Ухвала

від 22.02.2011 по справі 21/101-09-3707

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКО Ї ОБЛАСТІ

УХВАЛА

"22" лютого 2011 р. Спр ава № 21/101-09-3707

За заявою голови ліквідац ійної комісії Товариства з о бмеженою відповідальністю (н адалі - ТОВ) „Софія -11” про визна ння банкрутом боржника ТОВ „ Софія-11”, що ліквідується влас ником.

Господарський суд Одесько ї області у складі:

судді - ЗЕЛЕНОВА Г.М.,

секретаря судового засіда ння - СУСЛОВА М.В.;

за участю представників ст орін:

від Кредитора: фізична особ а - підприємець ОСОБА_1, о соба підтверджена паспортом ;

від боржника: ліквідатор ТО В „Софія -11” не з' явився, не зв ажаючи на те, що був повідомле ний належним чином;

СУТЬ СПОРУ: 28.07.2009 р. голо ва ліквідаційної комісії ТОВ „Софія -11”, діючий на підставі рішення засновника ТОВ „Соф ія - 11” від 05.05.2009 р., за яким прийн ято рішення про припинення д іяльності ТОВ „Софія - 11” шля хом його ліквідації та призн ачено голову ліквідаційної к омісії - Києнко Т.О., звер нувся до господарського суду із заявою про визнання боржн ика - ТОВ „Софія - 11” - банкр утом, за спрощеною процедуро ю банкрутства, відповідно до ст. 51 Закону України „Про відн овлення неплатоспроможност і боржника або визнання його банкрутом” (надалі Закон №2343-Х ІІ), оскільки останній неспро можний виконати свої грошові зобов' язання перед кредито ром у сумі 9 000 грн. 00 коп. та у зв' язку з недостатністю майна д ля задоволення вимог кредито ра.

Постановою господарського суду Одеської області від 03.09.2 009 р. ТОВ „Софія -11” визнано банк рутом, відносно нього відкри та ліквідаційна процедура та призначено ліквідатора - Києнко Т. О., якого було зобо в' язано здійснити щодо банк рута ліквідаційні заходи, пе редбачені ст. ст. 22-26, 29-34,51 Закону (№ 2343-ХІІ), та після завершення ус іх розрахунків із виявленими кредиторами надати до госпо дарського суду звіт та лікві даційний баланс на затвердже ння.

Враховуючи те, що ві д дня винесення постанови су ду та відкриття ліквідаційно ї процедури ТОВ „Софія -11” про йшов значний термін, строк лі квідаційної процедури перед бачений п.2 ст. 22 Закону №2343-ХІІ), а ле від ліквідатора не надход ила ніяка інформація про хід ліквідаційної процедури Бор жника, суд призначив справу д о розгляду на 12.10.2010р., на 21.10.2010р., на 0 9.11.2010р., на 09.12.2010р., на 11.01.2011р., на 22.02.2011р., та витребував у ліквідатора пи сьмовий звіт про хід ліквіда ційної процедури та ліквідац ійний баланс Банкрута - ТОВ „ Софія -11”.

Ліквідатор у судове засід ання не з' явився у зв' язку з чим справа розглядається з а наявними в ній матеріалами відповідно до ст. 75 Господарс ького процесуального кодекс у України.

Кредитор - фізична особа - п ідприємець ОСОБА_1 у судов ому засіданні 22.02.2011р. пояснив та надав письмову заяву, згідно якої він, як фізична особа - підприємець заяву про визнан ня кредитором до ТОВ „Софія - 11” на суму 9 000 грн. 00 коп. не підпи сував та до господарського с уду не направляв. Сплату держ авного мата та витрат на інфо рмаційно - технічне забезпе чення судового процесу не зд ійснював. Між ним та ТОВ „Софі я - 11” ніяких договірних прав овідносин не існувало. Догов ір перевезення вантажів авто мобільним транспортом у місц евому та міжміському сполуче нні з ТОВ „Софія - 11” не уклад ався та ним не підписувався. Н а підставі викладеного фізич на особа - підприємець ОСО БА_1 просить виключити його зі складу кредиторів ТОВ „Со фія - 11”.

Крім того, фізична особа - п ідприємець ОСОБА_1 поясни в, що Чорноморською транспор тною прокуратурою відносно п осадових осіб ТОВ „Софія - 11” порушена кримінальна справа , по якій від був допитаний у я кості свідка та надав аналог ічні свідчення. По криміналь ній справі проведена судова експертиза, згідно висновку якої підписи від імені фізич ної особи - підприємця ОСО БА_1 в договорі перевезення вантажів автомобільним тран спортом у місцевому та міжмі ському сполученні з ТОВ „Соф ія - 11” та в заяві про визнанн я кредитором виконані не фіз ичною особою - підприємцем ОСОБА_1

Розглянувши у відкр итому судовому засіданні зая ву ліквідатора ТОВ „Софія - 11” та наявні матеріали у спра ві, вислухавши пояснення фіз ичної особи - підприємця О СОБА_1, господарський суд вс тановив, що провадження у спр аві про визнання ТОВ „Софія - 11” банкрутом у порядку ст. 51 За кону ( №2343-ХІІ) підлягає припин енню з наступних підстав:

Як вбачається з матеріалі в справи, заява про порушення справи про банкрутство моти вована тим, що 05.05.2009 р. засновник ом ТОВ „Софія - 11” було прийня то рішення про припинення ді яльності підприємства шляхо м його ліквідації згідно дію чого законодавства та призн ачено голову ліквідаційної к омісії - Києнко Т. О. Дане рішення прийнято засновника ми у зв'язку з тим, що ТОВ „Софі я - 11” не веде господарської д іяльності, відсутністю грошо вих коштів та майна.

В процесі здійснення лікв ідаційних заходів, ліквідато ром виявлена кредиторська за боргованість перед фізичною особою - підприємцем ОСОБ А_1 у сумі 9 000 грн. 00 коп.

Враховуючи відсутність гр ошових коштів, інших активів підприємства та наявність к редиторської заборгованост і, 22.07.2009 р. головою ліквідаційно ю комісією ТОВ „Софія - 11” при йнято рішення (рішення голов и ліквідаційної комісії ТОВ „Софія - 11” від 22.07.2009 р.) про звер нення до господарського суду Одеської області із заявою п ро порушення справи про банк рутство за спрощеною процеду рою банкрутства в порядку ос обливостей застосування про цедури банкрутства до боржни ка, що ліквідується власнико м передбаченої ст. 51 Закону ( № 2343-ХІІ).

Відповідно до п. 1 ст. 5 Закону (№2343-ХІІ) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським п роцесуальним кодексом Украї ни, іншими законодавчими акт ами України.

Згідно з ст. 4 -1 ГПК України го сподарські суди розглядають справи про банкрутство у пор ядку провадження, передбачен ому цим Кодексом, з урахуванн ям особливостей, встановлени х Законом (№2343-ХІІ).

За приписами Преамбули Зак ону (№2343-ХІІ), цей закон встанов лює умови та порядок відновл ення платоспроможності суб'є кта підприємницької діяльно сті - боржника або визнання його банкрутом та застосуван ня ліквідаційної процедури, повного або часткового задов олення вимог кредиторів.

Відповідно до частини 1 стат ті 51 Закону (№2343-ХІІ) якщо вартос ті майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рі шення про ліквідацію, недост атньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична ос оба ліквідується в порядку, п ередбаченому цим Законом (№2343 -ХІІ). У разі виявлення зазначе них обставин ліквідатор (лік відаційна комісія) зобов'яза ні звернутися в господарськи й суд із заявою про порушення справи про банкрутство тако ї юридичної особи.

Згідно з частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України ( 435-15) комісія з припинення юриди чної особи поміщає в друкова них засобах масової інформац ії, в яких публікуються відом ості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняє ться, повідомлення про припи нення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кр едиторами вимог до неї. Цей ст рок не може становити менше д вох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можлив их заходів щодо виявлення кр едиторів, а також письмово по відомляє їх про припинення ю ридичної особи.

Статтею 112 ЦК України та ст. 61 Г К України передбачений поряд ок розгляду претензій кредит орів, порядок розрахунків з к редиторами та черговість зад оволення вимог кредиторів

За приписами частини 1 статт і 111 Цивільного кодексу Україн и (435-15) ліквідаційна комісія пі сля закінчення строку для пр ед'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаці йний баланс, який містить від омості про склад майна юриди чної особи, що ліквідується, п ерелік пред'явлених кредитор ами вимог, а також про результ ати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний б аланс затверджується учасни ками юридичної особи або орг аном, який прийняв рішення пр о ліквідацію юридичної особи .

За змістом частини 5 статті 60 Господарського кодексу Укр аїни, яка регулює загальний п орядок ліквідації суб'єкта г осподарювання, вбачається, щ о ліквідаційна комісія оціню є наявне майно суб'єкта госпо дарювання, який ліквідується , і розраховується з кредитор ами, складає ліквідаційний б аланс та подає його власнику або органу, який призначив лі квідаційну комісію. Достовір ність та повнота ліквідаційн ого балансу повинні бути пер евірені у встановленому зако нодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазна чені вимоги закону, необхідн ими передумовами для звернен ня із заявою про порушення пр овадження у справі про банкр утство боржника у порядку ст атті 51 Закону (№2343-ХІІ) є: оцінка вартості наявного майна борж ника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кр едиторів та встановлення пов ного обсягу кредиторської за боргованості та складання пр оміжного ліквідаційного бал ансу з врахуванням вимог кре диторів.

Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише п ри виявлені кредиторів, розг ляду грошових вимог кредитор ів, розрахунку з кредиторами , складання проміжного лікві даційного балансу з урахуван ням грошових вимог кредиторі в.

Відповідно до матеріалів справи вбачається, що кредит орська заборгованість ТОВ „С офія - 11” перед фізичною особ ою - підприємцем ОСОБА_1 у сумі 9 000 грн. 00 коп. виникла згід но договору перевезення вант ажів автомобільним транспор том у місцевому та міжмісько му сполученні від 01.09.2008 р., та про наявність якої свідчить акт звірки взаємних розрахунків , підписаний обома сторонами та завірений печаткою ТОВ „С офія - 11”.

Кредитор - фізична особа - п ідприємець ОСОБА_1 заявив , що не має заборгованості до Т ОВ „Софія - 11” та не знаходивс я в договірних правовідносин з товариством у зв' язку з чи м, просить виключити його зі складу кредиторів ТОВ „Софія - 11”.

Згідно заяви та дода них до заяви матеріалів вбач ається, що в період ліквідаці йної процедури ТОВ „Софія - 11” інші кредитори не висунули грошових вимог до боржника.

Аналіз вищевказаних норм дає підстави стверджува ти про необхідні передумови для звернення із заявою про п орушення провадження у справ і про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону (№ 2343-ХІ І) є: виявлення кредиторів та в становлення повного обсягу к редиторської заборгованост і. Тільки після виявлення кре диторів, розгляду їх претенз ій, проведення аналізу актив ів та пасивів боржника є підс тавою складення проміжного л іквідаційного балансу, який додається до заяви боржника.

Дотримання визначен их вимог та сукупність вказа них дій із доданням доказів ї х проведення є підставою для звернення ліквідатора (лікв ідаційної комісії) із заявою про порушення справи про бан крутство в порядку ст. 51 Закон у (№ 2343-ХІІ). Вказані докази пови нні бути надані заявником го сподарському суду на момент порушення справи про банкрут ство за спрощеною процедурою , можливість витребування су дом вказаних документів післ я порушення провадження у сп раві про банкрутство, на відм іну від позовного провадженн я, спеціальним Законом (№2343-ХІІ ) не передбачена.

Таким чином головою лі квідаційної комісії ТОВ „Соф ія - 11” складено проміжний л іквідаційний баланс на підст аві не підтверджених кредито рських вимогах фізичної осо би - підприємець ОСОБА_1 в порушення вимог ст. ст. 105, 111, 112 Ц К України та ст. 61 ГК України.

Відповідної правової позиції дотримується Верхов ний Суд України, зокрема в пос танові від 10.06.2008 р. у справі № 15/682-б та Вищий господарський суд У країни у Постановах від 11.05.2010р. по справі № 5/359/09, від 18.05.2010р. по спра ві № 5/277/09, від 09.06.2010р. по справі № 5/43/1 0, від 21.09.2010р. по справі № 7/250-09-3511.

Розглянувши заяву фізичн ої особи - підприємця ОСОБ А_1 про виключення його зі ск ладу кредиторів ТОВ „Софія - 11”, господарський суд вважає, що вона підлягає задоволенню .

Таким чином, в процесі роз гляду справи встановлено, що головою ліквідаційної коміс ії ТОВ „Софія - 11” не надано д оказів проведення відповід них дій, як передумови для зве рнення ліквідатора (ліквідац ійної комісії) із заявою про п орушення справи про банкрутс тво в порядку ст. 51 Закону (№ 2343-Х ІІ), а саме ліквідаційною комі сією не вжиті заходи щодо вия влення кредиторів, розгляду грошових вимог кредиторів, р озрахунків з кредиторами та черговість задоволення вимо г кредиторів, а стаття 51 Закон у (№ 2343-ХІІ) не передбачає зверн ення до господарського суду із заявою про порушення у спр аві про банкрутство із засто суванням до боржника спрощен ої процедури без виявлених к редиторів та пред' явлених г рошових вимог до боржника у л іквідаційній процедурі, а то му провадження у справі підл ягає припиненню на підставі пункту 1-1 частини 1 статті 80 Гос подарського процесуального кодексу України, за відсутні стю предмету спору.

Відповідно до вимог ст. 33, 34 Г ПК України, кожна сторона пов инна довести ті обставини, на які вона посилається як на пі дставу своїх вимог і запереч ень, обставини, що відповідно до законодавства повинні бу ти підтвердженні певними зас обами доказування не можуть підтверджуватись іншими зас обами доказування.

Відповідно до ч.4 ст. 90 ГПК Ук раїни якщо при вирішенні гос подарського спору господарс ький суд виявить у діяльност і працівників підприємств та організацій порушення закон ності, що містять ознаки дії, п ереслідуваної у кримінально му порядку, господарський су д надсилає про цей факт повід омлення органам внутрішніх с прав чи прокуратури.

Враховуючи те, що Чорномор ською транспортною прокурат урою відносно посадових осіб ТОВ„Софія - 11” порушена крим інальна справа № 121201000008 та прово диться досудове слідство по факту звернення голови лікві даційної комісії ТОВ „Софія -11” до господарського суду із заявою про визнання боржника ТОВ „Софія - 11” банкрутом, за спрощеною процедурою банкру тства, відповідно до ст. 51 Зако ну (№2343-ХІІ) та надання до суду н едостовірних даних податков их декларацій, документів бу хгалтерської та статистично ї звітностей, а тому у господа рського суду відсутня необхі дність для направлення пові домлення органам внутрішніх справ чи прокуратури.

Витрати по сплаті державно го мита та на інформаційне за безпечення судового процесу покласти на Заявника.

Враховуючи викладене та керуючись ст. ст. 1, 5, 12, 51 Закон у України “Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом”, ст. ст. 105, 111, 112 ЦК України, ст. 61 ГК У країни, ст.ст. 44-49, пункту 1-1 части ни 1 статті 80, ст.ст. 68, 86 Господарс ького процесуального кодекс у України, суддя -

У Х В А Л И В:

1. Виключити фізичну осо бу - підприємця ОСОБА_1 зі складу кредиторів до ТОВ „Со фія - 11” з грошовими вимогами у сумі 9 000 грн. 00 коп.

2. Провадження у справі № 21/101-09-3 707 за заявою голови ліквідацій ної комісії Товариство з обм еженою відповідальністю „Со фія - 11” (65005, м. Одеса, вул. Мара зліївська,20, кв. 2-А. Ідентифік аційний код 36109235) про визнання б оржника банкрутом - припини ти.

3. Припинити ліквідаційну пр оцедуру ТОВ „Софія - 11” та при пинити повноваження ліквіда тора Києнко Тамари Олексан дрівни (паспорт серії НОМ ЕР_1 виданий Суворовським Р В ОМУ УМВС України в Одеській області 22.09.1995 р. Місце проживан ня: АДРЕСА_2.

4. Скасувати мораторій на за доволення вимог кредиторів, введений ухвалою господарсь кого суду від 28.07.2009 р.

5. Копію ухвали надіслати: ТО В „Софія - 11”, голові ліквідац ійної комісії ТОВ „Софія - 11” , Відділу з питань банкрутств а в Одеській області, Державн ому реєстратору виконавчого комітету Одеської міської р ади (для внесення до Єдиного д ержавного реєстру запису про припинення провадження у сп раві про банкрутство ТОВ „Со фія - 11” (65005, м. Одеса, вул. Мара зліївська,20, кв. 2-А. Ідентифік аційний код 36109235), ДПІ у Приморс ькому районі м. Одеси, Чорномо рській транспортній прокура турі.

Суддя Зеленов Г.М.

наручно