Постанова

від 21.02.2011 по справі 32/478

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.02.2011 № 32/478

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Корсак а В.А.

суддів: Авдєєв П.В.

Коршун Н.М.

при секретарі:

за участю представникі в сторін:

від позивача-1: Андреєв К.С.- г олова Правління, Супрун А.М., - представник за довіреністю;

від позивача-2: ОСОБА_1

від позивача-3: представник не з' явився,

від позивача-4: представник не з' явився,

від відповідача: Максименк о Д.Л. - представник за довіре ністю;

розглянувши у відкрито му судовому засіданні апеляц ійну скаргу Приватного акціо нерного товариства "Інвестиц ійна компанія "Інвестсервіс"

на рішення Господарськ ого суду м.Києва від 24.11.2010

у справі № 32/478 (Хрипун О.О. .....)

за позовом Приватного акціонер ного товариства "Інвестиційн а компанія "Інвестсервіс"

ОСОБА_1

ОСОБА_2

ОСОБА_3

до ВАТ "Лотос-С"

третя особа позивача

третя особа відповідача

про визнання недійсним и позачергових загальних збо рів

ВСТАНОВИВ:

В серпні 2010 року Приватн е акціонерне товариство Інве стиційна компанія „Інвестсе рвіс”, ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 звернулися до Госпо дарського суду м. Києва з позо вом до Відкритого акціонерно го товариства „Лотос-С” про в изнання недійсними загальни х зборів відповідача, які від булися 16.07.2010 року.

Позовні вимоги обґрунтова ні тим, що відповідачем прийн ято рішення про припинення д іяльності Відкритого акціон ерного товариства „Лотос-С” з порушенням порядку скликан ня та проведення загальних з борів акціонерного товарист ва. Зокрема, позивачі вказуют ь, що в порушення п. 1 ст. 43 Закону України „Про господарські т овариства” загальні збори бу ли призначені та проведені н е за місцезнаходженням акціо нерного товариства. Крім тог о, відповідач протягом встан овленого законом періоду - одного року, не розпорядився викупленими акціями: не вжив заходів для їх продажу праці вникам або акціонерам і не ст авив на розгляд питання про ї х анулювання і зменшення ста тутного капіталу товариства . Позивачі стверджують, що всу переч нормам чинного законод авства при визначенні кворум у не були враховані викуплен і товариством акції, частка я ких складає 52,4182 відсотка.

Разом з поданням позовної з аяви до суду позивачі зверта лись з клопотанням про вжитт я заходів до забезпечення по зову шляхом накладення арешт у на майно посадових осіб тов ариства, членів наглядової р ади - ОСОБА_4, ОСОБА_5.

06.09.2010 позивач-1 звернувся до су ду з заявою про вжиття заході в до забезпечення позову шля хом призупинення процесу лік відації Відкритого акціонер ного товариства „Лотос-С”.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 01.10.2010 р. з мето ю забезпечення позову до вир ішення спору по суті та набра ння рішенням у даній справі з аконної сили заборонено ВАГ „Лотос-С” вчиняти будь-які ді ї, спрямовані на його ліквіда цію; ліквідаційній комісії В АТ „Лотос-С” заборонено вчин яти дії щодо припинення діял ьності ВАТ „Лотос-С” шляхом л іквідації за рішенням загаль них зборів акціонерів ВАГ „Л отос-С”, які були прийняті 16.07.2010 ; Святошинській районній у мі сті Києві державній адмініст рації заборонено вносити до Єдиного державного реєстру ю ридичних осіб та фізичних ос іб-підприємців будь-які відо мості щодо юридичної особи - В АТ „Лотос-С” (код 05446232).

У відзиві відповідач проти позовних вимог заперечив, пр осив залишити його без задов олення, посилаючись на те, що п овідомлення про проведення п озачергових загальних зборі в із зазначенням порядку ден ного в порядку та строки вста новлені законом були направл ені всім акціонерам, а відпов ідне оголошення розміщене в одному з офіційних друковани х видань. Відповідач вважає, щ о рішення прийняте відповідн о до вимог чинного законодав ства. Відповідач також зверн ув увагу суду на формальне по силання позивачів на порушен ня відповідачем норм Закону без вказівки на конкретне пр аво чи законний інтерес пози вача, які були порушено.

Рішенням Господарського с уду м. Києва від 24.11.2010 року в позо ві відмовлено повністю та ск асовано заходи до забезпечен ня позову, вжиті ухвалою Госп одарського суду м. Києва від 01 .10.2010 року.

Не погоджуючись із прийнят им рішенням суду, Приватне ак ціонерне товариство Інвести ційна компанія „Інвестсерві с” звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить оскар жуване рішення скасувати, по силаючись на невідповідніст ь висновків, викладених в ріш енні, обставинам справи.

Зокрема, на думку апелянта, суд першої інстанції трактує норму ст. 43 Закону України „Пр о господарські товариства” б ільш ширше, ніж передбачено з аконодавцем.

Крім того, апелянт стверджу є, що суд не взяв до уваги той ф акт, що відповідачем порушен о ст. 32 Закону України „Про гос подарські товариства”, оскіл ьки не розпорядився викуплен ими акціями впродовж одного року, як передбачено положен нями вказаної правової норми .

Апелянт також не погоджуєт ься з оскаржуваним рішенням в частині скасування заходів до забезпечення позову, вжит их ухвалою Господарського су ду м. Києва від 01.10.2010 року.

Представником Приватного акціонерного товариства Інв естиційна компанія „Інвестс ервіс” подавалися клопотанн я про зупинення провадження в даній справі до закінчення перевірки діяльності відпов ідача правоохоронними орган ами щодо зловживання службов им становищем керівних посад ових осіб товариства, доведе ння його до банкрутства.

Зазначене клопотання судо ва колегія відхилила як необ ґрунтоване, оскільки позивач ами не надано належних та доп устимих доказів наявності пі дстав для зупинення провадже ння у даній справі в силу поло жень статті 79 ГПК України.

У відзиві відповідач проти вимог апеляційної скарги за перечив, просив залишити її б ез задоволення, а рішення Гос подарського суду м. Києва від 24.11.2010 року - без змін.

ОСОБА_2 та ОСОБА_3 не в икористано наданого їм закон ом права на участь в судових з асіданнях, причин неявки суд у не повідомлено. Однак, матер іали справи містять докази н алежного їх повідомлення про час та місце розгляду справи , що, зокрема, підтверджується поштовими повідомленнями №0 983902, №0983904 про завчасне вручення з азначеним учасникам процесу ухвали про прийняття апеляц ійної скарги до провадження від 24.12.2010 року. Крім того, ухвало ю від 31.01.2011 року розгляд справи було відкладено у зв' язку з неявкою в судове засідання ОСОБА_2 та ОСОБА_3.

За таких обставин судова ко легія дійшла висновку про мо жливість розгляду справи за відсутності представників с торін.

Розглянувши доводи апеляц ійної скарги та відзиву, досл ідивши зібрані у справі дока зи, заслухавши пояснення при сутніх представників сторін , судовою колегією встановле но наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно з реєстром вла сників іменних цінних папері в, складеного станом на 16.07.2010 р. р еєстратором ТОВ „Прибуток-ре єстр”, позивачі є власниками акцій ВАТ „Лотос-С”.

Зокрема, Приватне акціонер не товариство „Інвестиційна компанія „Інвестсервіс” у в ласності має 400 000 акцій (частка в статутному фонді - 2,77662%) ОСОБ А_1 - 1 334 акції (частка в статутн ому фонді - 0,0093%), ОСОБА_2 - 667 акц ій (частка в статутному фонді 0,00463%), та ОСОБА_3 - 667 акцій (част ка в статутному фонді - 0,00463%).

16.07.2010 на позачергових загаль них зборах акціонерів ВАТ „Л отос-С”, протокол № 7, були прий няті рішення про припинення діяльності товариства шляхо м ліквідації, про призначенн я ліквідаційної комісії, виз начений порядок та строки лі квідації товариства, порядок затвердження ліквідаційног о балансу та порядок розподі лу між учасниками майна, що за лишається після задоволення вимог кредиторів. Рішення бу ли прийняті більшістю голосі в акціонерів, які брали участ ь у загальних зборах, що стано вило 99,87 %.

Реєстрація акціонерів та ї х уповноважених представник ів, що прибули на чергові збор и акціонерів, здійснювалась призначеною реєстраційною к омісією, за реєстром власник ів іменних цінних паперів ст аном на 16 липня 2010 р., складеному реєстратором ТОВ „Прибуток- реєстр", що підтверджується п ротоколом № 7 від 16.07.2010 р. почерго вих загальних зборах акціоне рів ВАТ „Лотос-С”.

Всього в загальних зборах в зяло участь 15 акціонерів та їх повноважних представників з правом голосування, які воло діють 79,14% від загальної кілько сті голосуючих акцій.

У реєстрі акціонерів, що ск ладений станом на дату прове дення зборів, обліковується 14 406 000 простих іменних акцій ВАТ „Лотос-С”, з них 7 551 361 акція вику плена самим товариством відп овідно до ст. 32 Закону України „Про господарські товариств а” та п. 6 статуту товариства, г олосування і визначення квор уму на загальних зборах акці онерів проводилося без ураху вання придбаних акціонерним товариством власних акцій. А кції, що належать акціонерам складають 6 854 639 шт.

Надані Приватним акціонер ним товариством "Інвестиційн а компанія "Інвестсервіс" зау важення на реєстр зареєстров аних учасників загальних збо рів акціонерів ВАГ "Лотос-С" що до окремих недоліків його оф ормлення не є суттєвими та не могли вплинути на визначенн я кворуму. Твердження про не д опуск представника до участі у загальних зборах не підтве рджені належними доказами.

Статтею 41 Закону України „П ро господарські товариства” визначено, що вищим органом а кціонерного товариства є заг альні збори товариства. У заг альних зборах мають право бр ати участь усі акціонери, нез алежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони с . Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальни х зборах, реєструються із заз наченням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєст рація акціонерів (їх предста вників), які прибули для участ і у загальних зборах, здійсню ється згідно з реєстром акці онерів у день проведення заг альних зборів виконавчим орг аном акціонерного товариств а або реєстратором на підста ві укладеного з ним договору . Цей реєстр підписується гол овою та секретарем зборів. Пр аво участі у загальних збора х акціонерів мають особи, які є власниками акцій на день пр оведення загальних зборів (к рім випадку проведення устан овчих зборів).

До компетенції загальних з борів належить, серед іншого , визначення основних напрям ів діяльності акціонерного т овариства і затвердження йог о планів та звітів про їх вико нання; затвердження річних р езультатів діяльності акціо нерного товариства, включаюч и його дочірні підприємства, затвердження звітів і висно вків ревізійної комісії, пор ядку розподілу прибутку, стр оку та порядку виплати частк и прибутку (дивідендів) з урах уванням вимог, передбачених цим та іншими законами, визна чення порядку покриття збитк ів.

Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беру ть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товар иства більш як 60 відсотків гол осів.

Згідно зі ст. 32 Закону Україн и "Про господарські товарист ва" акціонерне товариство ма є право викупити у акціонера оплачені ними акції тільки з а рахунок сум, що перевищують статутний (складений) капіта л, для їх наступного перепрод ажу, розповсюдження серед св оїх працівників або анулюван ня. Вказані акції повинні бут и реалізовані або анульовані у строк не більше одного року . Протягом цього періоду розп оділ прибутку, а також голосу вання і визначення кворуму н а загальних зборах акціонері в провадиться без урахування придбаних акціонерним товар иством власних акцій.

Аналогічний порядок визна чає і Закон України „Про акці онері товариства”. Так, реєст рація акціонерів (їх предста вників) проводиться на підст аві переліку акціонерів, які мають право на участь у загал ьних зборах, складеного в пор ядку, передбаченому законода вством про депозитарну систе му України, із зазначенням кі лькості голосів кожного акці онера. Перелік акціонерів, як і зареєструвалися для участі у загальних зборах, підписує голова реєстраційної комісі ї, який обирається простою бі льшістю голосів її членів до початку проведення реєстрац ії. Перелік акціонерів, які за реєструвалися для участі у з агальних зборах, додається д о протоколу загальних зборів . Наявність кворуму загальни х зборів визначається реєстр аційною комісією на момент з акінчення реєстрації акціон ерів для участі у загальних з борах акціонерного товарист ва. Загальні збори акціонерн ого товариства мають кворум за умови реєстрації для учас ті у них акціонерів, які сукуп но є власниками не менш як 60 ві дсотків голосуючих акцій.

Відповідно до Положення пр о порядок ведення реєстрів в ласників іменних пінних папе рів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку ві д 17.10.2006 р. № 1000, реєстр власників ім енних цінних паперів - це пере лік за станом на певну дату вл асників та номінальних утрим увачів іменних цінних папері в, які обліковуються на їх осо бових рахунках, що є складово ю частиною системи реєстру т а дає змогу ідентифікувати ц их власників, кількість, номі нальну вартість та вид належ них їм іменних цінних папері в. Складання реєстрів власни ків іменних цінних паперів н а дату обліку належить до фун кцій реєстратора.

В пункті 2.5 рекомендацій Пре зидії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14 „Пр о практику застосування зако нодавства у розгляді справ, щ о виникають з корпоративних відносин” зазначено, що реєс трація акціонерів (їх предст авників), які прибули для учас ті у загальних зборах, здійсн юється згідно з реєстром акц іонерів у день проведення за гальних зборів реєстраційно ю (мандатною) комісією, призна ченою виконавчим органом акц іонерного товариства або акц іонерами, які у сукупності во лодіють більше ніж 10 % голосів і скликали загальні збори, аб о реєстратором на підставі у кладеного з акціонерним това риством договору. Виходячи з цього, господарський суд мож е визначити правомочність за гальних зборів акціонерів за даними протоколу реєстрацій ної (мандатної) комісії, в яком у повинні бути відображені р езультати реєстрації акціон ерів.

При підготовці до проведен ня загальних зборів акціонер ів 16.07.2010 р. реєстроутримувачем В АТ „Лотос-С” (ТОВ „Прибуток-ре єстр”) на запит емітента був с кладений у письмовій формі р еєстр власників іменних цінн их паперів ВАТ "Лотос-С" станом на 16.07.2010 з прошитими та прошнур ованими сторінками, засвідче ний підписом та скріплений п ечаткою реєстратора. Згідно з реєстром емісія становить 14 406 000 акцій, з яких 7 551 361 на дату про ведення зборів викуплені емі тентом.

Реєстрація акціонерів та ї х уповноважених представник ів, які прибули на чергові заг альні збори акціонерів ВАТ „Лотос-С”, здійснювалась 16.07.2010 року призначеною реєстрацій ною комісією згідно з реєстр ом для реєстрації акціонерів , який був підписаний членами реєстраційної комісії.

Таким чином, матеріалами сп рави спростовано твердження позивача про відсутність кв оруму при прийнятті рішення загальними зборами акціонер ів ВАТ "Лотос-С" через порушенн я допущені при реєстрації ак ціонерів, що прибули на збори .

Позивачами не надано доказ ів, які б свідчили про порушен ня відповідачем передбачено го ст. 43 Закону України „Про го сподарські товариства” поря дку скликання загальних збор ів акціонерів. Про проведенн я загальних зборів акціонери - держателі іменних акцій бул и повідомлені персонально, п ро що свідчить реєстр розсил ки повідомлень акціонерам ві д 26.05.2010. Крім того, загальне пові домлення було надруковане у відомостях Державної комісі ї з цінних паперів та фондово го ринку (№ 93 від 26.05.2010) із зазначе нням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Судова колегія погоджуєть ся з висновком місцевого гос подарського суду про те, що тв ердження позивачів про поруш ення вимог законодавства щод о місця проведення зборів є п омилковим, оскільки ст. 43 Зако ну України „Про господарські товариства” передбачає, що з агальні збори акціонерів про водяться на території Україн и, як правило, за місцезнаходж енням акціонерного товарист ва. Тобто, законодавець допус кає і інше місце проведення з агальних зборів акціонерів.

Законом України „Про акціо нерні товариства” визначено , що загальні збори акціонері в проводяться на території У країни, в межах населеного пу нкту за місцезнаходженням то вариства. Проте, відповідно д о Прикінцевих та перехідних положень цього Закону статті 1 - 49 Закону України „Про господ арські товариства” у частині , що стосується акціонерних т овариств, втрачають чинність лише через два роки з дня набр ання чинності цим Законом.

У п. 25 постанови № 13 від 24 жовтн я 2008 року "Про практику розгляд у судами корпоративних спорі в" Пленум Верховного Суду Укр аїни вказав, що загальні збор и є неправомочними, якщо реєс трація акціонерів у день про ведення загальних зборів не здійснювалась (стаття 159 ЦК, ст аття 41 Закону про господарськ і товариства), у зв'язку з немо жливістю визначення кворуму на загальних зборах. Рішення , прийняті на таких загальних зборах, у судовому порядку ви знаються недійсними. Правомо чність загальних зборів визн ачається на підставі реєстру акціонерів у день проведенн я загальних зборів (частина п ерша статті 41 Закону про госпо дарські товариства), а не факт ичної участі акціонерів у пр ийнятті загальними зборами р ішень.

Як роз'яснив Пленум Верховн ого Суду України у п. 18 постано ви № 13 від 24 жовтня 2008 року "Про пр актику розгляду судами корпо ративних спорів" безумовною підставою для визнання недій сними рішень загальних зборі в у зв'язку з прямою вказівкою закону є, серед іншого, прийня ття загальними зборами рішен ня за відсутності кворуму дл я проведення загальних зборі в чи прийняття рішення (статт і 41, 42. 59. 60 Закону про господарськ і товариства). При вирішенні п итання про недійсність рішен ь загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущен ими під час скликання та пров едення загальних зборів, гос подарський суд повинен оціни ти, наскільки ці порушення мо гли вплинути на прийняття за гальними зборами відповідно го рішення.

Згідно із ст. 159 ЦК України рі шення про ліквідацію товарис тва належить до виключної ко мпетенції загальних зборів.

Стаття 42 Закону України „Пр о акціонерні товариства” виз начає, що рішення загальних з борів про припинення діяльно сті товариства акціонерів пр иймаються більшістю у 3/4 голос ів акціонерів, які беруть уча сть у зборах.

Статутом ВАТ „Лотос-С”, зат вердженим рішенням загальни х зборів товариства, протоко л № 6 від 28.04.2006, зареєстрованим 06.07. 2006 р., передбачено, що ліквідаці я товариства проводиться за рішенням загальних зборів (п . а. п. 15.3). Ліквідація товариства здійснюється ліквідаційною комісією, яка призначається загальними зборами, а у випад ку банкрутства та припинення діяльності товариства за рі шенням суду або господарсько го суду - ліквідаційною коміс ією, що призначається цими ор ганами.

Чинним законодавством та с татутом ВАТ „Лотос-С” не став иться прийняття загальними з борами акціонерів рішення пр о ліквідацію товариства в за лежність від економічної до цільності продовження діяль ності товариства.

Приймаючи до уваги те, що по зивачі ОСОБА_1 та ОСОБА_2 брали участь у прийнятті ос порюваних ними рішень, не бул и позбавлені можливості воле виявлення, а також те, що рішен ня були прийняті більшістю г олосів акціонерів, які взяли участь у голосуванні, суд не в бачає порушення прав позивач ів при проведенні позачергов их загальних зборах акціонер ів ВАТ „Лотос-С” 16.07.2010 р.

Позивачі, в тому числі Прив атне акціонерне товариство „ Інвестиційна компанія „Інве стсервіс” та ОСОБА_3, не на дали доказів, які б свідчили, щ о відповідачем порушені вимо ги законодавства щодо їх пов ідомлення про скликання зага льних зборів, порядок денний або вчинені інші дії щодо їх н едопущення до участі у збора х. Суд також бере до уваги, що к ількість акцій що належить п озивачам не дає їм можливост і суттєво вплинути на прийня те рішення.

Доказів, які б свідчили про невідповідність вимогам зак онодавства рішень, прийнятих на позачергових загальних з борах акціонерів ВАТ „Лотос- С”, що проходили 16.07.2010 р., позива чами суду не надано.

Згідно зі ст. 32 ГПК України д оказами у справі є будь-які фа ктичні дані, на підставі яких господарський суд у визначе ному законом порядку встанов лює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуютьс я вимоги і заперечення сторі н, а також інші обставини, які мають значення для правильно го вирішення господарського спору.

Відповідно до ст. 33 ГПК Украї ни кожна сторона повинна дов ести ті обставини, на які вона посилається як на підставу с воїх вимог і заперечень.

Згідно з ч. 2 ст. 34 Господарськ ого процесуального кодексу У країни обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені п евними засобами доказування , не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування .

Позивачами не надано доказ ів наявності правових підста в для визнання недійсними рі шень позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ „Лото с-С”, оформлених протоколом № 7 від 16.07.2010 р. у зв' язку з чим, від повідно, відсутні підстави д ля задоволення позову.

Доводами апеляційної скар ги не спростовано зазначені вище обставини та висновки м ісцевого господарського суд у.

Враховуючи зазначене вище , судова колегія вважає, що міс цевим господарським судом по вно і всебічно з' ясовані вс і обставини справи та надано їм належну правову оцінку, рі шення місцевого суду, яким ві дмовлено у позові повністю, в ідповідає чинному законодав ству та матеріалам справи; ко легія не вбачає підстав для з адоволення апеляційної скар ги та скасування чи зміни оск аржуваного рішення.

На підставі викладеного, ке руючись ст. ст. 99, 103, 105 ГПК України , Київський апеляційний госп одарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скар гу Приватного акціонерного т овариства Інвестиційна комп анія „Інвестсервіс” на рішен ня Господарського суду м. Киє ва від 24.11.2010 р. у справі № 32/478 залиш ити без задоволення.

2. Рішення Господарськ ого суду м. Києва від 24.11.2010 р. у сп раві № 32/478 - без змін.

3. Матеріали справи № 32/478 пове рнути до Господарського суду м. Києва.

Постанова може бути оскарж ена впродовж двадцяти днів д о Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Корсак В.А.

Судді Авдєєв П.В.

Корш ун Н.М.

25.02.11 (відправлено)