Постанова

від 01.02.2011 по справі 6/152-б-09

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" лютого 2011 р. Справа № 6/152-Б-09

Колегія суддів Одесько го апеляційного господарськ ого суду у складі:

Головую чого судді: Воронюка О.Л.

Су ддів: Єрмілова Г.А., Лашина В.В.

При секретарі: Хом`як О.С.

За участю представників сторін:

Ліквідатор - Гавриш Ю.В. , паспорт серіяНОМЕР_1 від 02.08.2004р.

від ТОВ „Гранд Метрополія” - Сонько В.В., довіреність № б/н від 24.11.2010р.

від ПАТ „Марфін банк” - Г оловко О.П., довіреність № 32 в ід 31.01.2011р.

Інші представники у судов е засідання не з`явилися, про ч ас та місце повідомлені нале жним чином

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу

Товариства з обмеженою ві дповідальністю „Гранд Метро полія”

на постанову господарсько го суду Херсонської області від 16.11.2010р.

зі справи № 6/152-Б-09

за заявою Приватного підпр иємства „Гліфада Плюс”

до Товариства з обмеженою в ідповідальністю „Гранд Метр ополія”

про визнання банкрутом

Відповідно до ст.4-4 ГПК Ук раїни здійснювалась фіксаці я судового процесу технічним и засобами

Встановила:

Ухвалою господарського суду Херсонської області ві д 07.10.2009р. за заявою Приватного п ідприємства „Гліфада Плюс” , порушено провадження у спра ві про банкрутство ТОВ „Гран д Метрополія”, введено морат орій на задоволення вимог кр едиторів. З метою забезпечен ня майнових інтересів кредит орів введено процедуру розпо рядження майном боржника та призначити розпорядником ма йна арбітражного керуючого - Фоменко В.М.

Ухвалою господарського су ду Херсонської області від 20.1 0.2009р. введено процедуру розпор ядження майном ТОВ „Гранд Ме трополія”.

Зобов' язано ініціюючого кредитора у десятиденний стр ок подати до офіційних друко ваних органів оголошення про порушення провадження у спр аві про банкрутство ТОВ „Гра нд Метрополія”, встановлено розпоряднику майна строк для : складання реєстру вимог кре диторів; проведення зборів к редиторів; обрання комітету кредиторів та подання клопот ання щодо подальших процедур у справі про банкрутство. Зоб ов' язано прийняти заходи що до виконання передбачених за коном обов' язків, провести дослідження (маркетинг) поло ження боржника на ринках роб іт і послуг та визначити перс пективи щодо відновлення пла тоспроможності, звіт і аналі з фінансово-економічного пол одення боржника надати суду. Разом з керівником підприєм ства з`ясувати позиції власн ика майна боржника щодо його участі у відновленні платос проможності боржника.

Крім того, встановлено стр ок проведення попереднього з асідання суду.

Оголошення про порушення п ровадження у справі про банк рутство ТОВ „Гранд Метрополі я” надруковано в газеті „Гол ос України” № 206(4706) від 31.10.2009р. (а.с. 11 8, т.1)

22.10.2010р. ухвалою господарськог о суду Херсонської області к лопотання голови комітету кр едиторів ТОВ „Гранд Метропол ія” від 21.10.2010р. про визнання бор жника банкрутом, відкриття л іквідаційної процедури та пр изначення ліквідатора - від хилено, посилаючись на те, що к омітет кредиторів вирішував питання про перехід до насту пних господарсько-правових т а судових процедур щодо борж ника без участі представникі в його власника, без керівник а, без представників трудово го колективу, чим порушив вим оги Закону України „Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом” щодо порядку і умов проведення засідання коміте ту кредиторів.

Повноваження розпорядника майна Фоменко В.М. - прип инено.

Призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Гавриша Юрія Вік торовича, якого зобов'язано скликати засідання комітету кредиторів, на засіданні яко го запросити представників в ласника (засновників), керівн ика, трудового колективу, пре дставника Херсонської міськ ої ради, керівника боржника т а розглянути питання про под альші процедури у справі про банкрутство ТОВ „Гранд Метр ополія”, врахувавши наявні м айнові активи та їх вартість , відомості щодо наявних угод боржника та можливість відн овлення боржником робіт на р инку будівельних робіт і пос луг, аналіз наявних трудових ресурсів та їх необхідність у разі продовження господар ської діяльності боржника.

В ході розгляду справи до го сподарського суду розпорядн иком майна арбітражним керу ючим Гавришем Ю.В. надано звіт про виконану ним роботу в процедурі розпорядження м айном з аналізом фінансового становища боржника.

16.11.2010р. від голови комітету кр едиторів надійшло клопотанн я про відкриття ліквідаційно ї процедури, на підставі ріше ння комітету кредиторів від 10.11.2010р., та призначення ліквідат ором арбітражного керуючого Гавриша Ю.В., який виконув ав функції розпорядника майн а.

Постановою господарського суду Херсонської області ві д 16.11.2010р. (суддя Пригуза П.Д.) визн ано Товариство з обмеженою в ідповідальністю „Гранд Метр ополія” - банкрутом. Відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру. Припинино повнов аження статутних органів упр авління банкрута.

Призначено ліквідатором б анкрута Гавриша Юрія Вікто ровича, якого зобов`язано у 5-ти денний строк з дня прийня ття цієї постанови опублікув ати відомості про визнання б оржника банкрутом і відкритт я ліквідаційної процедури, в изначеному ст. 23 Закону Україн и „Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом”, протягом 15 днів з моменту винесення ці єї постанови прийняти бухгал терську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, ма теріальні та інші цінності в ід колишніх керівника банкру та, головного бухгалтера, над ати суду відомості про склад ліквідаційної комісії, відп овідно до п. 3 ст. 25 Закону Украї ни “Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом”, та здійс нити інші заходи відповідно до вимог Закону України “Про відновлення платоспроможно сті боржника або визнання йо го банкрутом”, та надати суду звіт і ліквідаційний баланс з додатками, визначеними вищ езазначеним Законом.

Постанова суду мотивован а приписами ст.ст. 22-24 Закону Ук раїни “Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом”. Суд п ершої інстанції виходив тако ж з наявності клопотання ком ітету кредиторів про визнанн я Товариства з обмеженою від повідальністю „Гранд Метроп олія” банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, не спроможності боржника відно вити свою платоспроможність та задовольнити визнані суд ом вимоги кредиторів не інак ше, як через застосування лік відаційної процедури.

Не погоджуючис ь із зазначеною вище постано вою суду від 16.11.2010р., ТОВ „Гранд М етрополія” в особі директор а О.В. Карпенко, звернулос я з апеляційною скаргою, в які й просить її скасувати, посил аючись на порушення норм мат еріального права, а саме: ст. 22 З акону України “Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом” та процессуального права , а саме: ст. 43 ГПК України.

Ліквідатор ТОВ „Гранд Ме трополія” - арбітражний керу ючий Гавриш Ю.В. не погодж уючись з доводами, викладени ми в апеляційній скарзі, прос ить суд залишити постанову г осподарського суду Херсонсь кої області від 16.11.2010р. без змін , а апеляційну скаргу ТОВ „Гра нд Метрополія” без задоволен ня, оскільки вважає її незако нною та необґрунтованою, под аною без правових підстав, з м отивів викладених у заперече нні.

ПАТ „Марфін Банк” (яке є пра вонаступником ВАТ „Морський транспортний Банк”), також не погоджуючись з доводами, вик ладеними в апеляційній скарз і, просить суд залишити оскар жувану постанову суду від 16.11.20 10р. без змін, а апеляційну скар гу ТОВ „Гранд Метрополія” бе з задоволення, з мотивів викл адених у запереченні.

Інші представники сторін у справі про банкрутство ТОВ „Гранд Метрополія” в судове засідання не з' явилися, пов ідомлені належним чином про час і місце розгляду справи, п ро що свідчать поштові повід омлення з відміткою про вруч ення, про причини неявки суд н е повідомив і таким чином не с користалися своїм правом на участь в судовому засіданні.

В судовому засіданні апеля ційної інстанції представни к кредитора та ліквідатор, пр оти доводів апеляційної скар ги заперечували та просили з алишити її без задоволення, а постанову суду першої інста нції від 16.11.2010р. - без змін. Предст авник ТОВ „Гранд Метрополія” доводи та вимоги апеляційно ї скарги підтримав та наполя гав на її задоволенні.

Заслухавши пояснен ня представників ТОВ „Гранд Метрополія”, ПАТ „Марфін бан к” та ліквідатора боржника- а рбітражного керуючого Гав риша Ю.В., дослідивши матері али справи, перевіривши юрид ичну повноту встановлених су дом першої інстанції обстави н справи, судова ко легія дійш ла висновку, що апеляційна ск арга не підлягає задоволенню з наступних під став.

Відповідно до частини 2 с татті 41 ГПК України господарс ькі суди розглядають справи про банкрутство в порядку, пе редбаченому цим Кодексом, з у рахуванням особливостей, вст ановлених Законом України „П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом”.

За приписами абз. 6 ч. 11 ст. 11 За кону України „Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м” за результатами розгляду заяви кредитора та відзиву б оржника у підготовчому засід анні виноситься ухвала, в які й визначаються: дата засіда ння суду, на якому буде винесе но ухвалу про санацію боржни ка, чи про визнання боржника б анкрутом і відкриття ліквіда ційної процедури, чи припине ння провадження у справі про банкрутство, яке має відбути ся не пізніше шести місяців п ісля дати проведення підгото вчого засідання суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 16 Закону України „Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом” (д алі-Закон про банкрутство) пр отягом десяти днів після вин есення ухвали за результатам и попереднього засідання гос подарського суду розпорядни к майна повідомляє кредиторі в згідно з реєстром вимог кре диторів та уповноважену особ у акціонерів або учасників т овариства з обмеженою чи дод атковою відповідальністю пр о місце і час проведення збор ів кредиторів та організує ї х проведення.

Учасниками зборів кредито рів з правом вирішального го лосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру вимог кр едиторів. У зборах можуть бра ти участь представник праців ників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасни ків товариства з обмеженою ч и додатковою відповідальніс тю, арбітражний керуючий з пр авом дорадчого голосу.

Згідно з ч. 8 ст. 16 Закону про ба нкрутство до компетенції ко мітету кредиторів належить п рийняття рішення про: вибори голови комітету; скликання з борів кредиторів; підготовку та укладення мирової угоди; в несення пропозицій господар ському суду щодо продовження або скорочення строку проце дур розпорядження майном бор жника чи санації боржника; зв ернення до господарського су ду з клопотанням про відкрит тя процедури санації, визнан ня боржника банкрутом і відк риття ліквідаційної процеду ри, припинення повноважень а рбітражного керуючого (розпо рядника майна, керуючого сан ацією, ліквідатора) та про при значення нового арбітражног о керуючого (розпорядника ма йна, керуючого санацією, лікв ідатора), надання згоди на укл адення арбітражним керуючим значних угод боржника чи уго д боржника, щодо яких є заінте ресованість; інші питання, пе редбачені цим Законом.

Відповідно до частини 1 ст атті 22 Закону у випадках, пере дбачених цим Законом, господ арський суд приймає постанов у про визнання боржника банк рутом і відкриває ліквідацій ну процедуру.

Відповідно до п. 85 Постанов и Пленуму Верховного суду Ук раїни від 18.12.2009 р. № 15 „Про судову практику в справах про банкр утство”, згідно з частиною пе ршою статті 22 Закону господар ський суд приймає постанову про визнання боржника банкру том та відкриває ліквідаційн у процедуру у випадках, перед бачених Законом. До таких вип адків відноситься клопотанн я комітету кредиторів про вв едення процедури ліквідації у процедурі розпорядження м айном боржника.

Отже, прийняття рішення ко мітету кредиторів про подаль ший хід процедури банкрутств а визначено законодавцем як виняткове право комітету кре диторів, а прийняття рішення про подальший хід процедури банкрутства є обов'язком суд у, який виконується згідно чи нного законодавства про банк рутство та не може обмежуват ись неналежним використання м своїх прав учасників (сторі н) у справі про банкрутство.

Як вбачається з матеріалів справи, за наслідком проведе ння попереднього судового за сідання від 02.02.2010р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ „Гранд Метрополія”, який змі нено згідно постанови Запорі зького апеляційного господа рського суду від 29.09.2010р. (а.с. 118-120, т .3; а.с. 35-37,т.5)

05.11.-10.11.2010р. розпорядником майна Гавришем Ю.В. були склика ні збори комітету кредиторі в ТОВ „Гранд Метрополія”, зас ідання якого проводилось на підставі ухвали господарськ ого суду Херсонської області від 22.10.2010р. по справі № 6/152-Б-09, та ві дповідно до Закону України „ Про відновлення платоспромо жності боржника або визнання його банкрутом”.

Згідно порядку денного, на з асіданні комітету кредиторі в ТОВ „Гранд Метрополія” вир ішено питання про подальший хід процедури банкрутства пі дприємства - боржника (пост ановлено звернутися до госпо дарського суду Херсонської о бласті із клопотанням про ви знання ТОВ „Гранд Метрополія ” банкрутом та відкриття лік відаційної процедури. Погоди ти кандидатуру ліквідатора боржника арбітражного керую чого Гавриша Ю.В.).

16.11.2010р. до господарського суд у Херсонської області розпор ядником майна боржника Гав ришем Ю.В. було подано звіт п ро проведену роботу в ході пр оцедури розпорядження майно м, в якому арбітражним керуюч им зроблено висновок про ная вність надкритичної неплато спроможності та нездатності боржника відновити свою пла тоспроможність. Відповідно д о звіту розпорядника майна д остатніх активів (автотрансп орту, нерухомості, земельних ділянок) у ліквідній формі аб о резервів для фінансового о здоровлення у ТОВ „Гранд Мет рополія” не має. Товариство п овністю втратило своє станов ище на відповідному ринку ро біт та послуг. На цей час у бор жника немає жодного контракт у щодо виконання будівельних та інших робіт та, відповідно , бракує коштів на оплату прац і, закупівлю сировини та інші необхідні заходи.

У зв'язку з вищезазначеним , розпорядник майна боржника Гавриш Ю.В. запропонував припинити процедуру розпоря дження майном та перейти до п роцедури ліквідації ТОВ „Гра нд Метрополія”.

Крім іншого, як вбачається з матеріалів справи, 16.11.2010р. на а дресу місцевого суду надійшл о клопотання голови комітету кредиторів ТОВ „Гранд Метро полія” про завершення процед ури розпорядження майном, ви знання боржника банкрутом, в ідкриття ліквідаційної проц едури та призначення ліквіда тором у справі арбітражного керуючого Гавриша Ю.В., (а.с . 34-40, т.6)

Крім того, судова колегія за значає, що в матеріалах справ и на момент винесення оскарж уваної постанови судом першо ї інстанції, будь-яких зверне нь про відкриття процедури с анації боржника чи пропозиці й щодо укладення мирової уго ди на адрес арбітражного кер уючого, комітету кредиторів чи господарського суду не на дходило.

Згідно із ч. 4 ст. 205 ГК Україн и, у разі неспроможності суб'є кта господарювання через нед остатність його майна задово льнити вимоги кредиторів, ві н може бути оголошений за ріш енням суду банкрутом.

Відповідно до абз. 4 ст. 1 Зак ону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” суб' єкт господарської дія льності може бути визнаний б анкрутом тільки в разі встан овлення господарським судом його неспроможності віднов ити свою платоспроможність т а задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування лікві даційної процедури.

Враховуючи наявність про позиції комітету кредиторів про визначення подальшого х оду процедури банкрутства, а також те, що фінансовий стан п ідприємства - боржника харак теризується ознаками неплат оспроможності, висновки суду першої інстанції про обґрун тованість відкриття ліквіда ційної процедури узгоджують ся з приписами чинного закон одавства та відповідають пол оженням ч. 8 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом”.

Доводи скаржника ві дносно можливості відновити платоспроможність боржника за рахунок реалізації майна ТОВ „Гранд Метрополія” судо вою колегією не приймається, оскільки згідно балансу ТОВ „Гранд Метрополія” станом н а 30.09.2010р., який було отримано на з апит арбітражним керуючим ві д державних органів статисти ки, залишкова вартість всіх о сновних засобів боржника скл адала 6 млн. 170 тис. грн. (актив бал ансу, код рядка 030).

Крім цього, відповідно до звіту розпорядника майна бор жника дебіторська заборгова ність боржника складає 851 тис. грн. Конкурсні вимоги до борж ника складають біля 15500 тис. грн . Отже, у випадку продажу цих а ктивів, повернення та продаж у незаконно відчужених транс портних засобів, повернення дебіторської заборгованост і, погашення можливе тільки ч астини боргів - близько 7 млн. г рн. На сьогоднішній день, крім конкурсних, існують ще і пото чні зобов'язання, розмір яких підлягає встановленню.

Доводи скаржника про те, що керівник боржника, а саме - д иректор ТОВ „Гранд Метрополі я” Карпенко О.В. не знав пр о проведення зборів кредитор ів та повістку дня 05-10.11.2010р. судов ою колегією не приймається

Як вбачається з матеріалів справи, та наявних в матеріал ах справи документів, місце з находження ТОВ „Гранд Метро полія” є м. Херсон, вул.. 40 років Жовтня, 132-А. Ці відомості є у єд иному державному реєстрі та є дійсними.

Запрошення керівнику борж ника було відправлено поштов им зв`язком, що підтвержєутьс я чеком № 3478, 3462 від 28.10.2010р., пошовог о відділення зв' язку № 39 у м. Х ерсоні. (а.с. 57,61, т.6) Факт отриман ня повідомлення-запрошення д о участі у засідання комітет у кредиторів підтверджуєтьс я повідомлення про вручення поштового відправлення, яке було отримане ТОВ „Гранд Мет рополія” 29.10.2010р. (а.с. 92-93, т.6)

Крім того, судова колегія за значає, обов' язку арбітражн ого керуючого направляти пош тову кореспонденцію на адрес у реєстрації керівника, як фі зичної особи - не передбачен о чинним законодавством Укра їни.

Також, згідно приписів ст. 16 З акону України „Про відновлен ня платоспроможності або виз нання боржника банкрутом”, у роботі комітету має право бр ати участь з правом дорадчог о голосу арбітражний керуючи й, представник працівників б оржника, уповноважена особа акціонерів або учасників тов ариств з обмеженою чи додатк овою відповідальністю та при необхідності представник ор гану уповноваженого управля ти майном боржника, представ ник органу місцевого самовря дування.

Тобто, керівник борж ника не належить до жодної ка тегорії осіб, які б були наділ ені або правом вирішального голосу або правом дорадчого голосу.

На підставі вищезазн аченого судова колегія вважа є, що господарським судом при венесені оскаржуваної поста нови достовірно встановлено неможливість відновлення пл атоспроможності ТОВ „Гранд М етрополія” та задоволення ви знаних господарським судом в имог кредиторів не інакше, як через застосування ліквідац ійної процедури, проведено а наліз фінансово-майнового ст ану боржника, з' ясовано йог о актив та пасив.

Що стосується зміст у апеляційної скарги, то судо ва колегія відзначає, що її до води та вимоги не спростовую ть необхідність введення гос подарським судом ліквідацій ної процедури.

Крім того, ТОВ „Гранд Метр ополія” в апеляційній скарзі не доводиться спроможність проводити розрахунки з креди торами за межами ліквідаційн ої процедури, наявність майн ових активів чи провадження господарської (майнової) дія льності й отримання прибутку , за рахунок яких будуть сплач уватись його боргові зобов' язання.

З урахуванням вище зазначе ного, колегія суддів вважає, щ о під час розгляду справи фак тичні її обставини були вста новлені господарським судом на підставі всебічного, повн ого і об' єктивного дослідже ння поданих доказів, висновк и суду відповідають цим обст авинам і їм дана належна юрид ична оцінка з правильним зас тосуванням норм матеріально го і процесуального права.

За таких обставин, судова ко легія вважає, що постанова го сподарського суду Херсонськ ої області від 16.11.2010р. у справі № 6/152-Б-09 була прийнятя з повним і достовірним встановленням в сіх фактичних обставин, які м ають значення для вирішення даного спору, а тому підстав д ля її скасування не вбачає.

Керуючись ст.ст. 99, 103-105 Госпо дарського процесуального ко дексу України, колегія судді в -

П О С Т А Н О В И Л А :

Постанову господарсь кого суду Херсонської област і від 16.11.2010р. у справі № 6 /152-Б-09 залишити без змін, а апеля ційну скаргу ТОВ „Гранд Метр ополія” - без задоволення.

Головуючий суддя Воронюк О.Л.

Суддя Єрмілов Г.А.

Суддя Лашин В.В.

Повний текст постанови п ідписано 04.02.2011р.