Постанова

від 10.12.2010 по справі 2а-5104/10/1370

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМ ІНІСТРАТИВНИЙ СУД

79018, м. Львів, вул. Чоловсь кого, 2

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 грудня 2010 р. № 2а-5104/10/1370

Львівський окружний адмі ністративний суд у складі:

головуючого судді Потабен ко В.А.

за участю секретаря судови х засідань Зано в' як О.П.

за участю сторін:

представника позивача Матяк З .В., згідно довіреності,

відповідача не з' яви вся,

представника 3-ї особи на ст ороні позивача

ДПІ у Личаківському районі м.Львова Задоро жного І.В., згідно довіренос ті,

представника 3-ї особи на ст ороні відповідача

ТзОВ "Волд базис" не з' явився ,

представника 3-ї особи на ст ороні відповідача

Державного реєстратора ви конавчого комітету

Львівської міської ради Кузі в С.П., згідно довіреності,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до державного реєст ратора Дарницької районної у місті Києві державної адмін істрації Савченко О.А., тр етя особа на стороні позивач а Державна податкова інс пекція в Личаківському район і м. Львова, третя особа на сто роні відповідача товариство з обмеженою відповідальніст ю "ЛК Експерт", третя особа, яка не заявляє самостійних вимо г, виконавчий комітет Львівс ької міської ради, про визнан ня дій неправомірними та ска сування записів державного р еєстратора,

встановив:

у позовній заяві та зая ві про збільшення та уточнен ня позовних вимог ОСОБА_1 просить скасувати записи № 1065 1050003011148 та № 10651070004011148 від 23.09.2009 року, вчи нені державним реєстратором Дарницької районної у місті Києві державної адміністрац ії Савченко О.А., про реєст рацію змін до установчих док ументів ТзОВ "ЛК Експерт" та пр о внесення змін до відомосте й про юридичну особу ТзОВ "ЛК Е ксперт", що не пов'язані зі змі нами в установчих документах .

В обґрунтування своїх поз овних вимог позивач посилаєт ься на те, що відповідачем - де ржавним реєстратором Дарниц ької районної у місті Києві д ержавної адміністрації Са вченко О.А. допущено поруше ння ряду норм Закону України «Про державну реєстрацію юр идичних осіб та фізичних осі б-підприємців», а саме: не вста новлено повноважень ОСОБА _3 на представництво ТзОВ "ЛК Експерт" у органах державної реєстрації. Також позивач по кликається на те, що відповід ачем у даній справі було безп ідставно взято до уваги нота ріально засвідчену заяву гр. ОСОБА_2 щодо одностороннь ого відступлення корпоратив них прав ТзОВ "ЛК Експерт" та, я к наслідок, вчинено оскаржув ані записи у Державному реєс трі. В зв'язку з тим, що ТзОВ "ЛК Експерт" в порушення вимог чи нного законодавства та безпі дставно зареєстровано за адр есою проживання ОСОБА_1., п озивач змушений звернутись д о суду з вказаним позовом.

В судовому засіданні предс тавник позивача підтримав по зовні вимоги та просив позов задовольнити з підстав, наве дених у позовній заяві та зая ві про збільшення та уточнен ня позовних вимог.

Відповідач в судове засід ання не з'явився, хоча належни м чином був повідомлений про час та місце розгляду справи , про що свідчать наявні в мате ріалах справи повідомлення п ро вручення поштових відправ лень - повісток.

Представник 3-ї особи на ст ороні позивача ДПІ у Личаків ському районі м. Львова із поз овними вимогами погодився, в важає такі обґрунтованими. Д одатково пояснив, що дійсно, п рацівниками УПМ ДПІ у м. Львов і було вжито ряд заходів щодо встановлення юридичної (фак тичної) адреси, зокрема, ТзОВ " ЛК Експерт", внаслідок яких ви явлено, що власником приміще ння за адресою АДРЕСА_1 є г р. ОСОБА_1 - позивач у дані й справі та, як вбачається із й ого пояснень, жодного віднош ення до ТзОВ "Волд базис" не ма є, дозволу на реєстрацію дано го підприємства не давав, із й ого засновниками чи керівник ами не знайомий. Разом із тим, зазначив, що окрім ТзОВ "ЛК Екс перт" за адресою позивача одн очасно зареєстровано ще 9 (дев ' ять) суб' єктів господарюв ання. Згадані підприємства б ули зареєстровані у Дарницьк ому районі м. Києва, засновник ом та директором усіх перелі чених суб' єктів господарюв ання є ОСОБА_4, громадянка Російської Федерації.

Представник 3-ої особи на с тороні відповідача в судове засідання не з'явився, коресп онденція, направлена судом н а адресу ТзОВ "ЛК Експерт", пов ернулася суду з довідкою Укр пошти про закінчення терміну зберігання кореспонденції в поштовому відділенні.

Відповідно до ст. 18 Закону У країни "Про державну реєстра цію юридичних осіб та фізичн их осіб - підприємців", якщо ві домості, які підлягають внес енню до Єдиного державного р еєстру, були внесені до нього , то такі відомості вважаютьс я достовірними і можуть бути використані в спорі з третьо ю особою, доки до них не внесен о відповідних змін.

В матеріалах справи наявн ий витяг з ЄДР від 07.07.2010 року, згі дно якого ТзОВ "ЛК Експерт" зар еєстроване за адресою м. Ль вів, вул. Конопницької, 12/16.

Згідно ст. 33 КАС України, у ра зі ненадання особами, які бер уть участь у справі, інформац ії щодо їх поштової адреси су довий виклик або судове пові домлення надсилаються:

юридичним особам та фізичн им особам - підприємцям - за ад ресою місцезнаходження (місц я проживання), що зазначена в Є диному державному реєстрі юр идичних осіб та фізичних осі б - підприємців;

фізичним особам, які не мают ь статусу підприємців, - за адр есою їх місця проживання чи м ісця перебування, зареєстров аною у встановленому законом порядку.

У разі відсутності осіб, які беруть участь у справі, за так ою адресою вважається, що суд овий виклик або судове повід омлення вручене їм належним чином.

Відтак, суд має підстави вва жати, що третя особа належним чином була повідомлена про д ату та час судового розгляду .

Представник З-ї особи без самостійних вимог погодився із позовними вимогами, зазна чив, що дійсно із матеріалів р еєстраційної справи вбачаєт ься, що державним реєстратор ом Дарницької районної у міс ті Києві державної адміністр ації допущено порушення ряду норм Закону України «Про дер жавну реєстрацію юридичних о сіб та фізичних осіб-підприє мців». Звернув увагу на те, що в даному випадку відповідаче ві слід було повернути реєст раційні картки без виконання .

Заслухавши пояснення пред ставників позивача, третіх о сіб, дослідивши матеріали сп рави, з'ясувавши дійсні обста вини по справі, суд приходить до висновку, що позов підляга є до задоволення з наступних підстав.

23.09.2009 року державним реєстрат ором Дарницької районної у м істі Києві державної адмініс трації Савченко О.А. вчине но записи № 10651050003011148 та № 10651070004011148 про реєстрацію змін до установч их документів ТзОВ "ЛК Експер т" та про внесення змін до відо мостей про юридичну особу Тз ОВ "ЛК Експерт", що не пов'язані зі змінами в установчих доку ментах. Так, зокрема, було змін ено юридичну адресу ТзОВ "ЛК Е ксперт". Відповідно до вказан их змін юридичною (фактичною ) адресою ТзОВ "ЛК Експерт" є м. Львів, вул. Конопницької, 12 кв .16.

Судом встановлено, що гр. О СОБА_1 володіє квартирою п о вул. Конопницької 12, кв.16 на праві приватної власності, п ро ТзОВ "ЛК Експерт" дізнався в перше від працівників податк ової міліції. Із ОСОБА_4 не знайомий та згоди на реєстра цію підприємств за своєю адр есою не давав.

Як вбачається із реєстраці йної справи державного реєст ратора, 10.06.2008 року відповідно до Протоколу № 1 установчих збор ів учасників прийнято рішенн я про заснування ТзОВ "ЛК Експ ерт", для чого гр. ОСОБА_2 уп овноважила, зокрема, ОСОБА_ 3 на вчинення дій, які пов' я зані із проведенням державно ї реєстрації підприємства, в идавши йому довіреність.

09.09.2009 року засновник (к ерівник) ТзОВ "ЕК Експерт" гр. ОСОБА_2 вирішила вийти із ск ладу засновників підприємст ва та передати ці права грома дянці Російської Федера ції ОСОБА_4, що оформлено н отаріально посвідченою Заяв ою про вихід зі складу заснов ників (учасників) та про перех ід частки учасника у статутн ому капіталі товариства.

Також, у відповідності до протоколу зборів учасників Т зОВ "ЛК Експерт" від 09.09.2009 року № 2 гр. ОСОБА_2 звільнено від в иконання обов' язків генера льного директора товариства , виконуючим обов' язки приз начено гр. ОСОБА_4

Крім того, відповідно до п.3, п .4 Протоколу зборів учасників товариства від 17.09.2009 року № 3, вир ішено змінити місце знаходже ння ТзОВ "ЛК Експерт" на іншу а дресу та внести зміни до уста новчих документів цього това риства. В цей же день затвердж ено нову редакцію статуту Тз ОВ "ЛК Експерт", яку зареєстров ано в органах державної реєс трації 23.09.2009 року.

При цьому, усі дії щодо змін и в установчих документах та зміні юридичної (фактичної) а дреси ТзОВ "ЛК Експерт" здійсн ювала неуповноважена особа - ОСОБА_3 (АДРЕСА_2), яки й діяв на підставі довіренос ті від 11.09.2009 року, виданої гр. О СОБА_4 Остання, як встановле но судом, не мала в той час пов новажень та достатніх прав н а видачу такої, адже нову реда кцію статуту затверджено лиш е 17.09.2009 року та зареєстровано 23.09 .2009 року.

Спір виник щодо правомірно сті вчинення державним реєст ратором Дарницької районної у місті Києві державної адмі ністрації записів до ЄДР. Оці нюючи зазначені фактичні обс тавини справи та вирішуючи с пір, суд виходив із наступног о.

Відповідно до ст.ст.6, 19 Конст итуції України органи законо давчої, виконавчої та судово ї влади здійснюють свої повн оваження у встановлених цією Конституцією межах та відпо відно до законів України. Орг ани державної влади та орган и місцевого самоврядування з обов' язані діяти лише на пі дставі, в межах повноважень т а у спосіб, що передбачені Кон ституцією та законами Україн и.

З огляду на наведене , в порушення вимог частини 2 с татті 4, частин 1,3,8 статті 29 та ча стин 1,2,6 статті 19 Закону Україн и "Про державну реєстрацію юр идичних осіб та фізичних осі б - підприємців", ст.53 Закону Укр аїни «Про господарські товар иства в Україні», ст.147 Цивільн ого кодексу України державни м реєстратором Дарницької ра йонної у місті Києві державн ої адміністрації 23.09.2009 року без підставно вчинено запис 5 № 106510 50003011148 про проведення державної реєстрації змін до установч их документів ТзОВ "ЛК Експер т", а також запис 6 № 10651070004011148 про вн есення змін до відомостей пр о юридичну особу, що не пов' я зані зі змінами в установчих документах - зміну юридично ї (фактичної) адреси.

Частиною 1 статті 1 Закону У країни "Про державну реєстра цію юридичних осіб та фізичн их осіб - підприємців" визначе но, що державний реєстратор - це посадова особа, яка відпов ідно до цього Закону від імен і держави здійснює державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців .

В ч. 2 статті 4 Закону України "Про державну реєстрацію юри дичних осіб та фізичних осіб - підприємців" передбачено, що порядок проведення державно ї реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємці в включає, зокрема, перевірку документів, які подаються де ржавному реєстратору, на від сутність підстав для відмови у проведенні державної реєс трації.

Згідно ч. 2 статті 8 Закону Ук раїни "Про державну реєстрац ію юридичних осіб та фізични х осіб - підприємців", підпис о соби, уповноваженої діяти ві д імені юридичної особи має б ути засвідчений відповідною посадовою особою та скріпле ний печаткою цієї юридичної особи або нотаріально засвід чений.

Відповідно до ч. 1 та 2 статті 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб т а фізичних осіб - підприємців " передбачено, що у разі якщо з міна відомостей про юридичну особу, які містяться в Єдином у державному реєстрі, не пов'я зана із змінами, що вносяться до установчих документів юр идичної особи, особа, уповнов ажена діяти від імені юридич ної особи, подає (надсилає рек омендованим листом з описом вкладення) державному реєстр атору за місцезнаходженням р еєстраційної справи юридичн ої особи заповнену реєстраці йну картку про внесення змін до відомостей про юридичну о собу, які містяться в Єдиному державному реєстрі. Якщо змі ни до відомостей про юридичн у особу, які містяться в Єдино му державному реєстрі, пов'яз ані із зміною керівника або о сіб, що обираються (призначаю ться) до органу управління юр идичної особи, або осіб, які ма ють право вчиняти дії від іме ні юридичної особи без довір еності, у тому числі підписув ати договори, крім документі в, передбачених частиною пер шою цієї статті, особа, уповно важена діяти від імені юриди чної особи (виконавчого орга ну), додатково подає примірни к оригіналу або нотаріально засвідчену копію рішення упо вноваженого органу управлін ня юридичної особи про зміну зазначених осіб та/або завір ену в установленому порядку копію розпорядчого документ а про їх призначення.

Окрім цього, частиною 6 згад аної статті чітко визначено, що державний реєстратор зал ишає без розгляду документи, подані для внесення змін до в ідомостей про юридичну особу , які містяться в Єдиному держ авному реєстрі, якщо докумен ти подані особою, яка не має ві дповідних повноважень.

Частиною 1 статті 29 Закону Ук раїни "Про державну реєстрац ію юридичних осіб та фізични х осіб - підприємців" передбач ено, що для проведення держав ної реєстрації змін до устан овчих документів юридична ос оба повинна подати (надіслат и рекомендованим листом з оп исом вкладення), зокрема, запо внену реєстраційну картку на проведення державної реєстр ації змін до установчих доку ментів юридичної особи та пр имірник оригіналу або нотарі ально засвідчену копію рішен ня про внесення змін до устан овчих документів, а також док умент, що підтверджує правом очність прийняття рішення пр о внесення змін до установчи х документів.

Згідно ч. 3 згаданої статті у разі внесення змін до устано вчих документів, які пов'язан і із зміною складу засновник ів (учасників) юридичної особ и, крім документів, які передб ачені частиною першою цієї с татті, додатково подається н отаріально засвідчена копія заяви фізичної особи про вих ід зі складу засновників (уча сників), або нотаріально засв ідчена копія документа про п ерехід чи передання частки у часника у статутному капітал і товариства, або нотаріальн о посвідчений договір про та кий перехід чи передання.

Також, як вказується у части ні 8 ст. 29 Закону України "Про де ржавну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підпри ємців", якщо такі документи по даються іншим представником юридичної особи, державному реєстратору додатково пред' являється паспорт та надаєть ся документ або нотаріально засвідчена копія документа, що засвідчує повноваження пр едставника.

Суд вважає за необхідне заз начити, що відповідно до част ини 1 статті 53 Закону України « Про господарські товариства »учасник товариства з обмеже ною відповідальністю має пра во продати чи іншим чином від ступити свою частку (її части ну) у статутному капіталі одн ому або кільком учасникам ць ого товариства. Однак, як вбач ається із наявної в матеріал ах справи нотаріально засвід ченої заяви гр. ОСОБА_2 від 09.09.2009 року, частка яка належала останній була відступлена о собі, яка не являлась учасник ом ТзОВ "ЛК Експерт".

Частиною третьою статті 53 З акону України «Про господарс ькі товариства», передбачено , що учасники товариства кори стуються переважним правом к упівлі частки (її частини) уча сника. Для реалізації цього п рава наведена норма згаданог о Закону встановлює місячний строк, після спливу якого час тка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі .

Аналогічно регулює наведе не питання положення статті 147 Цивільного кодексу України .

Однак, як вбачається із мате ріалів реєстраційної справи державним реєстратором не з ' ясовано вказаного вище пит ання, чим в подальшому було по рушено права позивача.

Статтею 31 Закону України "Пр о державну реєстрацію юридич них осіб та фізичних осіб-під приємців" передбачено, що у ра зі постановлення судового рі шення щодо скасування рішенн я засновників (учасників) юри дичної особи або уповноважен ого ними органу про внесення змін до установчих документ ів юридичної особи, або про ви знання повністю або частково недійсними змін до установч их документів юридичної особ и суд у день набрання законно ї сили судовим рішенням надс илає його державному реєстра тору для внесення запису про судове рішення щодо скасува ння державної реєстрації змі н до установчих документів ю ридичної особи.

Відповідно до вимог ст.162 КАС України у разі задоволення а дміністративного позову суд може прийняти постанову про визнання протиправними ріше ння суб'єкта владних повнова жень чи окремих його положен ь, дій чи бездіяльності і про с касування або визнання нечин ним рішення чи окремих його п оложень, про поворот виконан ня цього рішення чи окремих й ого положень із зазначенням способу його здійснення.

Разом із тим, Закон пере дбачає постановлення судово го рішення про скасування де ржавної реєстрації змін до у становчих документів у випад ку скасування рішення заснов ників (учасників) юридичної о соби або уповноваженого ними органу про внесення змін до у становчих документів юридич ної особи, або про визнання по вністю або частково недійсни ми змін до установчих докуме нтів юридичної особи.

Скасування запису в Єдином у державному реєстрі юридичн их осіб та фізичних осіб про д ержавну реєстрацію змін до у становчих документів слід ро зцінювати як спосіб відновле ння порушених прав позивача у випадку встановлення факту протиправності дій по внесе нню такого запису.

Відповідно до ч.2 ст.71 Кодексу адміністративного судочинс тва України кожна сторона по винна довести ті обставини, н а яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадкі в, встановлених ст.72 цього Код ексу. В адміністративних спр авах про протиправність ріше нь, дій чи бездіяльності суб' єкта владних повноважень обо в' язок щодо доказування пра вомірності свого рішення, ді ї чи бездіяльності покладаєт ься на відповідача, якщо він з аперечує проти адміністрати вного позову.

Всупереч наведеним вимога м відповідач як суб' єкт вла дних повноважень не довів пр авомірності вчинених ним зап исів 5 та 6 від 23.09.2009 року № 10651050003011148 та № 10651070004011148 відповідно в Єдиному д ержавному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підпри ємців, діяв без врахування ви мог чинного законодавства.

Порушене право позивача пі длягає відновленню шляхом зо бов'язання відповідача скасу вати вчинені ним спірні запи си в ЄДР.

За таких обставин суд прихо дить до висновку про те, що поз овні вимоги є обґрунтованими , а, відтак, такими, що підлягаю ть задоволенню.

Відповідно до приписів ст. 9 4 КАС України, судовий збір стя гненню не підлягає.

Керуючись ст.ст.7, 14, 18-19, 69-71, 86, 94, 158-163, 1 67 КАС України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

позов задовольнити п овністю.

Визнати дії державного р еєстратора Дарницької район ної у місті Києві державної а дміністрації Савченко О.А. в частині вчинення 23.09.2009 року запису 5 № 10651050003011148 про проведенн я державної реєстрації змін до установчих документів тов ариства з обмеженою відповід альністю "ЛК Експерт" (ЄДРПОУ 3 5995511) та запису 6 № 10651070004011149 про внесе ння змін до відомостей про юр идичну особу, що не пов' язан і зі змінами в установчих док ументах, товариства з обмеже ною відповідальністю "ЛК Екс перт" (ЄДРПОУ 35995511) - неправомірн ими.

Зобов' язати державного р еєстратора Дарницької район ної у місті Києві державної а дміністрації Савченко О.А. скасувати запис 5 державног о реєстратора Дарницької рай онної у місті Києві державно ї адміністрації від 23.09.2009 року № 10651050003011148 про проведення державн ої реєстрації змін до устано вчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "ЛК Експерт" (ЄДРПОУ 35995511) та зап ис 6 державного реєстратора Д арницької районної у місті К иєві державної адміністраці ї від 23.09.2009 року № 10651070004011149 про внесе ння змін до відомостей про юр идичну особу, що не пов' язан і зі змінами в установчих док ументах, товариства з обмеже ною відповідальністю "ЛК Екс перт" (ЄДРПОУ 35995511).

Постанова може бути оскарж ена в порядку та строки, перед бачені ст.ст. 186, 254 КАС України.

Повний текст постанови виготовлений 15.12.2010 року.

Суддя По табенко В.А.