ч.5 ст. 245 Цивіль ного кодексу України довірен ість на право участі та голос ування на загальних зборах м оже посвідчуватися реєстрат ором, депозитарієм, зберігач ем, нотаріусом та іншими поса довими особами, які вчиняють нотаріальні дії, чи в іншому п орядку, передбаченому законо давством.

Такий порядок прямо передб ачений ч. 1 ст. 41 Закону України «Про господарські товариств а», яка відповідно до п. 2 ст. 17 За кону України «Про акціонерні товариства»№514-VI від 17.09.2008р., прод овжує регулювати діяльність відкритих і закритих акціон ерних товариств до 30.04.2011р.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону України «Про господарські т овариства»довіреність на пр аво участі та голосування на загальних зборах акціонерів може бути посвідчена правлі нням акціонерного товариств а.

Відповідно до ст. 247 Цивільно го кодексу України у довірен ості повинна зазначатися дат а вчинення довіреності, без я кої довіреність є нікчемною, та строк дії довіреності (не о бов'язково). Чинне законодавс тво не встановлює жодних спе ціальних вимог щодо способу зазначення дати на довіренос ті.

На день проведення загальн их зборів акціонерів 30.04.2010р. чин ним законодавством не встано влювався обов'язок довірител я зазначати в довіреності до даткові реквізити, зазначені позивачами.

Слід також зазначити, що акц іонер ОСОБА_10 не була заре єстрована для участі у загал ьних зборах, її підпис відсут ній в журналі реєстрації акц іонерів та їх представників загальних зборів акціонерів ЗАТ «Луганська фірма «Лутри », тому твердження скаржникі в про подвійне врахування го лосів не підтвердження матер іалами справи.

Відповідно до частин першо ї та другої Прикінцевих та пе рехідних положень Закону Укр аїни «Про акціонерні товарис тва»цей Закон набирає чиннос ті через шість місяців з дня й ого опублікування, крім друг ого речення частини другої с татті 20, яке набирає чинності через два роки після опублік ування цього Закону. Норми ст . 1 - 49 Закону України «Про госпо дарські товариства»втрачаю ть чинність через два роки з д ня набрання чинності Законом України «Про акціонерні тов ариства».

За вимогами частини п'ятої П рикінцевих та перехідних пол ожень Закону України «Про ак ціонерні товариства»статут и та інші внутрішні документ и акціонерних товариств, ств орених до набрання чинності Законом України «Про акціоне рні товариства», підлягають приведенню у відповідність з нормами цього Закону не пізн іше, ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим За коном.

Дія статей 1 - 49 Закону Україн и «Про господарські товарист ва»протягом двох років відпо відно до Прикінцевих та пере хідних положень Закону Украї ни «Про акціонерні товариств а»надає цим нормам статусу с кладової положень Закону Укр аїни «Про акціонерні товарис тва».

Таким чином, до акціонерних товариств, створених до набр ання чинності Законом Україн и «Про акціонерні товариства », застосовуються положення статей 1 - 49 Закону України «Про господарські товариства»до втрати ними чинності або до м оменту приведення статутів а кціонерних товариств у відпо відність до Закону України « Про акціонерні товариства».

Тому посилання позивачів н а норми Закону України «Про а кціонерні товариства»№514-VI ві д 17.09.2008р. в якості правового обґ рунтування вимог є помилкови м.

30.04.2010р. відбулися загальні зб ори учасників ЗАТ «Луганська фірма «Лутри»з таким порядк ом денним:

1. Затвердження звіту правлі ння ЗАТ «Луганська фірма «Лу три»про підсумки фінансово - господарської діяльності то вариства за 2009 рік та основні н апрямки фінансово - господа рської діяльності у 2010 році.

2. Затвердження звіту нагляд ової ради ЗАТ «Луганська фір ма «Лутри»про результати дія льності у 2009 році.

3. Затвердження звіту та вис новків. ревізійної комісії З АТ «Луганська фірма «Лутри»п ро результати діяльності тов ариства у 2009 році.

4. Затвердження річного звіт у та балансу ЗАТ «Луганська ф ірма «Лутри»за 2009 рік.

Про розподіл прибутку ЗАТ « Луганська фірма «Лутри»за пі дсумками роботи у 2009 році.

5. Визначення типу акціонерн ого товариства та зміни найм енування з Закритого акціоне рного товариства «Луганська фірма «Лутри»на Публічне ак ціонерне товариство «Луганс ька фірма «Лутри».

6. Внесення змін до статуту ш ляхом викладення його в нові й редакції та затвердження с татуту у новій редакції у зв' язку з приведенням його у від повідність до вимог Закону У країни «Про акціонерні товар иства».

7. Прийняття рішення про дем атеріалізацію акцій:

7.1 Про визначення способу по відомлення акціонерів товар иства про дематеріалізацію а кцій.

7.2. Обрання депозитарію ля об слуговування випуску акцій, форма існування (випуску) яки х змінюється з документарної в бездокументарну форму існ ування (випуску).

7.3. Обрання зберігача, у якого товариство буде відкривати рахунки в цінних паперах вла сникам акцій.

7.4. Визначення дати припинен ня ведення реєстру незалежни м реєстратором.

7.5. Затвердження рішення про де матеріалізацію акцій.

8. Затвердження положення пр о загальні збори акціонерів.

9. Затвердження положення пр о правління товариства.

10. Затвердження положення п ро наглядову раду товариства .

11. Затвердження положення п ро ревізійну комісію товарис тва.

Відповідно до наявного у ма теріалах справи протоколу №2 1 загальних зборів акціонері в Товариства від 30.04.2010р. на вказ аних загальних зборах були п рисутні 203 акціонера з 4299 зазна чених у відповідному реєстрі акціонерів, у тому числі 12 осі б, що діяли на підставі довіре ностей.

За результатами проведенн я вказаних загальних зборів прийняті такі рішення:

- про затвердження звіту гол ови правління за результатам и діяльності ЗАТ «Луганська фірма «Лутри»за 2009 рік та осно вні напрямки фінансово-госпо дарської діяльності у 2010 році ;

- про затвердження звіту Наг лядової ради товариства про роботу у 2009 році;

- про затвердження Звіту та висновків Ревізійної комісі ї товариства за 2009 рік;

- про затвердження річного з віту за 2009 рік та балансу товар иства за 2009 рік в сумі 29055000грн.; за результатами діяльності тов ариства у 2009 році дивіденди не виплачувати;

- про визначення, що типом ак ціонерного товариства є публ ічне акціонерне товариство; про зміну найменування товар иства та визначення, що повни м найменуванням товариства є Публічне акціонерне товарис тво «Луганська фірма «Лутри» , скороченим найменуванням т овариства є ПАТ «Луганська ф ірма «Лутри»;

- про внесення змін до стату ту шляхом викладення його в н овій редакції та затвердженн я статуту товариства у новій редакції; про доручення голо ві зборів ОСОБА_11 та секре тарю зборів ОСОБА_15 підпи сати затверджений статут тов ариства у новій редакції; про доручення Голові правлення зареєструвати статут у новій редакції в органах державно ї реєстрації;

- про доручення виконавчому органу повідомити акціонері в про прийняте рішення про де матеріалізацію простими лис тами;

- про обрання депозитарієм д ля обслуговування випуску ак цій товариства, форма існува ння яких змінюється з докуме нтарної в бездокументарну фо рму існування, відкрите акці онерне товариство «Націонал ьний депозитарій України»(ід ентифікаційний код 30370711);

- про обрання зберігачем, у я кого товариство буде відкрив ати рахунки в цінних паперах власникам акцій, товариство з обмеженою відповідальніст ю «Фінансова компанія «Авіст а-Брок», ідентифікаційний ко д за ЄДРПОУ 36736448;

- про визначення датою припи нення ведення реєстру незале жним реєстратором 11.08.2010;

- про затвердження рішення п ро дематеріалізацію акцій та викладення його в протоколі загальних зборів акціонерів товариства;

- про затвердження Положенн я про загальні збори акціоне рів товариства;

- про затвердження Положенн я про Правління товариства;

- про затвердження Положенн я про Наглядові раду товарис тва;

- про затвердження Положенн я про Ревізійну комісію това риства.

Факту прийняття загальним и зборами акціонерів товарис тва 30.04.2010р. рішень з питань, не вк лючених до порядку денного з агальних зборів, позивачами не доведено.

Згідно ст.41 Закону України « Про господарські товариства »акціонери, які володіють у с укупності більш як 10% голосів, можуть призначати своїх пре дставників для контролю за р еєстрацією акціонерів для уч асті у загальних зборах, про щ о вони до початку реєстрації письмово повідомляють викон авчий орган акціонерного тов ариства.

Позивачами не надані доказ и волевиявлення акціонерів т овариства, що володіють біль ш як 10% акцій ЗАТ «Луганська фі рма «Лутри», щодо контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах 30.04.20 10р., надсилання на адресу відп овідача повідомлення про при значення представників акці онерів, які володіють у сукуп ності понад 10% голосів, для кон тролю за реєстрацією акціоне рів для участі у загальних зб орах.

Твердження позивачів про т е, що правління неправомірно відхилило пропозицію акціон ерів, які сукупно є власникам и 10 та більше відсотків прости х акцій, щодо переобрання до о рганів управління товариств а, правомірно не взято до уваг и господарським судом.

Адже строк повноважень орг анів управління ЗАТ «Лугансь ка фірма «Лутри»закінчуєтьс я у 2012 році. Згідно п.4.14 Положенн я про Загальні збори акціоне рів ЗАТ «Луганська фірма «Лу три», затвердженого загальни ми зборами акціонерів ЗАТ «Л уганська фірма «Лутри»30.03.2007р., п ропозиція акціонера щодо пор ядку денного загальних зборі в повинна містити:

1) прізвище, ім'я та по ба тькові (для фізичної особи) аб о найменування (для юридично ї особи) акціонера, що вносить пропозицію;

2) відомості про кількі сть, тип та категорію акцій, як і належать акціонеру, підтве рджені засвідченою копією се ртифікату акцій;

3) повне формулювання п итання (частини питання), яке п ропонується внести до порядк у денного.

Пропозиція повинна бути пі дписана кожним акціонером (й ого представником), що її внос ить, із зазначенням кількост і акцій, яку має кожен акціоне р. У разі підписання пропозиц ії представником акціонера д о пропозиції додається довір еність (копія довіреності, за свідчена у встановленому пор ядку), що містить відомості, пе редбачені чинним законодавс твом.

Пропозиція, надіслана на ад ресу ЗАТ «Луганська фірма «Л утри», підписана чотирма акц іонерами, які сукупно володі ють 0,4% акцій товариства. У зазн аченій пропозиції зазначено , що до неї додається фотокопі ї підписів 534 акціонерів, які с укупно володіють 10 та більше в ідсотками акцій ЗАТ «Лугансь ка фірма «Лутри». Фотокопія п ереліку прізвищ фізичних осі б не містила в собі більш ніяк ої інформації, крім того, що вк азані підписи є підписами ак ціонерів «у захист своєї вла сності», що є порушенням вимо г Положення про Загальні збо ри акціонерів ЗАТ «Луганська фірма «Лутри», затвердженог о загальними зборами акціоне рів ЗАТ «Луганська фірма «Лу три»30.03.2007р. Доказів того, що під писи акціонерів стосуються с аме пропозицій щодо доповнен ня порядку денного загальних зборів акціонерів ЗАТ «Луга нська фірма «Лутри», позивач ами не надано.

Доводи позивачів про те, що рішення зборів за пунктами 7-11 порядку денного загальних з борів акціонерів у зв' язку з прийняттям статуту товарис тва у новій редакції повинні були прийматися згідно Зако ну України «Про акціонерні т овариства»також є помилкови ми.

З урахуванням положень час тини 13 статті 29 та частини 4 ста тті 25 Закону України «Про держ авну реєстрацію юридичних ос іб та фізичних осіб - підпри ємців»№755-IV від 15.05.2003р. дата внесе ння до Єдиного державного ре єстру державної реєстрації ю ридичної особи запису про пр оведення державної реєстрац ії змін до установчих докуме нтів юридичної особи є датою набрання чинності цими змін ами.

В матеріалах справи наявни й примірник проекту нової ре дакції статуту ЗАТ «Луганськ а фірма «Лутри», винесений на розгляд загальних зборів ак ціонерів Товариства 30.04.2010р., а т акож зареєстрована чинна ред акція статуту відповідача. З азначені документи за змісто м ідентичні.

Оскільки позивачами надан о доказів того, що саме вказан ий ними проект статуту ЗАТ «Л уганська фірма «Лутри», а не н аданий до матеріалів справи відповідачем, був наданий по зивачам для ознайомлення до моменту проведення загальни х зборів акціонерів ЗАТ «Луг анська фірма «Лутри» 30.04.2010р., го сподарський суд правомірно н е залишив без уваги тверджен ня позивачів про фальсифікац ію доказів.

Статтею 49 Закону України «П ро господарські товариства» встановлене єдине обмеження , яке призводить до неможливо сті затвердження загальними зборами акціонерів закритог о акціонерного товариства рі чного балансу закритого акці онерного товариства - загаль ні збори акціонерів не вправ і затверджувати баланс без в исновку ревізійної комісії.

30.04.2010р. на загальних зборах ак ціонерів ЗАТ «Луганська фірм а «Лутри» затверджені звіт т а висновки ревізійної комісі ї відповідача про результати діяльності Товариства у 2009 ро ці (питання 3 порядку денного з борів), що надало загальним зб орам акціонерів право затвер дити річний фінансовий звіт та баланс відповідача за 2009 рі к.

Наявність чи відсутність а удиторського висновку щодо п овноти та достовірності річн ого фінансового звіту ЗАТ «Л уганська фірма «Лутри»за 2009 р ік ніяк не впливала на можлив ість затвердження загальним и зборами акціонерів відпові дача зазначених звіту та бал ансу.

Враховуючи викладене, судо ва колегія погоджується з ви сновком господарського суду про відсутність правових пі дстав для задоволення позовн их вимог про визнання недійс ним рішення загальних зборів акціонерів ПАТ «Луганська ф ірма «Лутри»від 30.04.2010р.

Відповідно до вимог статей 88, 143, 154 Цивільного кодексу Укра їни, статей 57, 82 Господарського кодексу України, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону України «Про господ арські товариства», статей 27, 30 Закону України «Про державн у реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємц ів»суди вправі визнати недій сними установчі документи то вариства за одночасної наявн ості таких умов:

- на момент розгляду справи установчі документи не відпо відають вимогам законодавст ва;

- порушення, допущені при пр ийнятті та затвердженні уста новчих документів, не можуть бути усунені;

- відповідні положення уста новчих документів порушують права чи охоронювані законо м інтереси позивача.

Оскільки позивачем не дове дена належними та допустимим и доказами наявність вищезга даних умов, господарський су д правомірно відмовив у задо воленні вимоги про визнання недійсною нової редакції Ста туту ПАТ «Луганська фірма «Л утри»та його реєстрацію 19.05.2010р . у Луганській міській адміні страції.

Відповідно до ч. 1 ст. 47 Закону України «Про акціонерні тов ариства»позачергові загаль ні збори акціонерного товари ства скликаються наглядовою радою, зокрема, на вимогу акці онерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є вла сниками 10 і більше відсотків п ростих акцій товариства.

Вимога про скликання позач ергових загальних зборів под ається в письмовій формі вик онавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонер ного товариства із зазначенн ям органу або прізвищ (наймен увань) акціонерів, які вимага ють скликання позачергових з агальних зборів, підстав для скликання та порядку денног о. У разі скликання позачерго вих загальних зборів з ініці ативи акціонерів вимога пови нна також містити інформацію про кількість, тип і клас нале жних акціонерам акцій та бут и підписаною всіма акціонера ми, які її подають.

Вимога про скликання загал ьних зборів акціонерів відпо відача з запропонованим пози вачами порядком денним зборі в позивачами на адресу відпо відача у встановленому закон ом порядку не надавалася.

Отримана відповідачем 05.08.2010р . вимога про проведення позач ергових загальних зборів акц іонерів відповідача надісла на вже після подання позивач ами позовної заяви у справі № 10/204пн-к і містить зовсім інший порядок денний.

Як зазначено вище, статутом відповідача, а також приписа ми ст. 45 Закону України «Про го сподарські товариства»вста новлене право акціонерів, як і володіють більш ніж 10% акцій товариства, самостійно скли кати загальні збори акціонер ів товариства.

До господарського суду поз ивачі звернулися саме з вимо гою про зобов'язання відпові дача у справі провести загал ьні збори акціонерів товарис тва з запропонованим позивач ами порядком денним. При цьом у позивачі на момент звернен ня до суду з даним позовом не с користалися наданим законом правом самостійного скликан ня загальних зборів акціонер ів ЗАТ «Луганська фірма «Лут ри».

Ані чинним законодавством , ані статутом відповідача у с праві не передбачене право а кціонера вимагати у судовому порядку від правління товар иства скликання загальних зб орів акціонерів. За таких обс тавин спонукання в судовому порядку до скликання загальн их зборів є втручанням у внут рішньогосподарську діяльні сть суб'єкта господарювання.

Також судовим рішенням не м ожуть включатися питання до порядку денного загальних зб орів акціонерів товариства, оскільки вказані питання у в ідповідності з приписами ст. 159 Цивільного кодексу України є виключною компетенцією за гальних зборів акціонерів то вариства.

З урахуванням викладеного , господарський суд обґрунто вано відмовив у задоволенні вимоги позивачів про зобов'я зання правління відповідача до скликання та проведення з агальних зборів акціонерів З АТ «Луганська фірма «Лутри»з порядком денним зборів, які в ідбулися 30.04.2010р., доповненим пит аннями, визначеними у вимозі позивачів про скликання заг альних зборів акціонерів від повідача від 30.03.2010р.

Відповідно до ч.2 ст. 16 Цивіль ного кодексу України суд мож е захистити порушене право л ише у спосіб, визначений зако ном або договором. Приписами ст. 16 Цивільного кодексу Укра їни, ст. 20 Господарського коде ксу України та договорами мі ж позивачами і відповідачем не встановлено таких способі в захисту порушених прав як в изнання проведення загальни х зборів акціонерів таким, що відбулося з порушенням чинн ого законодавства; визнання недійсними результатів реєс трації учасників та їх предс тавників на загальних зборах акціонерів.

Таким чином, правові підста ви для задоволення позовних вимог в цій частині також бул и відсутні.

За приписами статті 22 Госпо дарського процесуального ко дексу України, (в редакції, чин ній з 03.08.2010р.) позивач вправі до п рийняття рішення по справі п раві збільшити розмір позовн их вимог. До початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змі нити предмет або підставу по зову шляхом подання письмово ї заяви. Під збільшенням розм іру позовних вимог слід розу міти збільшення суми позову за тією ж вимогою, яку було зая влено у позовній заяві. Зміна предмету позову означає змі ну матеріально-правової вимо ги до позивача.

Як вбачається з матеріалів справи, після початку розгля ду господарським судом справ и по суті позивачами надавал ись заяви саме про зміну пред мету позову. З урахуванням ць ого, господарський суд право мірно не розглядав надані до повнення позивачів від 12.08.2010р. т а від 27.08.2010р.

З огляду на наведене, судова колегія Донецького апеляцій ного господарського суду виз начила, що доводи заявників, в икладені в апеляційній скарз і не обґрунтовані, не доведен і належними та допустимими д оказами в розумінні статей 33, 34 Господарського процесуаль ного кодексу України та спро стовуються наявними в матері алах справи доказами.

Твердження заявників апел яційної скарги про порушення і неправильне застосування місцевим господарським судо м норм матеріального та проц есуального права при прийнят ті рішення не знайшли свого п ідтвердження, в зв' язку з чи м підстав для зміни чи скасув ання рішення господарського суду Луганської області від 05.10.2010р. (повний текст підписани й 11.10.2010р.) у справі №10/204пн-к колегі я суддів апеляційної інстанц ії не вбачає.

Результати розгляду апеля ційної скарги оголошені в су довому засіданні.

Відповідно до ст. 49 Господа рського процесуального коде ксу України витрати по сплат і державного мита за подання апеляційної скарги покладаю ться на заявників апеляційно ї скарги.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, 103, 105 Гос подарського процесуального кодексу України, Донецький а пеляційний господарський су д, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА _4 м. Луганськ, ОСОБА_5 м. Лу ганськ, ОСОБА_6 м. Луганськ на рішення господарського с уду Луганської області від 05.1 0.2010р. (повний текст підписаний 11.10.2010р.) у справі №10/204пн-к - залишит и без задоволення.

Рішення господарського су ду Луганської області від 05.10.20 10р. (повний текст підписаний 11.1 0.2010р.) у справі №10/204пн-к - залишити без змін.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття. Пост анову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищог о господарського суду Україн и протягом двадцяти днів з на брання постановою апеляційн ого господарського суду зако нної сили.

Головуючий Р.Г. Новіков а

Судді: М.В.Калант ай

Н.М.Дучал

Надруковано 7 пр имірників: 3 - позивачам; 1 - в ідповідачам; 1 - третій особі ; 1 - до справи; 1 - ДАГС