Постанова

від 02.02.2011 по справі 10/113-10-3392

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" лютого 2011 р. Справа № 10/113-10-3392

Одеський апеляційн ий господарський суд у склад і колегії суддів:

головуючого Ка ртере В.І.

суддів: Жек ова В.І., Пироговського В.Т.

на підставі розпорядження В.о. голови суду №44 від 17.01.2011р. про заміну суддів Журавльова О.О ., Михайлова М.В. суддями Жеков им В.І., Пироговським В.Т., у зв'я зку з закінченням перебуванн я їх у відпустці

при секретарі судового зас ідання - Матієнко А.В.

за участі представників:

від ФОП ОСОБА_1 - не з' я вився, належним чином повідо млений,

від прокуратури - Процик Д.В.,

від Одеської обласної ради - Шевченко Ю.В.

від Одеського обласного ви робничого управління по водн ому господарству - не з' явив ся, належним чином повідомле ний

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляці йну скаргу прокурора Комі нтернівського району Одеськ ої області

на рішення Господарськ ого суду Одеської області ві д 02.11.2010р.

по справі № 10/113-10-3392

за позовом прокурора Ко мінтернівського району Одес ької області в інтересах дер жави в особі Одеської обласн ої ради

до Фізичної особи-підпр иємця ОСОБА_1

за участю третьої особи , яка не заявляє самостійних в имог на предмет спору на стор оні позивача: Одеського обла сного виробничого управлінн я по водному господарству

про звільнення самовіл ьно зайнятого водного об' єк ту

ВСТАНОВИВ:

02.08.2010 р. Прокурор Комінтерн івського району Одеської обл асті в інтересах держави в ос обі Одеської обласної ради з вернувся до Господарського с уду Одеської області із позо вом, відповідно до якого прос ив зобов' язати Фізичну особ у-підприємця (далі - ФОП) ОСОБ А_1 звільнити самовільно за йнятий водний об`єкт - ставок № 2, який знаходиться на територ ії Визирської селищної ради Комінтернівського району Од еської області.

Позовні вимоги обґрунтова но із посиланням на порушенн я відповідачем приписів ст.51 В одного кодексу України, шлях ом самовільного зайняття вод ного об`єкту.

Зокрема позивач зазначає, щ о ФОП ОСОБА_1 користується водним об`єктом на умовах дог овору оренди, який укладений відповідачем не з Одеською о бласною радою, а з Визирською сільською радою Комінтернів ського району Одеської облас ті, в компетенцію якої не вход ить право укладати договори оренди користування водними об' єктами місцевого значен ня.

Заявою від 14.09.2010р. (т.1, а.с.99) та ут очненнями до неї від 15.09.2010р. (т.1, а .с.111) Одеська обласна рада підт римала позовні вимоги прокур ора.

Рішенням Господарського с уду Одеської області від 02.11.2010 р . (суддя Смелянець Г.Є.) у задово ленні позову прокурора відмо влено.

Не погодившись із вказаним судовим рішенням, прокурор К омінтернівського району Оде ської області подав апеляцій ну скаргу, в якій посилаючись на порушення місцевим госпо дарським судом норм матеріал ьного права, просить його ска сувати та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу прокурор зазначає, що договір оренди земельної ді лянки від 30.12.2007р., укладений між відповідачем та Визирською сільською радою, є нікчемним , так як всупереч приписів Тим часового порядку ведення дер жавного реєстру земель, затв ердженого наказом Держкомзе му України від 02.07.2003р., вказаний договір не було зареєстрова но структурним підрозділом Ц ентру державного земельного кадастру при Держкомземі Ук раїни.

Крім того апелянт зазначає , що право на водокористуванн я на умовах оренди згідно ст. 5 1 Водного кодексу України офо рмляється договором, погодже ним з державними органами ох орони навколишнього природн ого середовища та водного го сподарства, однак, як було вст ановлено в судовому засіданн і місцевим господарським суд ом, у відповідача відсутній т акий договір оренди ставка № 2.

ФОП ОСОБА_1 надав запере чення на апеляційну скаргу, в ідповідно до яких просить рі шення місцевого господарськ ого суду залишити без змін, а а пеляційну скаргу прокурора К омінтернівського району Оде ської області без задоволенн я.

Відповідно до ч.2 ст.101 ГПК Укр аїни, апеляційний господарсь кий суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і переві ряє законність і обґрунтован ість рішення місцевого госпо дарського суду у повному обс язі.

Заслухавши пояснення прис утніх у судовому засіданні у часників судового процесу, д ослідивши доводи апеляційно ї скарги та матеріали справи , а також перевіривши правиль ність застосування судом пер шої інстанції при прийнятті оскаржуваного судового ріше ння норм матеріального та пр оцесуального права, апеляцій ний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скар га підлягає задоволенню, з ог ляду на наступне:

Рішенням Визирської сільс ької ради Комінтернівського району Одеської області №151-У від 21.09.2007р. (т.1, а.с.34), затверджено п роект землеустрою щодо відве дення земельної ділянки зага льною площею 18,90 га ФОП ОСОБА _1 в довгострокову оренду ст роком на 25 років для рибогоспо дарських потреб із земель во дного фонду, що не надані у вла сність чи постійне користува ння і знаходяться в запасі в м ежах с. Визирка Визирської сі льської ради, розроблений ДП “Одеський науково-дослідний та проектний інститут земле устрою”.

Також, вказаним рішенням ві дповідачу вирішено надати в довгострокову оренду строко м на 25 років для рибогосподарс ьких потреб земельну ділянку загальною площею 18,90 га, в тому числі: 1,6 га пасовищ (прибережн а захисна смуга), 17,48 га під водо ю, 0,26 га під гідротехнічними сп орудами (гребля) із земель вод ного фонду, що не надані у влас ність чи постійне користуван ня і знаходяться в запасі в ме жах с. Визирка Визирської сіл ьської ради.

Згідно Акту про перенесе ння в натурі (на місцевість) ме ж земельної ділянки та закрі плення їх довгостроковими ме жовими знаками (т.1, а.с.33), провед ено встановлення на місцевос ті меж земельної ділянки пло щею 18,90 га в т.ч. 1,6 га пасовищ (приб ережна захисна смуга), 17,48 га пі д водою, 0,26 га під гідротехнічн ими спорудами (гребля) надано ї на умовах довгострокової о ренди терміном на 25 років для рибогосподарських потреб ФО П ОСОБА_1

Розпорядженням Комінтерні вської районної державної ад міністрації №1938/А-2007 від 13.12.2007р. (т.1 , а.с.35) ФОП ОСОБА_1 надано доз віл на розробку проекту земл еустрою щодо відведення земе льної ділянки в довгостроков у оренду для рибогосподарськ их потреб на території Визир ської сільської ради.

30.12.2007р. між Визирською сільсь кою радою (Орендодавець) та ФО П ОСОБА_1 (Орендар) укладен о договір оренди земельної д ілянки (т.1, а.с.27), згідно п. 1.1 яког о Орендодавець зобов' язавс я надати, а Орендар прийняти в оренду земельну ділянку заг альною площею 18,90 га у т.ч. під во дою (ставок) 18,90 га, строком на 2 р оки для вирощування риби, рак ів та їх реалізації.

Відповідно до п.2.2 договору о ренди від 30.12.2007р., розмір орендн ої плати за використання зем ельної ділянки складає 4 725,00 гр н. на рік.

Згідно п.5.1. договору оренд и від 30.12.2007р., договір набирає чи нності з моменту його підпис ання сторонами і його реєстр ації у відповідних місцевих органах.

04.01.2008р. договір зареєстровано в книзі реєстрації договорі в на право тимчасового корис тування землею на умовах оре нди за №5.

29.12.2009р. між Визирською сільсь кою радою (Орендодавець) та ФО П ОСОБА_1 (орендар) укладен о додаткову угоду до договор у оренди від 30.12.2007р. (т.1, а.с.32), якою внесені зміни до п.2.2. договору оренди щодо розміру орендно ї плати, який на 2010 рік встановл ений у сумі 5 443,20 грн., а також про довжено термін дії договору до - 29.12.2010р.

02.04.2010р. Одеським обласним вир обничим управлінням по водно му господарству проведено пе ревірку стану дотримання вим ог водного законодавства, за наслідками якої складено ак т перевірки (т.1, а.с.8), яким встан овлено, що ФОП ОСОБА_1 здій снює господарську діяльніст ь (риборозведення) на ставку № 2, який розташований на терито рії Визирської сільської рад и Комінтернівського району б ез договору оренди водного о б' єкта. Господарська діяльн ість здійснюється на підстав і договору оренди земельної ділянки, укладеного з Визирс ькою сільською радою 30.12.2007р. №5.

За наслідками проведеної п еревірки Одеським обласним в иробничим управлінням по вод ному господарству складено п ротокол про адміністративне правопорушення №000023 від 09.04.2010р. (т .1, а.с.9) та винесено постанову п ро накладення на відповідача адміністративного стягненн я (штрафу) №000023 від 09.04.2010р. (т.1, а.с.11).

Листом від 21.05.2010р. №1184/23/07 (т.1, а.с.5) м атеріали проведеної перевір ки надіслані Одеським обласн им виробничим управлінням по водному господарству до про куратури Комінтернівського району Одеської області на в иконання вимог останньої від 09.11.2009р. №1333 щодо проведення пере вірок.

Виходячи з наведеного, прок урором подано до суду позов в інтересах держави в особі Од еської обласної ради з вимог ою звільнити самовільно зайн ятий водний об`єкт - ставок № 2.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, місцевий гос подарський суд виходив з нед оведеності прокуратурою фак ту самовільного захоплення в ідповідачем водного об' єкт у - ставку №2, так як в матеріала х справи міститься чинний до говір оренди земельної ділян ки від 30.12.2007р., укладений між від повідачем та Визирською сіль ською радою.

Апеляційний господарський суд не погоджується з таким в исновком місцевого господар ського суду виходячи з таког о:

Водні відносини в Україні р егулюються Водним кодексом У країни, Законом України „Про охорону навколишнього приро дного середовища” та іншими нормативними актами.

Земельні відносини, що вини кають при використанні вод, р егулюються Конституцією Укр аїни, Земельним кодексом Укр аїни та іншими нормативно - пр авовими актами.

Відповідно до статті 3 Водно го кодексу України усі водні об'єкти на території України становлять її водний фонд. До водного фонду належать: 1) пов ерхневі води: природні водой ми (озера); водостоки (річки, ст румки); штучні водойми (водосх овища, ставки) і канали; інші в одні об'єкти; 2) підземні води т а джерела; внутрішні морські води та територіальне море.

До земель водного фонду згі дно із статтею 4 Водного кодек су України та статтею 58 Земель ного кодексу України належат ь землі, зайняті: морями, річка ми, озерами, водосховищами, ін шими водоймами, болотами, а та кож островами; прибережними захисними смугами вздовж мор ів, річок та навколо водойм; за йняті гідротехнічними та інш ими водогосподарськими спор удами та каналами, а також зем лі, виділені під смуги відвед ення для них.

Порядок надання земель вод ного фонду в користування та припинення права користуван ня ними встановлено земельни м законодавством.

Відповідно до вимог ч.4 ст.59 З емельного кодексу України, г ромадянам та юридичним особа м органами виконавчої влади або органами місцевого самов рядування із земель водного фонду можуть передаватися на умовах оренди земельні діля нки прибережних захисних сму г, смуг відведення і берегови х смуг водних шляхів, а також о зера, водосховища, інші водой ми, болота та острови для сіно косіння, рибогосподарських п отреб, культурно-оздоровчих, науково-дослідних робіт тощ о.

Статтею 5 Водного кодексу Ук раїни передбачено, що водні о б'єкти поділяються на: об'єкти загальнодержавного та місце вого значення.

Порядок передачі в оренду о зер, водосховищ, інших водних об'єктів регулюється статте ю 51 Водного кодексу України. З а приписами вказаної статті орендодавцями водних об'єкті в (їх частин) місцевого значен ня є Верховна Рада Автономно ї Республіки Крим і обласні Р ади.

Верховна Рада Автономної Р еспубліки Крим та обласні Ра ди можуть передавати відпові дним органам виконавчої влад и на місцях чи іншим державни м органам окремі повноваженн я щодо надання водних об'єкті в (їх частин) місцевого значен ня в користування. Право водо користування на умовах оренд и оформляється договором, по годженим з державними органа ми охорони навколишнього при родного середовища та водног о господарства.

З викладеного вбачається, щ о в якості об'єкта оренди, пере дбаченого цією статтею, розу міється саме водний об'єкт, як ий є елементом довкілля, екос истема, що включає в себе і від повідну земельну ділянку, і в оди, що знаходяться у водному об'єкті.

Як вбачається з наявного в м атеріалах справи водогоспод арського паспорту (т.2, а.с.9), роз робленого Регіональним наук овим центром з водних пробле м “Фобіус” у 2006 році, ставок №2, р озташований в балці Визирськ а в басейні Аджаликського ли ману Визирський, в силу вимог ст. 51 Водного кодексу України , належить до водних об' єкті в місцевого значення.

З огляду на наведені вище пр иписи законодавства, користу вання ставком №2, розташовани м в балці Визирська в басейні Аджаликського лиману, повин но здійснюватись як на підст аві договору оренди земель в одного фонду, так і на підстав і договору оренди водного об ' єкту, орендодавцем щодо як ого є Одеська обласна рада.

Однак, як встановлено місце вим господарським судом та н е заперечується відповідаче м, договір оренди вказаного в одного об' єкту між відповід ачем та Одеською обласною ра дою не укладався.

Наявне в матеріалах справи клопотання відповідача щодо надання йому дозволу на збір матеріалів необхідних для у кладення договору оренди на водний об' єкт місцевого зна чення (т.1, а.с.85), направлене на ад ресу Одеської обласної ради, ніяким чином не спростовує ф акт відсутності у відповідач а документів, на підставі яки х виникає право користування спірним водним об' єктом.

Також, не спростовує вказан ий факт і наявність у відпові дача договору оренди земельн ої ділянки від 30.12.2007р., укладено го між відповідачем та Визир ською сільською радою, оскіл ьки такий договір є нікчемни м в силу наступного:

Відповідно до частини 3 стат ті 125 та статті 126 Земельного ко дексу України, приступати до використання земельної діля нки до встановлення її меж у н атурі (на місцевості), одержан ня документа, що посвідчує пр аво на неї, та державної реєст рації забороняється. Право в ласності на земельну ділянку і право постійного користув ання земельною ділянкою посв ідчується державними актами . Форми державних актів затве рджуються Кабінетом Міністр ів України. Право оренди земл і оформляється договором, як ий реєструється відповідно д о закону.

Договір оренди земельної д ілянки від 30.12.2007р., укладений мі ж відповідачем та Визирською сільською радою, не зареєстр овано структурними підрозді лами Центру державного земел ьного кадастру при Держкомзе мі України, що суперечить Тим часовому порядку ведення дер жавного реєстру земель, затв ердженого наказом Держкомзе му України № 174 від 02.07.2003р.

Так, відповідно до п.4.2 Тимчас ового порядку ведення держав ного реєстру земель державна реєстрація державного акта на право власності на земель ну ділянку, державного акта н а право постійного користува ння земельною ділянкою, дого вору оренди землі здійснюєть ся шляхом внесення записів р еєстрації до книги реєстраці ї.

Згідно п. 4.5 Тимчасового по рядку ведення державного реє стру земель державну реєстра цію державного акта на право власності на земельну ділян ку, державного акта на право п остійного користування земе льною ділянкою, договору оре нди землі у книзі реєстрації здійснює оператор (реєстрат ор), у межах повноважень якого є земельна ділянка.

Пунктом 1 Тимчасового поряд ку ведення державного реєстр у земель визначено, що реєстр аторами державного реєстру з емель є структурні підрозділ и Центру Державного земельно кадастру при Державному ком ітеті України по земельних р есурсів.

Відповідно до приписів ст. 2 15 ЦК України необхідно розмеж овувати види недійсності пра вочинів: нікчемні правочини - якщо їх недійсність встанов лена законом (частина перша с татті 219, частина перша статті 220, частина перша статті 224 тощо ) та оспорювані - якщо їх недій сність прямо не встановлена законом, але одна із сторін аб о інша заінтересована особа заперечує їх дійсність на пі дставах, встановлених законо м (частина друга статті 222, част ина друга статті 223, частина пе рша статті 225 ЦК тощо).

Нікчемний правочин є недій сним через невідповідність й ого вимогам закону та не потр ебує визнання його таким суд ом. Оспорюваний правочин мож е бути визнаний недійсним ли ше за рішенням суду.

Відповідно до статей 215 та 216 Ц К України суди розглядають с прави за позовами: про визнан ня оспорюваного правочину не дійсним і застосування наслі дків його недійсності, про за стосування наслідків недійс ності нікчемного правочину.

Вимога про встановлення ні кчемності правочину підляга є розгляду в разі наявності в ідповідного спору. Такий поз ов може пред'являтися окремо , без застосування наслідків недійсності нікчемного прав очину. У цьому разі в резолюти вній частині судового рішенн я суд вказує про нікчемність правочину або відмову в цьом у.

Вимога про застосування на слідків недійсності правочи ну може бути заявлена як одно часно з вимогою про визнання оспорюваного правочину неді йсним, так і у вигляді самості йної вимоги в разі нікчемнос ті правочину та наявності рі шення суду про визнання прав очину недійсним. Наслідком в изнання правочину (договору) недійсним не може бути його р озірвання, оскільки це взаєм овиключні вимоги.

Якщо позивач посилається н а нікчемність правочину для обґрунтування іншої заявлен ої вимоги, суд не вправі посил атися на відсутність судовог о рішення про встановлення н ікчемності правочину, а пови нен дати оцінку таким довода м позивача.

Такої позиції дотримуєтьс я й Пленум Верховного Суду Ук раїни, який у постанові № 9 від 06.11.2009р. „Про практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними” зазн ачає, що правочин не є вчинени м у разі нездійснення його де ржавної реєстрації, якщо пра вочин підлягає такій реєстра ції.

Враховуючи те, що договір ор енди землі від 30.12.2007р. всупереч Тимчасового порядку ведення державного реєстру земель н е зареєстровано в підрозділі Центру Державного земельно кадастру при Державному комі теті України по земельних ре сурсів, його слід вважати нік чемним.

Застосування місцевим гос подарським судом, в даному ви падку, Порядку державної реє страції договорів оренди зем лі, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №2073 від 25.12.1998 р. є помилковим, оскі льки господарський суд першо ї інстанції не врахував поло ження ст. 5 ЦК України про дію у часі актів цивільного закон одавства, а саме ч.1 вказаної с татті, згідно якої акти цивіл ьного законодавства регулюю ть відносини, які виникли з дн я набрання ними чинності.

Тимчасовий порядок веденн я державного реєстру земель від 02.07.2003р. набрав чинності чере з 10 днів з моменту його публік ації в офіційному друкованом у засобі масової інформації, а саме в Офіційному віснику У країни №31 (15.08.2003р.), ст. 1652, тобто з 25.08.2 003р.

Враховуючи те, що спірні від носини виникли з дня набранн я чинності Тимчасовим порядк ом ведення державного реєстр у земель від 02.07.2003р., до спірних п равовідносин слід застосову вати саме цей порядок, а не Пор ядок державної реєстрації до говорів оренди землі від 25.12.1998р .

Крім того, листом від 18.04.2007 р. № 6-8-783/342 Державна інспекція з кон тролю за використанням і охо роною земель повідомила, що п ід час реєстрації договорів оренди землі необхідно засто совувати саме Тимчасовий пор ядок ведення державного реєс тру земель, оскільки спеціал ьним органом щодо ведення де ржавного реєстру земель по в ідношенню до органів місцево го самоврядування є Центр ДЗ К у складі Держкомзему Украї ни

Враховуючи викладене, оска ржене судове рішення підляга є скасуванню у зв' язку із по рушенням судом першої інстан ції норм матеріального права , а позовні вимоги - задоволе нню.

Керуючись ст. ст. 77, 85, 99, 101-105 ГПК У країни, апеляційний господар ський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу проку рора Комінтернівського райо ну Одеської області - задовол ьнити.

Рішення Господарського су ду Одеської області від 02.11.2010р. по справі № 10/113-10-3392 - скасувати.

Позовні вимоги прокурора К омінтернівського району Оде ської області в інтересах де ржави в особі Одеської облас ної ради - задовольнити.

Зобов' язати Фізичну особ у-підприємця ОСОБА_1 звіль нити самовільно зайнятий вод ний об`єкт - ставок № 2, який знах одиться на території Визирсь кої селищної ради Комінтерні вського району Одеської обла сті.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної си ли з дня її прийняття і може бу ти оскаржена в касаційному п орядку.

Головуючий суддя: В.І . Картере

Судді: В.І. Жеков

В.Т . Пироговський

Повний текст поста нови підписаний 04.02.2011р.