Вирок

від 24.01.2011 по справі 11-495/10

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА СЕВАСТОПОЛЯ

24.01.2011

Апелляционный суд города С евастополя

Дело № 11-495/10 Председат ельствующий в 1-ой инстанции: Г алькевич Е.Д.

Категория: ст. 185 ч.3 УК Украины Доклад чик: Харченко Н.С.

ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ УКРА ИНЫ

11 января 2011 года коллегия судей судебной палаты по уго ловным делам апелляционного суда города Севастополя в со ставе:

председательствующего: судьи Харченко Н.С.,

судей: Соловье ва Е.А., Андрейченко А.А.,

при секретаре: Маслове А.А.,

с участием прокурора: Денисовой Е.А.,

осужденного: ОСОБА_2,

рассмотрев в открытом суде бном заседании в помещении А пелляционного суда города Се вастополя апелляцию прокуро ра, утвердившего обвинительн ое заключение - Ягольницког о А.А., на приговор Нахимовског о районного суда города Сева стополя от 07 октября 2010 года, ко торым

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1 , уроженец г.Севастополя, граж данин Украины, холостой, с неп олным средним образованием, не работающий, зарегистриров анный в АДРЕСА_1, проживаю щий в АДРЕСА_2, ранее судим ый:

- 17 октября 2008 года Нахимовски м районным судом г. Севастопо ля по ч.3 ст. 185, ч.2 ст.289 УК Украины к 5 годам лишения свободы с испы тательным сроком на 3 года,

признан виновным и осужден :

- по ч.2 ст.190 УК Украины - к 2 годам лишения свободы;

- по ч.2 ст.185 УК Украины - к 3 годам лишения свободы;

- по ч.3 ст.185 УК Украины - к 5 годам лишения свободы.

На основании ст.70 УК Украины по совокупности преступлени й путем поглощения менее стр огого наказания более строги м осужденному ОСОБА_2 опр еделено наказание в виде 5 (пят и) лет лишения свободы.

В силу ч.1 ст.71 УК Украины, по с овокупности приговоров, к на значенному наказанию части чно присоединена неотбыта я часть наказания по при говору Нахимовского районн ого суда г. Севастополя от 17 октября 2008 года и о кончательное наказание осуж денному ОСОБА_2 определен о в виде 5 (пяти) лет 6 (шести) ме сяцев лишения свободы.

Зачтено ОСОБА_2 в срок на казания нахождение под страж ей по уголовному делу в отнош ении него по ч.2 ст.289, ч.3 ст.185 УК Ук раины - с 20 октября 2007 г. по 17 окт ября 2008 года.

Постановлено взыскать с ос ужденного ОСОБА_2. в счет в озмещения материального уще рба в пользу потерпевших:

- ОСОБА_5 - 500 грн,

- ОСОБА_6 - 400 грн.

- ОСОБА_7 - 17 грн.,

Решен вопрос о вещественны х доказательствах,

УСТАНОВИЛА:

Приговором районного суда ОСОБА_2, признан виновным и осужден за преступления пр и следующих обстоятельствах .

1) ОСОБА_2 в период вр емени с 22.30 часов 10 мая 2009 года до 06.00 часов 11 мая 2009 года, действуя у мышленно, повторно, находясь в подъезде дома №12 по ул. Авиат оров в пос. Кача г. Севастополя , тайно похитил мопед «Suzuki Lets», ст оимостью 1500 грн. принадлежащи й гр-ну ОСОБА_8, скрывшись с места совершения преступлен ия и распорядившись им по сво ему усмотрению, причинив тем самым потерпевшему ущерб на вышеуказанную сумму.

2) Он же, в период времен и с 23.00 часов 11 мая 2009 года до 06.00 час ов 12 мая 2009 года, действуя умышл енно, повторно, с целью тайног о похищения чужого имущества , путём свободного доступа че рез незапертую дверь проник в помещение сарая, расположе нного возле дома АДРЕСА_4, откуда тайно похитил мопед « Ямаха Джот», стоимостью 4000 грн , принадлежащий гр-ну ОСОБА _9, после чего с места соверше ния преступления скрылся, по хищенным распорядился по сво ему усмотрению, причинив тем самым потерпевшему ущерб на вышеуказанную сумму.

3) Он же, в период времен и с 23.00 часов 21 мая 2009 года до 07.20 час ов 22 мая 2009 года, действуя умышл енно, повторно, с целью тайног о похищение чужого имущества , находясь возле дома №20 по ул. З агордянского в г. Севастопол е путём подбора ключа проник в салон а/м «ЗАЗ 1102» г/н НОМЕР _1, откуда тайно похитил имущ ество, принадлежащее гр-ну ОСОБА_10:

- магнитолу «PIONEER» стоим остью 1000 грн;

- ящик инструментальн ый стоимостью 100 грн;

- 6 гаечных ключей по це не 25 грн каждый, общей стоимос ть 150 грн;

- специализированный гаечный ключ на 27 мм стоимость ю 50 грн;

- заклёпочник фирмы «Syg ma» стоимостью 45 грн;

- рычаг для гаечного кл юча с комплектом насадок сто имостью 80 грн;

- рюкзак спортивный ст оимостью 65 грн, а всего похити л имущество на общую сумму 1.490 г рн, скрывшись с места соверше ния преступления, распорядив шись похищенным по своему ус мотрению, причинив тем самым потерпевшему ущерб на вышеу казанную сумму.

4) Он же, в период времен и с 20.00 часов до 21.00 часа 28 мая 2009 год а, действуя умышленно, повтор но, с целью тайного похищения чужого имущества, путём своб одного доступа проник через незапертую дверь в помещение отдыха вахтёра общежития, ра сположенного в доме №16 по ул. А виаторов в пос. Кача г. Севасто поля, откуда тайно похитил им ущество: кошелёк женский сто имостью 360 грн, принадлежащий ОСОБА_11, с находящимися в н ём не имеющими товарно-матер иальной ценности карточками VISA ELECTRON ОАО «ВТБ Банк» на имя ОС ОБА_12 и ОСОБА_13 и отрезком бумаги с записанными на нём п ин-кодами к вышеуказанным ба нковским картам, а также банк овской картой ЗАО «Приватбан к» на имя ОСОБА_12, после чег о с места совершения преступ ления скрылся, похищенным им уществом распорядился по сво ему усмотрению. После этого ОСОБА_2, проследовав в район ул. Богданова в г. Севастополе , в продолжение своего престу пного умысла, около 22.00 часов в банкомате ОАО «ВТБ Банк», рас положенном в помещении магаз ина «ФОРА» по адресу: ул. Богда нова 25 в г. Севастополе, с помощ ью ранее похищенных банковск их карточек и листа бумаги с п ин-кодами к ним произвёл снят ие наличных средств со счёта № НОМЕР_2 на имя ОСОБА_12 в сумме 500 грн. и со счёта НОМ ЕР_3 на имя ОСОБА_13 в сумме 100 грн, похитив таким образом у казанное имущество, чем прич инил ОСОБА_13 материальный ущерб на общую сумму 100 грн. и п отерпевшей ОСОБА_11 матери альный ущерб на общую сумму 860 грн.

5) Он же, 10 августа 2009 года около 16.00 часов, находясь в сос тоянии алкогольного опьянен ия в районе дома №16 по ул. Н. Кра евой в г. Севастополе, действу я умышленно, повторно, путём о бмана и злоупотребления дове рием незаконно завладел имущ еством ОСОБА_14 - под предло гом совершения телефонного з вонка попросил передать ему принадлежащий последнему аб онентский терминал мобильно й связи «SUMSUNG Е-840» стоимостью 1.500 г рн, не имея намерения возврат ить его законному владельцу, после чего, получив данное им ущество, с места совершения п реступления скрылся, распоря дившись им по своему усмотре нию, причинив потерпевшему м атериальный ущерб на вышеука занную сумму.

6) Он же, в один из дней с 05 до 10 сентября 2009 года около 14.00 ч асов, действуя умышленно, пов торно, с целью тайного похище ния чужого имущества, через н езапертую дверь проник в дом АДРЕСА_3, где из спальной к омнаты тайно похитил денежны е средства ОСОБА_5 в сумме 500 гривен, чем причинил потерп евшему ОСОБА_5 материальн ый ущерб на вышеуказанную су мму, скрывшись с места соверш ения преступления и распоряд ившись похищенным по своему усмотрению.

7) Он же, 16 сентября 2009 го да около 21.00 часа, действуя умы шленно, повторно, находясь в подвальном помещении третье го подъезда дома №15 по ул. Миха йловская в г. Севастополе, с целью завладения чужим и муществом, путем обмана и зл оупотребления доверием под п редлогом совершения телефон ного звонка, завладел имущес твом, принадлежащим ОСОБА_7 :

- мобильным телефоном «Сони - Эриксон W - 910», стоимость ю 950 гривен в комплекте с карто й расширения памяти, стоимос тью 50 гривен, общей стоимостью 1000 гривен,

8) Он же, 05 октября 2009 года около 10.00 часов, действуя умышленно, повторно, находясь около дом а №6 по ул. Чехова в г. Севастопо ле, с целью завладения имущес твом ОСОБА_6 путем обмана и злоупотребления доверием, под предлогом продажи телеви зора, завладел денежными сре дствами ОСОБА_6 общей сумм ой 400 гривен, чем причинил поте рпевшему материальный ущерб на вышеуказанную сумму, скры вшись с места совершения пре ступления и распорядившись и м по своему усмотрению.

В судебном заседании ОСО БА_2 вину в предъявленном об винении признал в полном объ еме.

В апелляции прокурор не оспаривая правильности к валификации действий осужде нного и доказанности его вин ы, просит приговор отменить п о мотиву неправильного приме нения уголовного закона при назначении наказания, исключ ить из резолютивной части пр иговора указание суда зачисл ение в срок наказания ОСОБА _2 периода нахождения его по д стражей по уголовному делу в отношении него по ст. ст. 185 ч.3, 289 ч.2 УК Украины -с 20.10.2007 г. по 17.10.2008 г., и постановить новый пригово р, признав ОСОБА_2 виновны м в совершении преступлений, предусмотренных ст. ст. 185 ч.ч.2, 3 , ч. 2 ст. 190 УК Украины и назначить ему наказание по ч. 2 ст. 190 УК Укр аины - к 2 годам лишения свобод ы, по ч. 2 ст. 185 УК Украины - к 3 года м лишения свободы, по ч. 3 ст. 185 УК Украины - к 5 годам лишения сво боды.

На основании ст. 70 УК Украины окончательное наказание по совокупности преступлений о пределить в виде 5 лет лишения свободы.

В силу ст. 71 ч. 1 УК Украины, по с овокупности приговоров, к на значенному наказанию частич но присоединить неотбытую ча сть наказания по приговору Н ахимовского райсуда г. Севас тополя от 17.10.2008 г., окончательно определив наказание ОСОБА _2 в виде 5 лет лишения свобод ы. Срок наказания подсудимом у ОСОБА_2 определено исчис лять с момента заключения ег о под стражу по настоящему уг оловному делу- с 21.10.09 г.

Апелляция мотивирована те м, что в срок наказания ОСОБ А_2 засчитан, период нахожде ния его под стражей по уголов ному делу по ст. ст. 185 ч.3, 289 ч.2 УК Ук раины - с 20.10.07 по 17.10.08., что противор ечит законодательству, поско льку неотбытой частью наказ ания по предыдущему приговор у нужно считать, в частности н аказание, от отбывания котор ого лицо освобождено с приме нением ст. 75 УК, за исключением времени содержания лица под стражей в порядке меры пресе чения или его задержания, пре бывания в медицинском заведе нии и тому подобное.

Апеллянт указывает, что при назначении окончательного н аказания по ст. 71 УК Украины, ра йонный суд частично присоеди нил неотбытую часть по преды дущему приговору, однако не и мел права засчитывать время нахождения ОСОБА_2 под стр ажей по предыдущему приговор у.

Заслушав докладчика, прове дя по делу судебное следстви е, выслушав мнение прокурора , поддержавшего апелляцию, ос ужденного ОСОБА_2, просивш его приговор районного суда оставить без изменения, пров ерив дело и обсудив доводы ап елляции, коллегия судей счит ает, что она подлежит частичн ому удовлетворению по следую щим обстоятельствам.

Выводы суда первой инстанц ии о доказанности вины ОСОБ А_2 в совершении преступлен ия при указанных в приговоре обстоятельствах соответств уют собранным по делу и иссле дованным в судебном заседан ии доказательствам, которые никем не оспариваются и кото рым судом в приговоре дана на длежащая оценка.

Суд первой инстанции , правильно установив фактич еские обстоятельства дела, о боснованно квалифицировал д ействия ОСОБА_2 по ч.2 ст. 190 У К Украины, как завладение чуж им имуществом путем обмана и злоупотребления доверием (м ошенничество), совершенное п овторно; по ч.2 ст.185 УК Украины, как тайное похищение чужого имущества (кража), совершенна я повторно; по ч.3 ст.185 УК Украин ы, как тайное похищение чужог о имущества (кража), совершенн ая повторно, соединенная с пр оникновением в помещение, хр анилище, жилище.

Обоснованность осуждения и правильность квалификаци и действий осужденного ОС ОБА_2 у коллегии судей сомне ний не вызывает.

При этом районный суд в соо тветствии со ст.65 УК Украины д олжным образом учел степень тяжести совершенных преступ лений, относящихся к категор ии средней степени тяжести и тяжкого, личность осужденно го ОСОБА_2, который чистос ердечно раскаялся в содеянно м, при этом ранее судимый и вн овь совершивший умышленные п реступления в период испытат ельного срока по предыдущему приговору суда, характеризу ющегося по месту жительства отрицательно, совершение пре ступления в состоянии алкого льного опьянения, в связи с че м пришел к обоснованному выв оду о необходимости назначен ия наказания в виде лишения с вободы.

Вместе с тем, апелляционный суд считает, что суд первой ин станции неправильно трактов ал положения ч. 5 ст. 72 УК Украин ы, поскольку необоснованно з ачел в срок отбытия окончате льного наказания, назначенно го в соответствии со ст.71 УК Ук раины, часть отбытого наказа ния назначенного по предыдущ ему приговору Нахимовского р айонного суда города Севасто поля от 17.10.2008 г., который был пост ановлен с применением ст. 75 УК .

Из материалов дела видно, чт о ранее ОСОБА_2 был судим п риговором Нахимовского райо нного суда г. Севастополя от 17 октября 2008 года по ч.3 ст.185, ч. 2 ст.2 89 УК Украины к 5 годам лишения с вободы с испытательным сроко м на 3 года, а по настоящему дел у преступления были совершен ы ним в период испытательног о срока.

Так, из материалов дела усма тривается, что в срок наказан ия ОСОБА_2 засчитан период нахождения его под стражей п о уголовному делу в отношени и него по ст. ст. 185 ч.3, 289 ч.2 УК Украи ны с 20.10.2007 г. по 17.10.2008 г.

Однако, по данному уголовно му делу срок наказания осужд енному ОСОБА_2 исчисляетс я с момента заключения под ст ражу - с 21.10.2009 г.

Срок наказания осужденном у ОСОБА_2., при совершении п реступления, в период отбыти я наказания в соответствии с разъяснениями п. 26 постановле ния Пленума Верховного Суда Украины № 7 от 24.10.2003 г. (с последую щими изменениями) «О практик е назначения судами уголовно го наказания», необходимо ис числять с момента избрания м еры пресечения, а именно с 21 ок тября 2009 года (т.3 л.д 106).

Таким образом, при назначен ии окончательного наказания по ст. 71 УК Украины, необходимо частично присоединить тольк о неотбытую часть по предыду щему приговору, не засчитыва я срок отбытого наказания по предыдущему приговору.

При таких обстоятельствах , коллегия судей считает необ ходимым вынести приговор и и сключить из резолютивной ча сти приговора указание район ного суда на зачисление в сро к наказания ОСОБА_2 период нахождения его под стражей п о предыдущему уголовному дел у в отношении него по ст. ст. 185 ч .3, 289 ч.2 УК Украины - с 20.10.2007 г. по 17.10.2008 г .

Вместе с тем доводы апелляц ии о назначении ОСОБА_2 ок ончательного наказания в соо тветствии со ст.71 УК Украины в виде 5 лет лишения свободы, од инакового по своему виду и ра змеру с наказанием, назначен ным за преступление, противо речит ч.4 ст.71 УК Украины, так ка к окончательное наказание до лжно быть больше наказания н азначенного за новое преступ ление и неотбытой части нака зания по предыдущему пригово ру.

На основании изложенного, р уководствуясь ст. ст. 365, 366, 367, 371, 378 У ПК Украины, коллегия судей, -

ПРИГОВОРИЛА:

Апелляцию прокурора, утве рдившего обвинительное закл ючение Ягольницкого А.А. - удо влетворить частично.

Приговор Нахимовского рай онного суда города Севастопо ля от 07 октября 2010 года в отноше нии ОСОБА_2 в части назнач енного наказания - отменит ь.

Признать ОСОБА_2 вин овным в совершении преступле ний, предусмотренных ч.2 ст.190, ч .2 ст.185, ч.3 ст.185 УК Украины и назна чить наказание:

- по ч.2 ст.190 УК Украины - в виде 2 (двух) лет лишения свобо ды;

- по ч.2 ст.185 УК Украины - в виде 3 (трех) лет лишения свобо ды;

- по ч.3 ст.185 УК Украины - в виде 5 (пяти) лет лишения свобо ды.

На основании ст.70 УК Украины по совокупности преступлени й путем поглощения менее стр огого наказания более строги м определить ОСОБА_2 наказ ание в виде 5 (пяти) лет лишения свободы.

В силу ст.71 УК Украины, по со вокупности приговоров, к наз наченному наказанию частич но присоединить неотбытую часть наказания по приг овору Нахимовского районно го суда г. Севастополя от 17 октября 2008 года, око нчательно определить ОСОБ А_2 наказание в виде 5 (пяти) л ет 6 (шести) месяцев лишения с вободы.

Срок наказания осужденном у ОСОБА_2 исчислять с моме нта заключения его под страж у с 21.10.2009 года.

В остальной части приговор районного суда в отношении ОСОБА_2 оставить - без измен ений.

Приговор может быть о бжалован в кассационном поря дке через апелляционный суд г. Севастополя в Высший специ ализированный суд по рассмот рению гражданских и уголовны х дел в течение одного месяца с момента его провозглашени я, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок с мо мента получения копии настоя щего приговора.

Председательствующий: под пись

Судьи: подписи

Копия верна: Судья Апелляци онного суда

города Севаст ополя Н.С. Харченко