Постанова

від 20.12.2010 по справі 5002-21/4307-2010

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛ ЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем України

22 грудня 2010 року Справа № 5002-21/4307-2010

Севастопольсь кий апеляційний господарськ ий суд у складі колегії судді в:

головуючого судді Гогол я Ю.М.,

суддів Волко ва К.В.,

Лис енко В.А.,

за участю представників сторін:

представник позивача, П ташник Анатолій Анатолійови ч, довіреність № б/н від 22.12.10, т овариство з обмеженою відпов ідальністю "Время";

відповідач, не з'явився, суб'єкт підприємницької діял ьності Приватний нотаріус Ял тинського міського нотаріал ьного округу ОСОБА_1;

представник відповідача, Сітенко Олена Валеріївна, довіреність № б/н від 08.09.10, ак ціонерний комерційний банк " Форум";

розглянувши апеляційну ск аргу товариства з обмежен ою відповідальністю "Время" н а рішення господарського суд у Автономної Республіки Крим (суддя Чонгова С.І.) від 09 листо пада 2010 року у справі № 5002-21/4307-2010

за позовом товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Время" (5 км Ялтинського шосе, буд. 2, смт. Виноградний,мі сто Алушта, Автономна Респуб ліка Крим,98540)

до суб'єкта підпри ємницької діяльності Приват ного нотаріуса Ялтинського м іського нотаріального округ у ОСОБА_1 АДРЕСА_1,98600)

акціонерного комерційного банку "Форум" (бульвар Верховн ої Ради, 7,місто Київ, 01000)

про визнання виконавчого н апису таким, що не підлягає ви конанню

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2010 року позив ач - товариство з обмеженою ві дповідальністю „Время” звер нувся до господарського суду Автономної Республіки Крим з позовною заявою до відпо ві дачів - суб'єкта підприємниць кої діяльності Приватного но таріуса Ялтинського міськог о нотаріального округу ОСО БА_1 та акціонерного ко мерц ійного банку „Форум”, в якій п росить визнати виконавчий на пис № 637, виданий 29.04.2009 року прива тним нотаріусом Ялтинського міського нотаріа льного окр угу Висоцькою Іриною Ярослав івною, таким, що не підлягає ви конан ню.

Позовні вимоги обґрунтова ні тим, що зміст виконавчого н апису не відповідає вимогам викладеним у статті 89 Закону У країни „Про нотаріат”, а саме у виконавчому написі не зазн ачено строк за який проводит ься стягнення. Також, зміст ви конавчого напису в частині с тягнення пені за несвоєчасну сплату відсотків у сумі 8213,23 гр н., не відповідає вимогам стат ті 3 Закону України „Про відпо відальність за несвоєчасне в иконання грошових зобов' яз ань”, яка обмежує розмір пені подвійною обліковою ставкою НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Рішенням господарського с уду Автономної Республіки Кр им від 09 листопада 2010 року у зад оволенні позову відмовлено. В частині вимог позивача від носно Приватного нотаріуса Я лтинського міського нотаріа льного округу ОСОБА_1 пров адження по справі припинено.

Не погодившись з рішен ням суду, товариство з обмеже ною відповідальністю "Время" звернулось до Севастопольсь кого апеляційного господарс ького суду з апеляційною ска ргою, в якій просить рішення с уду скасувати, прийняти нове рішення, яким задовольнити п озовні вимоги.

В апеляційній скарзі заявн ик наполягає на тому, що госпо дарським судом Автономної Ре спубліки Крим порушена статт я 43 Господарського процесуал ьного кодексу України, також суд не звернув увагу на те, що між товариством з обмеженою відповідальністю "Время" та а кціонерним ко мерційнм банко м „Форум” є спір про розмір бо ргових зобов' язань і що цей спір повинен вирішуватись у справі де відповідачем є акц іонерний ко мерційний банк „ Форум”, а не приватний нотарі ус.

21 грудня 2010 року на адресу Сев астопольського апеляційног о господарського суду надійш ли пояснення від Приватного нотаріуса Ялтинського міськ ого нотаріального округу О СОБА_1 де вказується, що вик онавчий напис вчинений при п овному дотриманні вимог чинн ого цивільного законодавств а, Інструкції про порядок вчи нення нотаріальних дій нотар іусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиці ї України від 03.03.2004 року №20/5, зі зм інами та доповненнями. Розпорядже нням секретаря судової палат и суддю Черткову І.В. замінено на суддю Лисенко В.А.

У судовому засіданні 22 груд ня 2010 року представник позива ча підтримав доводи апеляцій ної скарги, представник відп овідача проти доводів апеляц ійної скарги заперечував.

Розглянувши справу повтор но у порядку статті 101 Господа рського процесуального коде ксу України, судова коле гія встановила наступні обст авини.

Як вбачається з матеріалів справи, 29 квітня 2009 року Приват ним нотаріусом Ялтинського м іського нотаріаль ного округ у Автономної Республіки Крим Висоцькою Іриною Ярославівн ою, за реєстровим номером 637, бу в вчинений виконавчий напис на стягнення з товариства з о бмеженою відповідальністю « Время»834636,67 грн.

Позивач звернувся до суду з вимогами до Приватного нота ріуса Ялтинсь кого міського нотаріального округу ОСОБ А_1 та акціонерного комерці йного банку «Форум»про визна ння виконавчого напису № 637, ви даного 29.04.2009 року, приватним нот аріусом Ялтинського міськог о нотаріального округу Автон омної Республіки Крим Висоць кою Іриною Ярославівною таки м, що не підлягає виконанню.

Вивчивши матеріали справи , заслухавши пояснення сторі н, обговоривши доводи апеляц ійної скарги, перевіривши пр авильність застосування суд ом першої інстанції норм мат еріального та процесуальног о права та відповідність вис новків суду обставинам справ и, судова колегія знаходить а пеляційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню у зв' язку з наступним.

Згідно зі статтею 87 Закону У країни «Про нотаріат»для стя гнення грошових сум або витр ебування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавч і написи на документах, що вст ановлюють заборгованість. Пе релік документів, за якими ст ягнення заборгованост і провадиться у безспірном у порядку на підставі викона вчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України .

У відповідності до вимог чи нного законодавства, на підс таві статті 87 Закону України « Про нотаріат»та пункту 1 Пере ліку документів, за яким стяг нення заборгованості провад иться у безспірному порядку на підставі виконавчих напис ів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністр ів України від 29.06.1999 року № 1172, зі з мінами та доповненнями, запр опоновано звернути стягненн я на будівлі і споруди майнов ого комплексу багатогалузев ого комунального господарст ва, які розташовані за адресо ю: Автономна Республіка Крим , місто Алушта, смт. Виноградне , 5 км Ялтинського шосе, буд. 2, за гальною площею 1486,8 (одна тисяча чотириста вісімдесят шість цілих вісім десятих) кв. м., що с кладаються з: в літ. Ч- будівля КПП; Щ-сарай; Ш-гараж, площею 265,3 (двісті шістдесят п'ят цілих т ри десятих) кв. м., Ю-вбиральня п лощею 10,4 (десять цілих чотири д есятих) кв. м.; піддашшя, піддаш шя; 3-сарай площею 264,0 (двісті шіс тдесят чотири цілих) кв.м.; з- та мбур; Я-склад площею 129,6 (сто два дцять дев'ять цілих шість дес ятих) кв.м.; Ф-навіс; Ъ -майстерня площею 153,3 (сто п'ятдесят три ці лих три десятих) кв.м.; ЬІ-гараж площею 155,3 (сто п'ятдесят п'ятьц ілих три десятих) кв.м.; №№ 1,2-гар аж площею 404,4 (чотириста чотири цілих чотири десятих) кв.м.; №№ 1-1 прибудова; № 3-сарай площею 104, 5 (сто чотири цілих п'ять десят их) кв.м.; № 4-навіс; п/№4-оглядова я ма; І- мощіння; що належить тов ариству з обмеженою відповід альністю «Время», місце знах одження якого: Україна, Автон омна Республіка Крим, місто А лушта, смт. Виноградне, 5 км Ялт инського шосе, буд. 2, ідентифі каційний код 31817286, рахунок № 2600630000 4675 в АКБ «Форум», МФО 384931.

Зазначені будівлі та спор уди майнового комплексу Бага тогалузевого комунального г осподарства на підставі іпот ечного договору, посвідченог о 21.05.2008 року Автухович Е.В., прива тним нотаріусом Алуштинсько го міського нотаріального ок ругу, реєстровий № 1577, передані в іпотеку Акціонерному коме рційному банку «Форум», іден тифікаційний код 21574573, місцезн аходження: м. Київ, б-р Верховн ої Ради, буд. 7, на підставі кред итного договору № 0016/08/21-КІЛ від 21.05.2008 р., строк платежу за яким на став 01.01.2009 року.

За рахунок коштів, отримани х від реалізації будівель і с поруд майнового комплексу ба гатогалузевого комунальног о господарства, запропонован о задовольнити вимоги Акціон ерного комерційного банку «Ф орум», а саме:

- заборгованості щ одо кредиту у сумі 749839,69 (сімсо т сорок дев'ять тисяч вісімс от тридцять дев'ять) гривень 69 копійок;

- заборгованості щод о прострочених відсотк ів у сумі 63233,75 (шістдесят три тисячі двісті тридцять три) г ривні 75 копійок;

- пені за несвоєчасну с плату відсотків у сумі 8213,23 (ві сім тисяч двісті тринадцять) гривень 23 копійки;

- штрафу у сумі 5000 (п'ят ь тисяч) гривень;

- плати за вчинення виконавчого напису у сумі 8350 (в ісім тисяч триста п'ятдесят) г ривень, що становить 834636,67 (віс імсот тридцять чотири тисячі шістсот тридцять шість) грив ень 67 копійок.

Вищевказані суми перер ахувати на рахунок НОМЕР_1 у СФ АКБ «Форум», МФО 384931, ідент ифікаційний код НОМЕР_2. В иконавчий напис має бути пре д'явлений до виконання до від ділу (підрозділу) державної в иконавчої служби протягом ро ку з дня його вчинення.

Відповідно до пункту 282 Інст рукції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусам и України, затвердженої Наказом Міністерства юсти ції України 03.03.2004 року № 20/5, зареєстрованого в М іністерстві юстиції України 03.03.2004 року за № 283/8882, зі змінами та доповненнями (надалі - Інстру кція), для стягнення грошових сум або витребування від бор жника майна нотаріуси вчиняю ть виконавчі написи на докум ентах, що встановлюють забор гованість. Перелік документі в, за якими стягнення заборго ваності провадиться у безспі рному порядку на підставі ви конавчих написів, установлює ться Кабінетом Міністрів Укр аїни. Виконавчий напис вчиня ється нотаріусом незалежно в ід місця виконання вимоги, зн аходження боржника або стягу вача.

Згідно з пунктом 283 Інструкц ії, для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповн оваженим представником нота ріусу подається заява, у якій , зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржник а; номери рахунків у банках, кр едитних установах, код в ЄДРП ОУ для юридичної особи; строк , за який має провадитися стяг нення; інформація щодо суми, я ка підлягає стягненню, включ аючи пеню, штрафи, проценти то що. Заява може містити також і ншу інформацію, необхідну дл я вчинення виконавчого напис у.

Вчинення виконавчого на пису в разі порушення основн ого зобов'язання та (або) умов іпотечного договору зд ійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з момен ту одержання іпотекодавцем т а боржником, якщо він є відмін ним від іпотекодавця, письмо вої вимоги про усунення пору шень. Виконавчий напис на іп отечному договорі, що передб ачає задоволення вимоги іпот екодержателя за основним зоб ов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основн ої суми боргу та будь-якого зб ільшення цієї суми, яке було п рямо передбачене умовами осн овного зобов'язання, вчиняєт ься нотаріусом за умови пода ння іпотекодержателем докум ентів, достатніх для встанов лення безспірності заборг ованості та прострочення виконання зобов'язання.

Як вбачається із пункту 2 84 Інструкції нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подан і документи підтверджують безспірність заборгован ості або іншої відповід альності боржника перед стяг увачем; за умови, що з дня вини кнення права вимоги минуло н е більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається вик онавчий напис, законом устан овлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Заборгованість або інша в ідповідальність боржника ви знається безспірною і не пот ребує додаткового доказуван ня у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Перел іком документів, за якими стя гнення заборгованості прова диться у безспірному порядку , затвердженому постановою К абінету Міністрів України. С троки, протягом яких може бут и вчинено виконавчий напис, о бчислюються з дня, коли у стяг увача виникло право примусов ого стягнення боргу.

Згідно з пунктом 285 Інструк ції, у разі вчинення виконавч ого напису за договором іпот еки нотаріус перевіряє за да ними Державного реєстру іпот ек наявність чи відсутність заставної, наявність чи відс утність інших іпотекодержат елів. За наявності заставної вчинення виконавчого напису може бути здійснено лише на п ідставі заяви (вимоги) власни ка заставної.

Відповідно до 287 Інструкції виконавчий напис має містит и: дату (рік, місяць, число) вчин ення, нотаріальну контору (но таріальний округ), прізвище, і м'я, по батькові нотаріуса, яки й вчиняє виконавчий напис; на йменування та адресу стягува ча; номери рахунків у б анках, кредитних установах (д ля юридичних осіб); строк, за я кий провадиться стягнення; с уми, що підлягають стягненню , або предмети, які підлягають витребуванню, у тому числі пе ня, штраф, проценти, якщо так і належать до стягнення; розмір плати, сума державно го мита, сплачуваного стягув ачем, зазначення статті Зако ну України "Про нотаріат" та пу нкту Переліку документів, на підставі яких вчинено викон авчий напис; номер, під яким ви конавчий напис зареєстрован о в реєстрі для реєстрації но таріальних дій; підпис нотар іуса, який вчинив виконавчий напис, печатку.

Таким чином, судова колегія погоджується з висновком су ду першої інстанції про відм ову в позові товариству з обм еженою відповідальністю "Вре мя" про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає в иконанню.

Крім того, як вбачається із матеріалів справи, у судовом у засіданні позивач надав за яву про відмову від позовних вимог до одного з відповідач ів, у якій просить: у зв'язку з т им, що приватний нотаріус не є суб'єктом підприємницької д іяльності та, враховуючи пол оження статей 1 та 12 Господарс ького процесуального кодекс у України, позивач відмовляє ться від позовних вимог до Пр иватного нотаріуса Ялтинськ ого міського нотаріального о кругу ОСОБА_1, та просив су д припинити провадження по с праві в частині позовних вим ог товариству з обмеженою ві дповідальністю «Время»до П риватного нотаріуса Ялтинсь кого міського нотаріального округу ОСОБА_1.

Суд першої інстанці ї правомірно не прийняв відм ову позивача від позовних ви мог до одного з відповідачів - Приватного нотаріуса Ялтин ського міського нотаріально го округу ОСОБА_1 виходячи з наступного.

Як визначено статтею 1 Закону України «Про нотаріа т», нотаріат в Україні це сист ема органів і посадових осіб , на які покладено обов'язок по свідчувати права, а також; фак ти, що мають юридичне значенн я, та вчиняти інші нотаріа ті д ії, передбачені цим Законом, з метою надання їм юридичної в ірогідності. Вчинення нотарі альних дій в Україні поклада ється на нотаріусів, які прац юють в державних нотаріальни х конторах, державних нотарі альних архівах (державні нот аріуси) або займаються прива тною нотаріальною діяльніст ю (приватні нотаріуси).

Згідно з частиною 2 ста тті 3 Закону України «Про нота ріат», нотаріус не може займа тися підприємницькою діяльн істю.

Відповідно до пункті в 1.9. та 1.19. статті 1 Закону Україн и «Про податок з доходів фізи чних осіб»діяльність приват них нотаріусів визначається як незалежна професійна дія льність, а приватний нотаріу с має статус само зайнятої ос оби.

Таким чином, нотаріус не є суб'єктом підприємницьк ої діяльності. Відповідно до вимог статт і 1 Господарського Процесуал ьного Кодексу України до гос подарського суду мають право звертатися підприємства, ус танови, організації, інші юри дичні особи (у тому числі іноз емні), громадяни, які здійснюю ть підприємницьку діяльніст ь без створення юридичної ос оби і в установленому порядк у набули статусу суб'єкта під приємницької діяльності, згі дно з встановленою підвідомч істю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюв аних законом інтересів.

Виходячи з викладеного, су д першої інстанції правомірн о дійшов висновку, що провадж ення у справі у частині вимог позивача до відповідача - При ватного нотаріуса Ялтинсько го мі ського нотаріального о кругу Автономної Республіки Крим ОСОБА_1 підлягає при пиненню на підставі пункту 1 с татті 80 Господарського проце суального кодексу України.

З огляду на викладен е суд першої інстанції прави льно встановив обставини спр ави та ухвалив судове рішенн я з додержанням норм матеріа льного і процесуального прав а, тому оскаржуване судове рі шення підлягає залишенню без змін, апеляційна скарга задо воленню не підлягає.

Керуючись статтею 101, пунктом 1 статті 103, статтею 105 Г осподарського процесуально го кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Время" залишити без задо волення.

Рішення господ арського суду Автономної Рес публіки Крим від від 09 листопа да 2010 року у справі № 5002-21/4307-2010 зали шити без змін.

Головуючий суддя Ю.М. Гогол ь

Судді К.В. В олков

В.А. Лисенк о