Постанова

від 25.01.2011 по справі 3825/10/1570

ОДЕСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа № 3825/10/1570

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 січня 2011 року м.Одеса

Одеський окружний адмініс тративний суд у складі колег ії суддів:

головуючого судді Марина П.П.,

суддів Корой С.М., Потоцької Н .В.

при секретарі Полторак І.Ф.

розглянувши у письмовому п ровадженні справу за адмініс тративним позовом товариств а з обмеженою відповідальніс тю Телерадіокомпанії «АТВ п ри Одеській національній ака демії зв' язку ім. О.С.Попова» до Національної ради України з питань телебачення і радіо мовлення, третя особа - това риство з обмеженою відповіда льністю «Цифрові технології зв' язку»про визнання проти правними дій та зобов' язанн я вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Телерадіо компанія «АТВ при Одеській н аціональній академії зв' яз ку ім. О.С. Попова»звернулось д о Одеського окружного адміні стративного суду з позовними вимогами до Національної ра ди України з питань телебаче ння і радіомовлення, третя ос оба - товариство з обмеженою відповідальністю «Цифрові т ехнології зв' язку»про визн ання протиправним не включен ня програми ТОВ Телерадіоком панія «АТВ при Одеській наці ональній академії зв' язку і м. О.С. Попова»в пакет (перелік ) програм універсальної прог рамної послуги Додатку до рі шення Національної ради №2016 в ід 07.10.2009 року «Загальна концепц ія (принципи, підстави добору та перелік) програм для ретра нсляції (пропозиції абонента м), які передбачено надавати Т ОВ «Цифрові технології зв' я зку», м. Одеса, у складі програ мної послуги у м. Одеса, у межа х території розташування баг атоканальної телемережі», зо бов' язання Національну рад у України з питань телебачен ня і радіомовлення прийняти рішення про внесення змін у Д одаток до рішення Національн ої ради №2016 від 07.10.2009 року «Загал ьна концепція (принципи, підс тави добору та перелік) прогр ам для ретрансляції (пропози ції абонентам), які передбаче но надавати ТОВ «Цифрові тех нології зв' язку», м. Одеса, у складі програмної послуги у м. Одеса, у межах території роз ташування багатоканальної т елемережі», та доповнити пак ет (перелік) програм універса льної програмної послуги про грамою ТОВ Телерадіокомпані я «АТВ при Одеській націонал ьній академії зв' язку ім. О.С . Попова», зобов' язання Наці ональну раду України з питан ь телебачення і радіомовленн я внести зміни до ліцензії НР №0778-п від 05 листопада 2009 року про вайдера програмної послуги Т ОВ «Цифрові технології зв' я зку», м . Одеса, вул. Тираспольс ька, буд. 27/29, 65020, код ЄДРПОУ 34597620, доп овнив пакет (перелік) програм універсальної програмної по слуги програмою ТОВ Телераді окомпанія «АТВ при Одеській національній академії зв' я зку ім. О.С. Попова». Свої вимог и позивач обґрунтовує тим, що рішення Національної ради У країни з питань телебачення і радіомовлення № 2016 від 07.10.2009 ро ку винесено з порушенням чин ного законодавства. Так згід но з додатком до вказаного рі шення, до пакету (переліку) про грам універсальної програмн ої послуги не включено прогр аму ТОВ Телекомпанія «АТВ пр и Одеській національній акад емії зв' язку ім. О.С. Попова». В той же час відповідно до ч. 1 с т. 1 Закону України «Про телеба чення і радіомовлення», прог рама ТОВ Телекомпанії «АТВ п ри Одеській національній ака демії зв' язку ім. О.С. Попова» має бути присутня в переліку програм універсальної прогр амної послуги ТОВ «Цифрові т ехнології зв' язку», м. Одеса .

Представник позивача до су дового засідання не з'явився , про час та місце судового ро згляду був повідомлений нале жним чином, подав до суду клоп отання з проханням слухати с праву за його відсутності.

Відповідач до судового зас ідання не з'явився, про час та місце судового розгляду був повідомлений належним чином . В наданих до суду запереченн ях проти задоволення позовни х вимог заперечував, зазначи вши, що зобов' язання Націон альну раду прийняти рішення про внесення змін до Додатку до рішення Національної рад и №2016 від 07.10.2009 року «Загальна ко нцепція (принципи, підстави д обору та перелік) програм для ретрансляції (пропозиції аб онентам), які передбачено над авати ТОВ «Цифрові технологі ї зв' язку», м. Одеса, у складі програмної послуги у м. Одеса , у межах території розташува ння багатоканальної телемер ежі»є безпідставним, оскільк и згідно з вимогами чинного з аконодавства України підляг ає щорічній перереєстрації, і відповідно, після подачі лі цензіатами інформації про ви конання концепції добору про грам попереднього року для п роведення щорічної перереєс трації, Національна рада на з асіданні ухвалить нове рішен ня.

В наданих до суду заперечен нях відповідач просив розгля нути справу за його відсутно сті.

Представник третьої особ и - товариства з обмеженою ві дповідальністю «Цифрові тех нології зв' язку»до судовог о засідання не з'явився, про ч ас та місце судового розгляд у був повідомлений належним чином, причини неявки до суду не повідомив.

Суд, дослідивши матеріали с прави та надані докази, проан алізувавши положення чинног о законодавства, вважає, що по зов підлягає задоволенню з н аступних підстав.

Судом встановлено, що 07.10.2009 р оку Національною радою Украї ни з питань телебачення і рад іомовлення прийнято рішення № 2016 «Про заяву ТОВ «Цифрові те хнології зв' язку», м. Одеса, щ одо видачі ліцензії провайде ра програмної послуги» (а.с.8).

Пунктом 1 рішення № 2016 від 07.10.2009 року «Про заяву ТОВ «Цифрові технології зв' язку», м. Одес а, щодо видачі ліцензії прова йдера програмної послуги» вс тановлено, що територія розт ашування багатоканальної те лемережі ТОВ «Цифрові технол огії зв' язку»- м. Одеса, в ме жах: Французького бульвару, б уд. №№ 12/1, 12/2, 12/3, 12/4, 13, 16, 22, 35, проспектів: Маршала Жукова, буд. №№ 4, 7, 10, 13, 14, 19, 24, 35, 43, 51, 61, 77, 85, 91, Адміральського, буд . №№ 6, 10, 22/1, 35, 37, Шевченка, буд. №№ 4, 4-д, 7, 8/1, 11, 12/1, 21, 25, 27, Гагаріна, буд. №№ 2, 10, 11, 15 , 23, Люстдорфської дороги, буд. № № 13, 19, 29, 50, 88, 119, 121, 123, 125, Фонтанської дор оги, буд. № 123, вулиць: Архітекто рської, буд. №№ 12, 14, 16, 20, 22, 24, Ільфа і Петрова, буд. №№ 4, 6, 8, 9, 10, 12, 13, 14, 15, 21 , 27, 29, 31, 43, 49, 53, 57, 61, 63, 86, Академіка Віль ямса, буд. №№ 44, 48, 52, 55, 59, 60, 65, 69, 72, 73, 74, 81, 86, 87, Академіка Глушка, буд. №№ 15, 16, 19, 21, 22, 23, 25, 38, 40, Академіка Кор ольова, буд. №№ 3, 8, 16, 24, 34, 43, 46, 51, 64, 70, 71, 81/1 - 81/8, 86, 92, 110, 122, 25-ї Чапаївської Дивізі ї, буд. №№ 1, 3, 3/3, 12, 16, 20, Космонавтів, б уд. №№ 3, 7, 15, 29, 40, 52, 58, 64, Левітана, буд. № № 101, 101-а, 108, 114, 118, 119, Космонавта Комар ова, буд. №№ 2, 6, 10/1, 10/2, 10/3, 10/4, Варненськ ої, буд. №№ 2, 4, 5, 7/3, 7/4, 8, 15, 18, 23, 25, Генера ла Петрова, буд. №№ 1, 4, 7, 8, 13, 17, 21, 29, 33, 45, 55, 61, Академіка Філатова, б уд. №№ 2, 7, 9, 12, 14, 15, 17, Гайдара, буд. №№ 15, 19, 32, 35, 41, 50, 58, 70, 74, 76, Маршала Говорова, буд. №№ 2, 3, 5-а, 5-б, Черняхівського , буд. №№ 5, 14, 16, 20, 22, 24, Генерала Виш невського, буд. №№ 3, 5, 11, 13/1, 14, Топ олиної, буд. №№ 12, 14/1, 18/1, 24, 30, Палубно ї, буд. №№ 9, 9/1, 9/2, 9/3, 9/4, 12, Чернігівськ ої, буд. №№ 2, 36-б, Рекордної, буд. № № 68, 68/1, Валентини Терешкової , буд. №№ 2, 3, 8-а, 12, 14, 16, провулку Пед агогічного, буд. №№ 3/3, 3/4.

Відповідно до п. 2 вищевказа ного рішення ТОВ «Цифрові те хнології зв' язку», м. Одеса, з атверджено пакет (перелік) пр ограм універсальної програм ної послуги, згідно з додатко м до рішення. Додаток до рішен ня Національної ради 07.10.2009 № 2016 н е вміщує програму ТОВ Телеко мпанія «АТВ при Одеській нац іональній академії зв' язку ім. О.С. Попова» (а.с.9).

ТОВ Телекомпанія «АТВ при О деській національній академ ії зв' язку ім. О.С. Попова»є т елерадіоорганізацією, відпо відно до визначення Закону У країни «Про телебачення і ра діомовлення»і згідно ліценз ії Національної ради України з питань телебачення і радіо мовлення серія НР № 0359-м від 27.04.200 6 року та додатку 6 до ліцензії «Докладні характеристики ка налу мовлення, мережі мовлен ня»ТОВ Телекомпанія «АТВ при Одеській національній акаде мії зв' язку ім. О.С. Попова»зд ійснює місцеве наземне ефірн е мовлення на 57 ТВК на територ ії м. Одеси та прилеглих терит оріях (а.с.10-11).

Рішенням Національної рад и України з питань телебачен ня і радіомовлення від 14.06.2006 рок у № 487 «Про затвердження перел іку програм універсальної по слуги для м. Одеси» до перелік у програм, які є обов' язкови ми для включення до складу ун іверсальної програмної посл уги в м. Одесі за № 18 було включе но ТОВ ТК «АТВ при Одеській на ціональній академії зв' язк у ім. О.С. Попова».

Рішенням Національної рад и України з питань телебачен ня і радіомовлення від 04.03.2009 рок у № 371 «Про внесення змін до ріш ення Національної ради від 14.0 6.2006 № 487 «Про затвердження перел іку програм універсальної пр ограмної послуги для м. Одеси », яким з переліку програм уні версальної програмної послу ги для м. Одеси вилучено прогр аму ТОВ Телекомпанія «АТВ пр и Одеській національній акад емії зв' язку ім. О.С. Попова».

Правовідносини в цій сфері регулюються Конституцією Ук раїни, Законом України «Про Н аціональну раду України з пи тань телебачення і радіомовл ення»та Законом України «Про телебачення і радіомовлення ».

Згідно ч. 1 ст. 1 Закону Україн и «Про телебачення і радіомо влення»універсальна програ мна послуга - обов' язкове з абезпечення абонентам можли вості перегляду пакета прогр ам у складі програм телераді оорганізацій, які відповідно до ліцензій здійснюють назе мне ефірне мовлення на терит орії розташування відповідн ої багатоканальної телемере жі, за винятком випадків заст осування абонентами індивід уальних приймальних приладі в або систем.

Згідно ч. 9 та ч. 10 ст. 39 Закону Ук раїни «Про телебачення і рад іомовлення»провайдер зобов ' язаний забезпечити усім аб онентам можливість отриманн я програм універсальної прог рамної послуги та включити т акі програми до всіх пакетів програм. Провайдер може розп очати свою діяльність з моме нту отримання ліцензії і зат вердженого Національною рад ою складу пакета (пакетів) уні версальної програмної послу ги.

Відповідно до ч.1, пунктів в, г , ч. 3, частин 4 та 5 ст. 27 Закону Укр аїни «Про телебачення і раді омовлення»ліцензія на мовле ння видається не пізніше ніж у десятиденний строк після п рийняття Національною радою рішення про видачу ліцензії за умови сплати ліцензійног о збору і є єдиною законною пі дставою на право мовлення. У л іцензії на мовлення вказують ся: вид мовлення та територія розповсюдження програм згід но з додатком до ліцензії; заг альні характеристики каналу мовлення, мережі мовлення, ба гатоканальної телемережі (дл я багатоканальних телемереж вказується оператор телеком унікацій). Обов'язковими дода тками до ліцензії на мовленн я є: докладні характеристики каналу мовлення, мережі мовл ення, багатоканальної телеме режі: частота (частоти), місцез находження та потужність пер едавача (передавачів), терито рія розповсюдження програм, місцезнаходження головної с танції багатоканальної теле мережі, максимальна кількіст ь каналів (ресурс) багатокана льної телемережі, територія розташування (прийому) багат оканальної мережі. Визначені ліцензією на мовлення та дод атками до ліцензії організац ійні, технологічні та змісто вні характеристики мовлення , а також організаційно-техні чні, фінансові, інвестиційні зобов'язання ліцензіата ста новлять умови ліцензії на мо влення.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про Національну ра ду України з питань телебаче ння і радіомовлення»Націона льна рада є конституційним, п остійно діючим колегіальним органом, метою діяльності як ого є нагляд за дотриманням з аконів України у сфері телер адіомовлення, а також здійсн ення регуляторних повноваже нь, передбачених цими закона ми.

Відповідно до ч. 1 ст. 3 Закону України «Про Національну ра ду України з питань телебаче ння і радіомовлення»діяльні сть Національної ради ґрунту ється на принципах законност і, незалежності, об'єктивност і, прозорості, доступності дл я громадськості, врахування культурної, ідеологічної та політичної багатоманітност і в суспільстві, врахування з агальновизнаних міжнародни х норм та стандартів у галузі телерадіомовлення, повноти і всебічного розгляду питань та обґрунтованості прийняти х рішень.

Відповідно до ч. 2 ст. 24 Закону України «Про Національну ра ду України з питань телебаче ння і радіомовлення»виключн о на засіданнях Національної ради приймаються рішення пр о видачу та продовження ліце нзій провайдерів програмної послуги, про затвердження та внесення змін до відповідни х пакетів програм універсаль ної програмної послуги.

Згідно ч. 6 ст. 40 Закону Україн и «Про телебачення і радіомо влення»за результатами розг ляду заяви Національна рада приймає рішення: а) про видачу ліцензії провайдера програм и послуги; б) про затвердження пакета (пакетів) програм унів ерсальної програмної послуг и в населеному пункті (населе них пунктах) та/або на територ ії (територіях), де передбачає ться надання програмної посл уги.

Судом встановлено, що відпо відно до рішення Національно ї ради № 2016 від 07.10.2009 року «Про зая ву ТОВ «Цифрові технології з в' язку», м. Одеса, щодо видачі ліцензії провайдера програм ної послуги»територія розта шування багатоканальної тел емережі ТОВ «Цифрові техноло гії зв' язку»знаходиться в м ежах м. Одеса.

Згідно ліцензії Національ ної ради України з питань тел ебачення і радіомовлення сер ія НР № 0359-м від 27.04.2006 року та додат ку 6 до ліцензії «Докладні хар актеристики каналу мовлення , мережі мовлення»ТОВ Телеко мпанія «АТВ при Одеській нац іональній академії зв' язку ім. О.С. Попова»здійснює місце ве наземне ефірне мовлення н а 57 ТВК на території м. Одеса та прилеглі райони.

Враховуючи вищезазначене, суд дійшов висновку, що прогр ама ТОВ Телекомпанія «АТВ пр и Одеській національній акад емії зв' язку ім. О.С. Попова»в ідповідає критеріям, встанов леним ч. 1 ст. 1 Закону України «П ро телебачення і радіомовлен ня»щодо обов' язкового забе зпечення абонентам можливос ті перегляду програми у скла ді програм телерадіоорганіз ацій, які відповідно до ліцен зії здійснюють наземне ефірн е мовлення на території розт ашування відповідної багато канальної телемережі, та від несення до переліку (пакету) п рограм універсальної програ мної послуги.

Відповідно до ч.3 ст. 2 КАС Укр аїни у справах щодо оскаржен ня рішень, дій чи бездіяльнос ті суб'єктів владних повнова жень адміністративні суди пе ревіряють, чи прийняті (вчине ні) вони: на підставі, у межах п овноважень та у спосіб, що пер едбачені Конституцією та зак онами України; з використанн ям повноваження з метою, з яко ю це повноваження надано; обґ рунтовано, тобто з урахуванн ям усіх обставин, що мають зна чення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (н еупереджено); добросовісно; р озсудливо; з дотриманням при нципу рівності перед законом , запобігаючи несправедливій дискримінації; пропорційно, зокрема з дотриманням необх ідного балансу між будь-яким и несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (д ія); з урахуванням права особи на участь у процесі прийнятт я рішення; своєчасно, тобто пр отягом розумного строку.

Частиною 2 ст. 71 Кодексу адм іністративного судочинства України передбачено, що в адм іністративних справах про пр отиправність рішень, дій чи б ездіяльності суб' єкта влад них повноважень обов' язок щ одо доказування правомірнос ті свого рішення, дії чи безді яльності покладається на від повідача, якщо він заперечує проти адміністративного поз ову.

Доказів того, що на час при йняття рішення Національної ради № 2016 від 07.10.2009 року «Про заяв у ТОВ «Цифрові технології зв ' язку», м. Одеса, щодо видачі ліцензії провайдера програм ної послуги»Національною ра дою були прийняті відповідні рішення, що змінюють умови ве дення ліцензійної діяльност і ТОВ Телекомпанія «АТВ при О деській національній академ ії зв' язку ім. О.С. Попова»заз начені в ліцензії НР № 0359-м та д одатку 6 до ліцензії та інших д оказів правомірності невклю чення програми ТОВ Телекомпа нія «АТВ при Одеській націон альній академії зв' язку ім. О.С. Попова»до переліку прогр ам універсальної програмної послуги для ТОВ «Цифрові тех нології зв' язку»відповіда чем до суду не надано.

Враховуючи вищезазначен е, суд вважає, що відповідач, з аперечуючи проти позову, не н адав суду належних доказів в підтвердження правомірност і та обґрунтованості не вклю чення програми ТОВ Телерадіо компанія «АТВ при Одеській н аціональній академії зв' яз ку ім. О.С. Попова»в пакет (пере лік) програм універсальної п рограмної послуги Додатку до рішення Національної ради № 2016 від 07.10.2009 року «Загальна конце пція (принципи, підстави добо ру та перелік) програм для рет рансляції (пропозиції абонен там), які передбачено надават и ТОВ «Цифрові технології зв ' язку», м. Одеса, у складі про грамної послуги у м. Одеса, у м ежах території розташування багатоканальної телемережі ».

Згідно ст. 86 Кодексу адмініс тративного судочинства Укра їни суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім п ереконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебі чному, повному та об'єктивном у дослідженні.

Приймаючи до уваги вищевик ладене, оцінюючи надані дока зи в сукупності, суд вважає, що позовні вимоги обґрунтовані , документально підтверджені , відповідають чинному закон одавству, отже підлягають за доволенню в повному обсязі.

Таким чином, суд вважає за н еобхідне зобов' язати відпо відача прийняти рішення про внесення змін у Додаток до рі шення Національної ради № 2016 в ід 07.10.2009 року «Загальна концепц ія (принципи, підстави добору та перелік) програм для ретра нсляції (пропозиції абонента м), які передбачено надавати Т ОВ «Цифрові технології зв' я зку», м. Одеса, у складі програ мної послуги у м. Одесі у межах території розташування бага токанальної телемережі», доп овнити пакет (перелік) програ м універсальної програмної п ослуги програмою ТОВ Телеком панія «АТВ при Одеській наці ональній академії зв' язку і м. О.С. Попова», та внести зміни до відповідної ліцензії про вайдера програмної послуги Т ОВ «Цифрові технології зв' я зку», м. Одеса.

Керуючись ст.ст. 2, 7, 8, 9, 11, 86, 128, 159 - 164, 167, 254 КАС України, суд кол егіальним складом, -

П О С Т А Н О В И В :

Адміністративни й позов товариства з обмежен ою відповідальністю Телера діокомпанії «АТВ при Одеські й національній академії зв' язку ім. О.С.Попова»до Націона льної ради України з питань т елебачення і радіомовлення, третя особа - товариство з о бмеженою відповідальністю « Цифрові технології зв' язку »про визнання протиправними дій та зобов' язання вчинит и певні дії - задовольнити по вністю.

Визнати протиправним невключення програми ТОВ Тел екоманія «АТВ при Одеській н аціональній академії зв' яз ку ім. О.С. Попова» в пакет (пере лік) програм універсальної п рограмної послуги Додатку до рішення Національної ради № 2016 від 07.10.2009 року «Загальна конц епція (принципи, підстави доб ору та перелік) програм для ре трансляції (пропозиції абоне нтам), які передбачено надава ти ТОВ «Цифрові технології з в' язку», м. Одеса, у складі пр ограмної послуги у м. Одеса, у межах території розташуванн я багатоканальної телемереж і».

Зобов' язати Національну раду України з питань телеба чення і радіомовлення прийня ти рішення про внесення змін у Додаток до рішення Націона льної ради № 2016 від 07.10.2009 року «За гальна концепція (принципи, п ідстави добору та перелік) пр ограм для ретрансляції (проп озиції абонентам), які передб ачено надавати ТОВ «Цифрові технології зв' язку», м. Одес а, у складі програмної послуг и у м. Одеса у межах території розташування багатоканальн ої телемережі» та доповнити пакет (перелік) програм уніве рсальної програмної послуги програмою ТОВ Телекомпанія «АТВ при Одеській національн ій академії зв' язку ім. О.С. П опова».

Зобов' язати Національну раду України з питань телеба чення і радіомовлення внести зміни до ліцензії НР № 0778-п від 5 листопада 2009 року провайдера програмної послуги ТОВ «Циф рові технології зв' язку», м . Одеса, вул. Тираспольська, бу д. 27/29, 65020, код ЄДРПОУ 34597620, доповнив пакет (перелік) програм уніве рсальної програмної послуги програмою ТОВ Телекомпанія «АТВ при Одеській національн ій академії зв' язку ім. О.С. П опова».

Постанову може бути о скаржено до Одеського апеляц ійного адміністративного су ду шляхом подання апеляційно ї скарги до адміністративно го суду апеляційної інстанці ї через суд першої інстанції , який ухвалив оскаржуване су дове рішення. Копія апеляцій ної скарги одночасно надсила ється особою, яка її подає, до суду апеляційної інстанції. Апеляційна скарга на постано ву суду першої інстанції под ається протягом десяти днів з дня її проголошення. У разі з астосування судом частини тр етьої статті 160 КАС України, а т акож прийняття постанови у п исьмовому провадженні апеля ційна скарга подається протя гом десяти днів з дня отриман ня копії постанови.

Постанову складено т а підписано колегією суддів 25 січня 2011 року.

Головуючий суддя /підп ис/ П.П.Марин

Судді /підпи с/ С.М. Корой

/підпис/ Н.В. Потоцька