Постанова

від 20.01.2011 по справі 30/137-10-3787

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

30/137-10-3787

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

"20" січня 2011 р. Справа № 30/137-10-3787

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.В. Поліщук,

суддів Л.І. Бандури, В.Б. Туренко,

при секретарі судового засідання – О.О. Довбиш,

за участю представників сторін:

від прокуратури: Л.М. Токмілова,

від Южненської міської ради: І.Я. Андрюшко,

від ТОВ „Одеса-Мотор-Сервіс”: Н.М. Майорова,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Прокурора м. Южне Одеської області  

на рішення господарського суду Одеської області від 09.11.2010 р.

у справі № 30/137-10-3787

за позовом Прокурора м. Южне Одеської області  в інтересах держави в особі Южненської міської ради  

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Одеса-Мотор-Сервіс”

про внесення змін до договору та стягнення

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Одеса-Мотор-Сервіс”

до Южненської міської ради

про розірвання договору,

встановив:

У серпні 2010 р. прокурор м. Южне Одеської області в інтересах держави в особі Южненської міської ради звернувся з позовом, в якому просив з урахуванням заяви від 04.10.2010 р. про уточнення позовних вимог, внести зміни до договору оренди землі, укладеного між Южненською міською радою та ВАТ „Одеса-Мотор-Сервіс”, шляхом викладення підпункту 2.3 пункту 2 у наступній редакції : „2.3. Встановити орендну плату до 31.12.2010 року у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки земельної ділянки на рік, що складає 485 824,54 грн. на рік. З 01.01.2011 року орендна плата за земельну ділянку підлягає перегляду”, а також стягнути з відповідача - Відкритого акціонерного товариства „Одеса-Мотор-Сервіс” недоотриманої орендної плати в розмірі 947 870 грн. 15 коп. за оренду земельної ділянки загальною площею 1,7310 га, яка знаходиться в м. Южне Одеської області, вул. Комунальна, 5.  

Позовні вимоги мотивовані тим, що рішенням Южненської міської ради  від 13.12.2007р. №551-V затверджено нову технічну документацію з  грошової оцінки земель м. Южне Одеської області. Зазначене рішення міськради відповідно до рішення Южненської міської ради від 21.02.2008р. № 600-V набрало чинності з 01.01.2008р. Крім того, згідно із вказаним рішенням                        № 600-V від 21.02.2008р., а також рішенням Южненської міської ради від 17.12.2009 р. № 1279- V орендар –ВАТ „Одеса-Мотор-Сервіс” повинен був сплачувати оренду плату за надану в оренду земельну ділянку у розмірі 3 % від нормативної грошової оцінки земельної ділянки. У зв'язку з цим Южненська міська рада неодноразово зверталась до відповідача з пропозиціями внести зміни до договору оренди земельної ділянки від 23.06.2003 р. в частині розміру орендної плати, проте останній безпідставно відмовляється від їх прийняття, що зумовило недоотримання позивачем коштів від орендної плати у сумі 947 870,15грн. за період з 01.03.2008 р. по 01.08.2010 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.10.2010 р. здійснено заміну неналежного відповідача - Відкритого акціонерного товариства „Одеса-Мотор-Сервіс” на Товариство з обмеженою відповідальністю „Одеса-Мотор-Сервіс”.

04.10.2010 р. Товариство з обмеженою відповідальністю „Одеса-Мотор-Сервіс” звернулось із зустрічною позовною заявою до Южненської міської ради про розірвання договору оренди земельної ділянки від 23.06.2003 р., яка ухвалою господарського суду Одеської області від 05.10.2010 р. прийнята для сумісного розгляду з позовом прокурора м. Южне.

В обґрунтування зустрічного позову ТОВ “Одеса-Мотор-Сервіс” зазначило, що відповідно до умов пункту 4 договору оренди земельної ділянки від 23.06.2003р. підставою розірвання договору є добровільна відмова орендаря від оренди земельної ділянки або припинення діяльності орендаря. В разі відсутності взаємної згоди сторін щодо зміни умов цього договору, його дострокового розірвання на вимогу заінтересованої сторони, ці питання вирішуються у судовому порядку. У зв'язку з цим 10.09.2010р. ТОВ “Одеса-Мотор-Сервіс” надіслало на адресу Южненської міської ради лист №300\1 з пропозицією щодо розірвання договору оренди земельної ділянки від 23.06.2003р., але Южненською міською радою цей лист залишено без відповіді. Також позивач за зустрічним позовом в обґрунтування своїх позовних вимог послався на статтю 652 Цивільного кодексу України та зазначив, що на даний час істотно змінилися обставини, якими ТОВ “Одеса-Мотор-Сервіс” керувалося при укладанні договору оренди земельної ділянки від 23.06.2003р., а саме: з урахуванням отриманого товариством доходу воно не здатне оплатити орендну плату за землю у розмірі, що встановлений на підставі рішення Южненської міської ради від 17.12.2008р. №1279-V. Крім того, позивач за зустрічним позовом зазначає про наявність інших обставин, які істотно змінилися на даний час, а саме: 18.05.1994 р. Сичавською сільською радою народних депутатів ВАТ “Одеса-Мотор-Сервіс” був виданий  Державний акт на право постійного користування земельною ділянкою площею 2,47 га. Згідно постанови Верховної Ради України від 13.07.2000р. №1914-ІІІ “Про затвердження меж міста Южне Одеської області” вказана земельна ділянка передана до меж м. Южне. Позивач за зустрічним позовом вважає, що право ТОВ “Одеса-Мотор-Сервіс” на постійне користування земельною ділянкою, яке оформлене відповідно до норм Земельного кодексу України від 18.12.1990р., продовжує існувати незважаючи на прийняття нового Земельного кодексу України. При цьому, ТОВ “Одеса-Мотор-Сервіс” зазначило, що у зв'язку з тим, що положеннями Земельного кодексу України, який набрав чинності з 01.01.2002р., не передбачено набуття юридичними особами  права постійного користування земельними ділянками із земель державної та комунальної власності, відповідно до вимог частини 1 пункту 6 Прикінцевих положень цього Кодексу між Южненською міською радою та ВАТ „Одеса-Мотор-Сервіс” 23.06.2003р. укладено договір оренди земельної ділянки. Проте, 22.09.2005 р. Конституційним судом України прийнято рішення по справі №1-17\2005, згідно із яким положення п.6 розділу Х Земельного кодексу України втратили  чинність, як такі, що не відповідають Конституції України (є неконституційними) в частині зобов'язання  переоформити право постійного користування земельної ділянки на право власності  або право оренди без відповідного законодавчого, організаційного та фінансового забезпечення.

Рішенням господарського суду Одеської області від 09.11.2010 р. у задоволенні первісного та зустрічного позовів відмовлено у повному обсязі.

Відмовляючи у задоволенні первісного позову суд зазначив, що є всі підстави для внесення змін у договір оренди земельної ділянки від 23.06.2003р. стосовно змін розміру орендної плати за землю громади у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки земельної ділянки, наданої відповідачу в оренду. Проте, крім визначення розміру орендної плати п. 2.3 договору містить ще й інші істотні умови , які стосуються сплати орендної плати, у зв'язку з чим, на думку суду, викладення п.2.3. Договору в редакції, запропонованої прокурором,  може призвести до порушення інтересів Южненської міської ради як орендодавця. Суд відмовив у задоволенні вимоги прокурора про стягнення з ТОВ „Одеса-Мотор-Сервіс” недоотриманої орендної плати за оренду земельної ділянки в розмірі 947 870,15 грн. з огляду на те, що на даний час зміни у договір оренди земельної ділянки від 23.06.2003р. стосовно розміру орендної плати не внесено, а тому відсутні підстави для нарахування орендної плати у новому розмірі.

Зустрічну позовну заяву судом визнано необґрунтованою та безпідставною. Посилання товариства на його право на добровільну відмову від договору оренди суд відхилив, оскільки в порушення порядку розірвання договорів, встановленого статтею 188 Господарського кодексу України, ТОВ „Одеса-Мотор-Сервіс” не зверталося до Южненської міської ради з добровільною відмовою від оренди земельної ділянки, а направлений ним лист від 10.09.2010р. не містить посилання на добровільну відмову від оренди земельної ділянки, а містить лише посилання на наявність у ВАТ „Одеса-Мотор-Сервіс” Державного акту на право постійного користування землею, виданого 18.05.1994р. Сичавською сільською радою. Судом також відхилено доводи позивача за зустрічним позовом про розірвання договору оренди у зв'язку з істотною зміною обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору. При цьому суд зазначив, що укладаючи у 2003р. договір оренди земельної ділянки з Южненською міською радою, ВАТ „Одеса-Мотор-Сервіс” вже здійснило переоформлення права постійного користування земельною ділянкою на право оренди , у зв'язку з чим  право на користування земельною ділянкою на підставі Державного акту на право постійного користування землею припинилося.

Не погодившись з прийнятим рішенням, прокурор м. Южне звернувся із апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення в частині відмови у задоволенні первісного позову скасувати; вийти за межі позовних вимог, які заявлено у господарському суді Одеської області, та внести зміни до договору оренди землі, виклавши частину 1 підпункту 2.3 пункту 2 договору у наступній редакції: „Встановити орендну плату до 31.12.2010 р. у розмірі 3 % від нормативної грошової оцінки земельної ділянки на рік, що складає 485 824,54грн. на рік. З 01.01.2011 р. орендна плата за земельну ділянку підлягає перегляду”; стягнути з відповідача недоотриману орендну плату у розмірі 947 870,15 грн. за оренду земельної ділянки площею 1,7310га, яка знаходиться в м. Южне Одеської області, вул. Комунальна, 5.

Апеляційна скарга мотивована тим, що відмова місцевого господарського суду у встановленні нової орендної плати, розмір якої більш як у 25 разів перевищує розмір діючої орендної плати, приводить до більшого порушення інтересів Южненської міської ради як орендодавця, ніж невнесення відповідних змін до договору оренди. У зв'язку з цим господарський суд, керуючись пунктом 2 статті 83 Господарського процесуального кодексу України, з метою захисту прав та законних інтересів держави, мав право вийти за межі позовних вимог і внести зміни саме до частини 1 підпункту 2.3 договору у запропонованій прокурором редакції. Скаржник також не погоджується з відмовою суду у задоволенні позовних вимог про стягнення недоотриманої вартості орендної плати у розмірі 947 870,15 грн. за період з 01.03.2008 р. по 01.08.2010 р.

В судовому засіданні апеляційної інстанції 20.01.2011 р. прокурор підтримав доводи апеляційної скарги у повному обсязі; представник Южненської міської ради просив рішення скасувати в частині відмови у задоволенні первісного позову, апеляційну скаргу –задовольнити; представник ТОВ „Одеса-Мотор-Сервіс” просив рішення залишити без змін.

Заслухавши представників сторін та прокурора, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального і процесуального права, апеляційна інстанція встановила наступне.

Згідно із частиною 1 статті 792 Цивільного кодексу України  за договором найму (оренди) земельної ділянки наймодавець зобов'язується передати наймачеві земельну ділянку на встановлений договором строк у володіння та користування за плату.

23.06.2003р. між Южненською міською радою Одеської області (орендодавцем) та ВАТ “Одеса-Мотор-Сервіс”(орендарем) укладено договір оренди земельної ділянки, відповідно до умов якого орендодавець зобов'язався передати, а орендар - прийняти у строкове платне володіння і користування на умовах оренди земельну ділянку загальною площею 1,7310 га, яка знаходиться  в м. Южному Одеської області по вул. Комунальній,5, строком на 15 років з дати реєстрації договору. Земельна ділянка надається в оренду під розміщення існуючої станції технічного обслуговування (т.1, а.с.143-147).  

Рішенням Южненської міської ради від 13.12.2007р. №551-V „Про затвердження технічної документації з грошової оцінки земель м.Южне” вирішено затвердити технічну документацію з  грошової оцінки земель м.Южне Одеської області та винести її на розгляд сесії Южненської міської ради (т.1, а.с. 14).

Рішенням Южненської міської ради від 21.02.2008р. №600-V прийнято вважати рішення Южненської міської ради від 13.12.2007р. №551-V „Про затвердження технічної документації з грошової оцінки земель м.Южне” таким, що набрало чинності з 01.01.2008р. (т.1, а.с.15)

Рішенням Южненської міської ради від 16.12.2008р. №957-V “Про встановлення розмірів орендної плати за земельні ділянки у м.Южному” прийнято встановити з 01.04.2009р. розміри орендної плати за земельні ділянки у м.Южному  згідно додатку №1, встановити всім суб'єктам  підприємницької діяльності, які укладуть доповнення до договорів оренди земельних ділянок до 01.04.2009р. орендну плату у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки земельних ділянок на 2009р. Суб'єктам  підприємницької діяльності, які не уклали доповнення до договорів оренди земельних ділянок до 01.04.2009р., орендна плата встановлюється у розмірах, наведених у додатках №1 до цього рішення (т.1, а.с.21).

Рішенням Южненської міської ради від 17.12 2009р. №1279-V “Про встановлення суб'єктам господарювання м. Южного орендної плати за використання земельних ділянок Южненської територіальної громади” встановлено з 01.01.2010р. орендну плату за використання земельних ділянок Южненської територіальної громади  у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки земельної ділянки  суб'єктам  господарювання згідно додатку №1. Серед суб'єктів  господарювання, перелічених у додатку №1 до рішення, значиться і ВАТ “Одеса-Мотор-Сервіс” (т.1, а.с.22).

Згідно із частиною 1 статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Частинами 1, 2 статті 651 Цивільного кодексу України встановлено, що зміна договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Згідно із пунктом 2.3 договору розмір орендної плати щорічно переглядається у випадках і з моменту: зміни умов господарювання, передбачених договором;  підвищення цін, тарифів тощо, у тому числі внаслідок інфляційних процесів; погіршення стану орендованої земельної ділянки не з вини орендаря, що підтверджується документально; у разі невиконання орендодавцем обов'язку повідомити орендарю про права третіх осіб на орендовану земельну ділянку; збільшення розмірів ставки земельного податку; також в інших випадках, передбачених законодавчими актами України. При сталих соціально-економічних і політичних умовах господарювання  необхідність і умови корегування розмірів орендної плати сторонами розглядається один раз у два роки.

Отже, як вірно зазначив суд першої інстанції, є всі підстави для внесення змін у договір оренди земельної ділянки від 23.06.2003р. стосовно розміру орендної плати за землю громади у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки земельної ділянки, наданої ТОВ “Одеса-Мотор-Сервіс” у тимчасове платне користування.

Проте, відповідно до статті 15 Закону України „ Про оренду землі” однією із істотних умов договору оренди землі є орендна плата із зазначенням її розміру, індексації, форм платежу, строків, порядку її внесення і перегляду та відповідальності за її несплату.

Пунктом 2.3. договору оренди встановлено, що орендна плата складає 13 791,07 грн. на рік та підлягає оплаті щомісячно до 15 числа наступного за звітним на поточний рахунок власника землі. Експертна грошова оцінка земельної ділянки складає 1 379 106,78 грн. Періодичність внесення орендної плати –один раз на місяць. Орендар на визначених в цьому розділі умовах може вносити плату на майбутній період. Орендна плата справляється також і у випадках, якщо орендар з поважних причин тимчасово не використовує земельну ділянку за умовами договору. У разі припинення або розірвання договору внесена на майбутній період орендна плата повертається орендарю протягом шести місяців з дня припинення чи розірвання договору. У разі визнання договору недійсним, одержана орендодавцем орендна плата за фактичний строк оренди земельної ділянки не повертається.

Тобто, пункт 2.3 “Орендна плата” містить розмір орендної плати, рахунок, на який вона має сплачуватися, вартість експертної грошової оцінки земельної ділянки, періодичність внесення орендної плати, порядок оплати орендної плати у разі дострокового розірвання договору або визнання його недійсним, невикористання земельної ділянки, випадки перегляду розміру орендної плати.

Разом з тим, зміни до договору оренди земельної ділянки від 23.06.2003р. в редакції, що запропонована прокурором, стосуються лише розміру орендної плати у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки земельної ділянки на рік без зазначення інших істотних умов справляння орендної плати, що є порушенням статті 15 Закону України „ Про оренду землі”.

Таким чином, суд правомірно відмовив у задоволенні позовних вимог про внесення змін до договору оренди.

Посилання прокурора в апеляційній скарзі на те, що місцевий господарський суд з метою захисту прав і інтересів держави відповідно до пункту 2 статті 83 Господарського процесуального кодексу України мав право вийти за межі позовних вимог і внести зміни саме до частини 1 пункту 2.3 договору, є безпідставними, оскільки, по-перше, згідно із вищезазначеною нормою суд має право вийти за межі позовних вимог при умові, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивачів або третіх осіб з самостійними вимогами на предмет спору і про це є клопотання заінтересованої сторони, яке в матеріалах справи відсутнє; по-друге, це право, а не обов'язок суду.

Також не підлягають задоволенню вимоги скаржника про вихід апеляційною інстанцією за межі позовних вимог, які заявлено у господарському суді Одеської області, та внесенню змін до договору оренди землі шляхом викладення частини 1 пункту 2.3 у запропонованій прокурором редакції з огляду на те, що апеляційний господарський суд Господарським процесуальним кодексом України не наділений правом виходу за межі позовних вимог, а навпаки, згідно із частиною 3 статті 101 ГПК України в апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Відносно позовних вимог про стягнення 947 870,15 грн. недоотриманої орендної плати за період з 01.03.2008 р. по 01.08.2010 р. судова колегія зазначає наступне.

Відповідно до частин 1, 2 Закону України „ Про оренду землі” орендна плата за землю - це платіж, який орендар вносить орендодавцеві за користування земельною ділянкою. Розмір, форма і строки внесення орендної плати за землю встановлюються за згодою сторін у договорі оренди.

Тобто, підставою для сплати орендної плати є договір оренди землі.

Згідно із частиною 3 статті 653 Цивільного кодексу України у разі зміни або розірвання договору зобов'язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни.

Проте, між сторонами не досягнута домовленість відносно внесення змін до договору оренди земельної ділянки від 23.06.2003р. щодо розміру орендної плати та відповідні зміни в зазначений договір не внесено, у зв'язку з чим судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для нарахування орендної плати у новому розмірі.

Твердження позивачів про те, що сума у розмірі 947 870,15 грн. заявлена у вигляді збитків, судова колегія відхиляє з огляду на те, що з резолютивних частин позовних вимог та змінених позовних вимог вбачається, що прокурор просить стягнути саме недоотриману орендну плату, а не збитки. Крім того, відповідно до частини 2 статті 22 Цивільного кодексу України збитками є: 1) втрати, яких особа зазнала у зв'язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); 2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода). Згідно із вимогами частини 1 статті 1166 Цивільного кодексу України майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала. Тобто зазначена стаття закріплює принцип відповідальності за наявності вини. Також майнова шкода підлягає відшкодуванню за умови безпосереднього причинного зв'язку між неправомірними діями особи, яка завдала шкоду, і самою шкодою. Однак прокурор не обґрунтував, в чому полягає порушення з боку відповідача прав міськради, яке призвело до спричинення збитків, не довів безпосереднього причинного зв'язку між неправомірними діями та негативними наслідками, а також вини відповідача у спричиненні збитків у розмірі 947 870,15 грн.

Суд першої інстанції також правомірно відмовив у задоволенні зустрічних позовних вимог про розірвання договору оренди земельної ділянки від 23.06.2003 р. з наступних підстав.

Як було зазначено вище, у якості обґрунтування вимоги про розірвання договору оренди ТОВ „Одеса-Мотор-Сервіс” послалося, по–перше, на добровільну відмову від оренди земельної ділянки, по-друге, на істотну зміну обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору.

Статтею 188 Господарського кодексу України встановлено порядок зміни та розірвання господарських договорів. Відповідно до частин 2-4 цієї статті сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Проте, ТОВ „Одеса-Мотор-Сервіс” не було дотримано порядку, встановленого вищевказаною статтею для зміни господарського договору, оскільки товариство направило міськраді пропозицію про розірвання договору оренди земельної ділянки лише 10.09.2010р., тобто вже в процесі розгляду справи в місцевому господарському суді (т.2, а.с. 7).

Посилання ТОВ „Одеса-Мотор-Сервіс” на істотну зміну обставин як на підставу розірвання договору суд першої інстанції обґрунтовано визнав безпідставними з посиланням на те, що укладаючи у 2003р. договір оренди земельної ділянки з Южненською міською радою, ВАТ „Одеса-Мотор-Сервіс” вже здійснило переоформлення права постійного користування земельною ділянкою на право оренди , у зв'язку з чим право на користування земельною ділянкою припинилося.

До того ж, представник ТОВ „Одеса-Мотор-Сервіс” в судовому засіданні апеляційної інстанції не заперечував проти відмови місцевого господарського суду в задоволенні зустрічних позовних вимог про розірвання спірного договору оренди.

За таких обставин рішення суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 103, 105 Господарського процесуального кодексу

України, суд –

постановив:

Рішення господарського суду Одеської області від 09.11.2010 р. у справі № 30/137-10-3787 залишити без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Головуючий суддя                                                            Л.В. Поліщук

          Суддя                                                                                Л.І. Бандура

Суддя                                                                                В.Б. Туренко

Повний текст постанови підписано 25.01.2011 р.