Постанова

від 12.01.2011 по справі 5/154б

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

12.01.2011 р. справ а №5/154б

Донецький апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Запорощенка М.Д.

суддів Дучал Н.М. , Калантай М.В.

за участю представників сторін:

від кредитора: Мельникова Т.О. за дов. (Філ ія "Центрально-міське відділ ення ПАТ Промінвестбанк в м. Г орлівка")

від боржника: не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляцій ну скаргу Публічного акціонерного товариства "Акціонерний ком ерційний промислово-інвести ційний банк" в особі філії "Цен трально-міське відділення Пу блічного акціонерного товар иства Промінвестбанк в м. Гор лівка Донецької області"

на постанову господарськ ого суду Донецької області

від 25.05.2010 року

по справі №5/154б (Чорненька І.К.)

за заявою боржника Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Крекинг", м. Горлівка Донецької област і

про банкрутство

В С Т А Н О В И В:

Постановою господар ського суду Донецької област і від 25.05.2010р. визнано банкрутом боржника - Товариство з обмеж еною відповідальністю „КРЕК ИНГ”, м.Горлівка, розташоване за адресою: 84601, Донецька обл., м. Горлівка, Центрально - місь кий район, вул. Гагаріна, буд. 43, кв. 30; код ЄДР 33716188.

Відкрито ліквідаційну про цедуру строком на шість міся ців до 25.11.2010р.

Ліквідатором по справі при значити голову ліквідаційно ї комісії Ригованова Руслана Олександровича (адреса: АД РЕСА_1; ідентифікаційний ко д НОМЕР_1).

Приписано ліквідатору:

- у 5 денний термін опублікув ати оголошення про визнання божника банкрутом та відкрит тя ліквідаційної процедури в офіційних друкованих органа х.

- закінчення строку ліквіда ційної процедури, надати суд у звіт та ліквідаційний бала нс з доданими документами, пе редбаченими ст. 32 Закону Украї ни “Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом ”.

Постанова суду мотивована тим , що майна боржника недост атньо для задоволення вимог кредиторів. Достовірність да них бухгалтерського обліку б оржника підтверджена аудито рським висновком за результа тами аудиторської перевірки балансу ТОВ „КРЕКИНГ”, прове деним незалежним аудитором З убовою Ларисою Василівною.

Публічне акціонерне товар иство «Акціонерний промисло во-інвестиційний банк»в особ і філії «Центрально-міське в ідділення Публічного акціон ерного товариства Промінвес тбанк в м. Горлівка Донецької області», не погоджуючись з П остановою господарського су ду, звернувся з апеляційною с каргою про її скасування , так як вважає, що дану Постанову п рийнято з порушенням норм ма теріального та процесуально го права.

В обґрунтування своїх вим ог посилається на те, що між ПА Т Промінвестбанк та боржнико м укладено Генеральну кредит ну угоду № 2-15-08 від 18.07.08р. зі змінам и та доповненнями . Відповідн о до п. 4.2.7 Кредитної угоди Борж ник протягом терміну дії Кре дитної угоди зобов' язаний н е здійснювати реорганізацію ( злиття, приєднання, поділ, ви ділення, перетворення) чи лік відацію , не ініціювати проце с визнання Боржника банкрут ом без попередньої письмової згоди на це банку. В тім , всупе реч вищенаведених умов Креди тної угоди Боржником було ін іційовано порушення справи п ро банкрутство на підставі с т. 51 Закону України «Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом»без згоди на то Банку . Такі дії Боржника банком бу ло оскаржено у судовому проц есі шляхом подання позовної заяви. В зв' язку з чим Банком до суду в межах даної справи з аявлено клопотання про зупин ення провадження у справі до розгляду справи № 32/4пн. Скарж ник вважає , що судом першої ін станції незаконно та безпідс тавно відмовлено у зупиненні провадження у справі про бан крутство , оскільки Банком бу ло повідомлено суд про намір оскарження в касаційному по рядку Постанову Донецького апеляційного господарськог о суду від 05.05.10р.

За Додатковими поясненням и № 1439 від 03.06.10р. Скаржник посилає ться на те , що Статутом ТОВ «К рекинг»( п. 8.3) не передбачено ін ших , ніж ст. 110 Цивільного кодек су України випадків, із наст анням яких засновник товарис тва має право прийняти рішен ня про ліквідацію товариства . Таким чином , скаржник вважає , що Господарський суд Донець кої області не дослідив дока зи надані ТОВ «Крекинг», а сам е рішення засновника ТОВ «Кр екинг»№ 12 від 04.09.09р. про ліквіда цію товариства на відповідні сть його Господарському та Ц ивільному кодексам України т а установчим документам. При цьому , вважає , що рішення зас новника ТОВ «Крекинг»№ 12 від 0 4.09.09р. про ліквідацію товариств а не відповідає чинному зако нодавству та не містить підс тав, передбачених Законом , як і зумовлюють обґрунтоване пр ийняття рішення про ліквідац ію товариства.

Ухвалою Донецького апеля ційного господарського суду від 19.07.2010 р. по справі №5/154б /судді : М'ясищев А.М., Алєєва І.В., Шевко ва Т.А./ припинено апеляційне провадження за скаргою ПАТ "А кціонерний комерційний пром ислово-інвестиційний банк" в особі філії "Центрально - мі ське відділення ПАТ "Промінв естбанк" в м. Горлівка Донецьк ої області на постанову госп одарського суду Донецької о бласті від 25.05.2010 р. на підставі с т.ст.80, 91, 106 ГПК України.

Постановою Вищого господ арського суду України від 13.10.10 р. касаційну скаргу ПАТ "Акці онерний комерційний промисл ово-інвестиційний банк" в осо бі філії "Центрально - міськ е відділення ПАТ "Промінвест банк" в м. Горлівка Донецької о бласті задоволено.

Ухвалу Донецького апеляці йного господарського суду ві д 19.07.2010 р. по справі № 5/154б скасова но.

Справу № 5/154б направлено до Д онецького апеляційного госп одарського суду для здійснен ня апеляційного провадження .

Ухвалою Донецького апеляц ійного господарського суду від 12.11.10р. порушено апеляційне провадження у справі № 5/154б.

У Додаткових поясненнях до апеляційної скарги № 2443 від 26.10. 10р. в обґрунтування свої вимо г , скаржник посилається на те , що судом першої інстанції не була надана належна правова оцінка рішенню про відкритт я та проведення щодо Боржник а досудової ліквідаційної пр оцедури , оформленого рішенн ям № 12 єдиного засновника ОС ОБА_1 про початок процедури припинення діяльності ТОВ « Крекинг». Між тим , скаржник в важає , що ліквідаційною комі сією ТОВ «Крекинг»не дотрим ані вимоги п. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України , зокрема , ог олошення про припинення юрид ичної особи , поміщене в «Бюле тені державної реєстрації «№ 133 від 15.09.09р. не відповідає вимог ам Закону , оскільки не містит ь інформації про порядок та с трок заявлення кредиторами в имог до юридичної особи , що лі квідується.

Боржник , Товариство з обме женою відповідальністю «Кре кинг»м. Горлівка Донецької о бласті, відзиву на апеляційн у скаргу не надав.

До нинішнього судового за сідання представник боржни ка не з' явився. Поважних при чин нез' явлення суду не пов ідомлено . Про час та місце роз гляду апеляційної скарги сто рони були сповіщені належним чином. До суду від ліквідато ра Ригановой Р.А. надійшло кло потання б/н від 05.01.2010р. про відкл адання розгляду справи та пр одовження строку розгляду ск арги на 15 днів. Судовою колегі єю дане клопотання відхиляєт ься у зв'язку з необґрунтован істю, оскільки заявником не н адано доказів неможливості п рибуття у судове засідання і ншого представника.

Зважаючи на вищенаведене та достатність наданих стор онами доказів та керуючись с т. 75 Господарського процесуал ьного кодексу України - спра ва розглядається за наявними в ній матеріалами.

Згідно зі ст. 101 Господар ського процесуального кодек су України апеляційний госпо дарський суд не зв' язаний д оводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґр унтованість рішення місцев ого господарського суду в по вному обсязі.

Розглянувши матеріали сп рави, судова колегія встанов ила.

Ухвалою господарського су ду Донецької області від 28.12.20 09 р. порушено провадження по справі № 5/154б про банкрутство Т ОВ "КРЕКИНГ", на підставі ст.51 З акону України “Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом”.

Постановою господарського суду Донецької області від 25.05.2010 р. по справі № 5/154б /суддя Чор ненька І.К./ боржника - ТОВ "КРЕ КИНГ" визнано банкрутом, відк рито ліквідаційну процедуру строком до 25.11.2010 р., призначено л іквідатором банкрута голов у ліквідаційної комісії Риго ванова Р.О.

Перевіривши повноту вста новлених судом першої інстан ції обставин справи та прави льність їх юридичної оцінки, колегія суддів Донецького а пеляційного господарського суду дійшла висновку про обґ рунтованість апеляційної ск арги, та не відповідність оск арженого судового акта зі сп рави вимогам чинного законод авства та обставинам справи з таких підстав.

Згідно зі ст.41 Господарськ ого процесуального кодексу У країни господарські суди ро зглядають справи про банкрут ство у порядку провадження, п ередбаченому цим Кодексом , з урахуванням особливостей, в становлених Законом України "Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом" .

Відповідно до ст. 1 Закону Ук раїни "Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом" непла тоспроможність - це неспромо жність суб'єкта підприємниць кої діяльності виконати післ я настання встановленого стр оку їх сплати грошові зобов'я зання перед кредиторами, зок рема із заробітної плати, а та кож виконати зобов'язання що до сплати податків і зборів (о бов'язкових платежів) не інак ше як через відновлення плат оспроможності.

Як вбачається з матеріалів справи , та про це вже було поз начено вище , боржник , Товарис тво з обмеженою відповідальн істю «Крекинг»м. Горлівка До нецької області звернулось д о господарського суду Донець кої області про визнання бор жника банкрутом в порядку ст . 51 Закону України „Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом ” .

Статтею 51 Закону визначені особливості застосування пр оцедури банкрутства до боржн ика, що ліквідується власник ом.

Відповідно до частини 1 ста тті 51 Закону, якщо вартості ма йна боржника - юридичної особ и, щодо якого прийнято рішенн я про ліквідацію, недостатнь о для задоволення вимог кред иторів, така юридична особа л іквідується в порядку, перед баченому цим Законом. У разі в иявлення зазначених обстави н ліквідатор (ліквідаційна к омісія) зобов'язані звернути ся в господарський суд із зая вою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Згідно з частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України к омісія з припинення юридично ї особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомос ті про державну реєстрацію ю ридичної особи, що припиняєт ься, повідомлення про припин ення юридичної особи та про п орядок і строк заявлення кре диторами вимог до неї. Цей стр ок не може становити менше дв ох місяців з дня публікації п овідомлення про припинення ю ридичної особи.

Комісія вживає усіх можлив их заходів щодо виявлення кр едиторів, а також письмово по відомляє їх про припинення ю ридичної особи.

За приписами частини 1 статт і 111 Цивільного кодексу Україн и ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'я влення вимог кредиторами скл адає проміжний ліквідаційни й баланс, який містить відомо сті про склад майна юридично ї особи, що ліквідується, пере лік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний б аланс затверджується учасни ками юридичної особи або орг аном, який прийняв рішення пр о ліквідацію юридичної особи .

За змістом частини 5 статті 60 Господарського кодексу Укр аїни, яка регулює загальний п орядок ліквідації суб'єкта г осподарювання, вбачається, щ о ліквідаційна комісія оціню є наявне майно суб'єкта госпо дарювання, який ліквідується , і розраховується з кредитор ами, складає ліквідаційний б аланс та подає його власнику або органу, який призначив лі квідаційну комісію. Достовір ність та повнота ліквідаційн ого балансу повинні бути пер евірені у встановленому зако нодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазна чені вимоги закону, необхідн ими передумовами для звернен ня із заявою про порушення пр овадження у справі про банкр утство боржника у порядку ст атті 51 Закону України "Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом" є: оцінка вартості н аявного майна боржника, публ ікація оголошення згідно з в имогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обся гу кредиторської заборгован ості, повідомлення органу де ржавної податкової служби пр о ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквід аційного балансу. Крім того, з вернення до суду з такою заяв ою можливо лише після закінч ення строку, передбаченого с таттею 105 ЦК України.

Як вбачається із матеріалі в справи, 04.09.09р. засновником То вариства з обмеженою відпові дальністю «Крекинг»м. Горлів ка Донецької області було пр ийнято рішення № 12 , у зв' язку з критичною ситуацією, що вин икла на підприємстві за відс утності коштів для оплати бо ргових зобов' язань, розпоча ти процедуру припинення діял ьності ТОВ «Крекинг»шляхом й ого ліквідації, згідно діючо го законодавства України.

Створити ліквідаційну ком ісію.

В Бюлетені державної реєст рації від 15.09.2009 р. №133 (18) опубліков ано оголошення про прийняття засновниками рішення про лі квідацію ТОВ "КРЕКИНГ" та ство рення ліквідаційної комісії (т.1, а.с.24).

ПАТ "Акціонерний комерційн ий промислово-інвестиційний банк" в особі філії "Центральн о - міське відділення ПАТ "Пр омінвестбанк" в м.Горлівка До нецької області" 19.10.2009 р. зверну лось з заявою про визнання гр ошових вимог в сумі 10 340 744,12 грн. д о боржника у встановленому з аконом порядку (т.1, а.с.29,30).

Зазначені кредиторські ви моги були визнані головою лі квідаційної комісії ТОВ "КРЕ КИНГ" Риговановим Р.А. в повно му обсязі.

Крім того, як вбачається із поданої до господарського с уду заяви голови ліквідаційн ої комісії ТОВ "КРЕКИНГ" Ригов анова Р.А. про порушення спра ви про банкрутство товариств а, після спливу двох місяців, п ротягом яких пред"являються кредиторські вимоги, відпов ідно до ст.51 Закону України “П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом” та ст.105 ЦК Укр аїни, ліквідаційною комісією виявлені та визнані кредито ри, в тому числі і ПАТ "Акціоне рний комерційний промислово -інвестиційний банк" в особі ф ілії "Центрально - міське ві дділення ПАТ "Промінвестбанк " в м.Горлівка Донецької облас ті" з грошовими вимогами за кр едитним договором №2-15-08 від 18.07.200 8 р.

Матеріалами справи не підт верджено дотримання позасуд ової процедури самоліквідац ії боржника, яка є обов'язково ю передумовою для порушення провадження у справі про бан крутство за статтею 51 Закону.

Відповідно до вимог ГПК Укр аїни та Закону України „Про в ідновлення платоспроможнос ті боржника або визнання йог о банкрутом” порушення прова дження по справі про банкрут ство можливе при наявності п евного предмету спору, в іншо му випадку, при відсутності п редмету спору провадження по справі підлягає припиненню, на підставі п.1-1 ч. 1 ст.80 ГПК Укра їни.

Оскільки підстави для пору шення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відп овідальністю «Крекинг»м. Гор лівка Донецької області на п ідставі ст.51 Закону України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом" не має, прова дження у справі № 5/154б має бути припинено на підставі п.1-1 ч.1 ст .80 ГПК України.

На підставі викладеного, су дова колегія дійшла висновк у, що Постанова господарсько го суду не відповідає факти чним обставинам справи та чи нному законодавству, а мотив и з яких надана апеляційна ск арга є підставами для її скас ування.

Керуючись ст.ст. 91,99, 101, 103, 104, 105, 106 Г осподарського процесуально го кодексу України , суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Пуб лічного акціонерного товари ства «Акціонерний промислов о-інвестиційний банк»в особі філії «Центрально-міське ві дділення Публічного акціоне рного товариства Промінвест банк в м. Горлівка Донецької о бласті»на Постанову господа рського суду Донецької облас ті від 25.05.2010р. у справі № 5/154б - зад овольнити.

Постанову господарського суду Донецької області від 25. 05.2010р. у справі № 5/154б - скасувати .

Провадження у справі № 5/154б п рипинити.

Постанова набирає закон ної сили з дня її прийняття. По станову апеляційної інстанц ії може бути оскаржено до Вищ ого господарського суду Укра їни у касаційному порядку че рез апеляційний господарськ ий суд.

Результати розгляд у апеляційної скарги оголоше ні в судовому засіданні.

Повний текст поста нови підписаний 12.01.11р.

Головуючий М.Д. Зап орощенко

Судді: Н.М. Дучал

М.В. Калантай