Постанова

від 15.02.2011 по справі 3/66-1015

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська, 81

ПОСТАНОВА

15.02.11 Справа № 3/66-1015

Львівський апеляційний господарський суд у складі с уддів:

головуючий суддя Бон к Т. Б.

судді Б ойко С. М.

Марко Р. І.

при секретарі судового засідання Н. Чорній

за участю представникі в сторін:

від позивача за первісним позовом (апелянта) - ОСО БА_1

від відповідачів 1, 2, 3, 4 за пер вісним позовом - не з' яв ився

розглянув апеляційну с каргу ОСОБА_2, м. Київ б/н від 11.11.2010 р.

на рішення господарськ ого суду Тернопільської обла сті від 28.10.2010 р.

у справі № 3/66-1015

за первісним позовом ОСОБА_2, м. Київ

до відповідача 1 ТзОВ «К иїв», м. Тернопіль

до відповідача 2 ОСОБА _4, м. Тернопіль

до відповідача 3 ОСОБА _3, м. Каунас, Литовська респу бліка

до відповідача 4 ОСОБА _4, м. Каунас, Литовська респу бліка

про визнання недійсним та скасування рішень зборів учасників ТзОВ магазину «Ки їв»про затвердження у новій редакції статуту товариства , виведення учасника ОСОБА_ 2 із числа учасників товари ства, перерозподіл частки у с татутному фонді вибулого уча сника ОСОБА_2 між всіма уч асниками товариства порівну , оформлених протоколом від 12. 05.2005 р.; визнання недійсною ново ї редакції статуту ТзОВ мага зину «Київ», затверджену про токолом зборів учасників від 12.05.2005 р.

за зустрічним позовом ОСОБА_4, м. Каунас, Литовськ а республіка

до відповідача 1 ТзОВ «К иїв», м. Тернопіль

до відповідача 2 ОСОБ А_2, м. Київ

до відповідача 3 ОСОБА _4, м. Тернопіль

до відповідача 4 ОСОБА _3, м. Каунас, Литовська респу бліка

про визнання недійсним протоколу зборів учасників ТзОВ магазину «Київ»від 09.11.2000 р .; визнання недійсним додатку № 1 до статуту ТзОВ магазину « Київ», зареєстрованого 11.11.2000 р. торгово-реєстраційною палат ою Тернопільської міської ра ди; визнання недійсним додат ку до установчого договору Т зОВ магазину «Київ», зареєст рованого 11.11.2000 р. торгово-реєстр аційною палатою Тернопільсь кої міської ради

ВСТАНОВИВ:

рішенням господ арського суду Тернопільсько ї області від 28.10.2010 р. у справі № 3 /66-1015 відмовлено у задоволенні первісного позову ОСОБА_2 , м. Київ до ТзОВ «Київ», м. Терн опіль до ОСОБА_4, м. Т ернопіль, ОСОБА_3, м. Каунас , Литовська республіка, ОСО БА_4, м. Каунас, Литовська рес публіка про визнання недійсн им та скасування рішень збор ів учасників ТзОВ магазину « Київ»про затвердження у нові й редакції статуту товариств а, виведення учасника ОСОБА _2 із числа учасників товари ства, перерозподіл частки у с татутному фонді вибулого уча сника ОСОБА_2 між всіма уч асниками товариства порівну , оформлених протоколом від 12. 05.2005 р.; визнання недійсною ново ї редакції статуту ТзОВ мага зину «Київ», затверджену про токолом зборів учасників від 12.05.2005 р., а також відмовлено у зад оволенні зустрічного позову ОСОБА_4, м. Каунас, Литовськ а республіка до ТзОВ «Київ», м . Тернопіль, ОСОБА_2, м. Київ , ОСОБА_4, м. Тернопіль, ОСО БА_3, м. Каунас, Литовська рес публіка про визнання недійсн им протоколу зборів учасникі в ТзОВ магазину «Київ»від 09.11.20 00 р.; визнання недійсним додат ку № 1 до статуту ТзОВ магазину «Київ», зареєстрованого 11.11.2000 р . торгово-реєстраційною пала тою Тернопільської міської р ади; визнання недійсним дода тку до установчого договору ТзОВ магазину «Київ», зареєс трованого 11.11.2000 р. торгово-реєст раційною палатою Тернопільс ької міської ради.

Рішення суду мотивов ане тим, що не внісши свій внес ок до статутного капіталу то вариства, а також не з' явивш ись на загальні збори товари ства, про які ОСОБА_2 був по відомлений належним чином, в ін своїми діями перешкоджає и досягненню цілей товариств а, у зв' язку з чим його було в иключено зі складу учасників товариства на підставі ст. 64 З акону України «Про господарс ькі товарситва».

У своїй апеляційній с карзі позивач за первісним п озовом (відповідач 2 за зустрі чним позовом) просить дане рі шення скасувати та прийняти нове, яким задоволити первіс ний позов, посилаючись на те, щ о його не було повідомлено пр о час і місце проведення зага льних зборів товариства 12.05.2005 р ., а також на те, що підстави для його виключення на підставі ст. 64 Закону України «Про госп одарські товариства»відсут ні, оскільки він із самого поч атку вступу до складу учасни ків товариства активно брав участь в отриманні кредитів для розвитку діяльності това риства, в закупці необхідног о устаткування (майна) для зді йснення основного виду діяль ності товариства - торгівлі продуктами харчування тощо.

У відзиві на апеляційну ск аргу відповідач 1 (за первісни м і за зустрічним позовами) пр осить залишити рішення госпо дарського суду Тернопільськ ої області без змін, а апеляці йну скаргу без задоволення, м отивуючи тим, що відповідно д о норм ст. 61 Закону України «Пр о господарські товариства», ТзОВ магазин «Київ»04.04.2005 р. наді слано на адреси всіх учасник ів товариства, в тому числі ап елянта - ОСОБА_2, повідомл ення про скликання зборів уч асників на 12.05.2005 р. разом із пере ліком питань, включених до по рядку денного. Дане підтверд жується поштовими квитанція ми, які, на думку відповідача 1 , є належними доказами повідо млення про проведення загаль них зборів учасників товарис тва. Також відповідач 1 вважає , що апелянт жодним чином не до вів того, що він брав активну у часть в роботі та діяльності товариства та не довів внесе ння своєї частки до статутно го фонду товариства.

Розглянувши наявні у справ і матеріали, давши належну оц інку доводам та запереченням , які містяться в апеляційній скарзі та у відзиві на неї, за слухавши пояснення представ ника позивача за первісним п озовом у судових засіданнях, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господа рського суду першої інстанці ї слід частково скасувати, а а пеляційну скаргу задоволити з наступних підстав.

Судом встановлено, що 17.11.1995 р. Фонд комунального майна м. Те рнополя (продавець) та товари ство покупців членів трудово го колективу державно- кому нального підприємства сфери послуг магазину № 62 «Київ»(по купець) уклали між собою дого вір купівлі-продажу державно го майна за конкурсом, зареєс трований розпорядженням Тер нопільського міськвиконком у № 568 від 11.12.1995 р.

У відповідності до вищезга даного договору, покупець на був у власність майно цілісн ого майнового комплексу держ авно-комунального підприємс тва сфери послуг магазин № 62 « Київ», який розташований за а дресою: м. Тернопіль, вул. Київ ська, 10, що підтверджується св ідоцтвом про право власност і № 147 від 12.01.1996 р.

На виконання договору купі влі-продажу державного майна за конкурсом Фонд комунальн ого майна м. Тернополя переда в, а Товариство покупців член ів трудового колективу держ авно-комунального підприємс тва сфери послуг магазину № 62 «Київ»прийняло державне май но на загальну суму 3 965 239, 6 тис. кр б., про що складено акт передач і майна державного підприємс тва від 12.01.1996 р.

На базі викупленого держав ного майна державно-комуналь ного підприємства сфери посл уг магазину № 62 «Київ», Товари ством покупців було утворе но ТзОВ магазин «Київ», що пі дтверджується статутом то вариства.

14.10.2000 р. загальні збори учасни ків ТзОВ магазин «Київ»прийн яли рішення, згідно якого всі учасники ТзОВ магазину «Киї в»свої частки у статутному ф онді уступили шляхом відчуж ення трьом учасникам ТзОВ м агазин «Київ»- ОСОБА_4, Саб улісу Ремігіюсу, Будрене Ві ді Аудрі.

Таким чином, учасниками (за сновниками ) ТзОВ магазину «К иїв»стали учасники: ОСОБА _4; ОСОБА_4; ОСОБА_3, які уклали між собою установчий договір, затверджений рішен ням зборів учасників товарис тва (протокол № 19 від 14.10.2000 р.), зар еєстрований в реєстрі суб' є ктів підприємницької діяльн ості № 25349301Ю0010685 від 24.10.2000 р., посвідч ений приватним нотаріусом Те рнопільського міського нота ріального округу ОСОБА_5 ., 19.10.2000 р. в реєстрі № 5512.

Для забезпечення господар ської та фінансової діяльнос ті, а також для гарантії вико нання майнових зобов' язань товариства за рахунок внеск ів (вкладів) учасників, формує ться статутний фонд товарист ва у розмірі 39 562, 40 грн., який розп оділений на частки, власника ми яких є учасники.

Відповідно до установчого договору ТзОВ магазину «Киї в», учасники ТзОВ магазину «К иїв»внесли в статутний фонд товариства: ОСОБА_4 - 11 868, 72 г рн., що становить 30 %; ОСОБА_4 - 13 846, 84 грн., що становить 35 %; ОС ОБА_3 - 13 846, 84 грн., що становить 35 %.

Учасники товариства зобов ' язані внести 30 % вказаних ча сток до моменту державної ре єстрації товариства. Після п овного внесення вкладу (кошт ів) у статутний фонд учасники товариства втрачають відокр емлені права на користування ним. На суму вкладу учасникам товариства видається свідо цтво, яке не є цінним папером.

Судом встановлено, що 09.11.2000 р. з борами учасників ТзОВ магази ну «Київ»(протокол № 20) розгля нуто наступні питання:

1. розгляд заяви ОСО БА_2 про прийняття його в чис ло Учасників ТзОВ магазину « Київ»;

2. про збільшення стат утного фонду ТзОВ магазину « Київ».

3. про затвердження змі н до установчих документів Т зОВ магазину «Київ».

09.11.2000 р. зборами учасників Тз ОВ магазину «Київ»(протокол № 20) затверджено угоду (додато к № 1) про внесення змін до уста новчого договору ТзОВ магази ну «Київ», зареєстровано Тор гово-реєстраційною палатою Т ернопільської міської ради № 25349301Ю0010685 від 10.11.2000 р.

Згідно даної угоди, ОСОБА _4, ОСОБА_4, ОСОБА_3, ОС ОБА_2 є учасниками товарист ва.

Для забезпечення господар ської та фінансової діяльнос ті, а також для гарантії викон ання майнових зобов' язань т овариства за рахунок внесків (вкладів) учасників формуєть ся статутний фонд товариств а у розмірі 100 000 грн. (п. 6.1 установ чого договору та п. 6.1 статуту). Статутний фонд товариства р озподілений на частки, власн иками яких є учасники, а саме: ОСОБА_4, грошовий внесок як ої 20 000 грн., що становить 20 % стату тного фонду товариства; ОСО БА_4, грошовий внесок якого 20 000 грн., що становить 20 % статутн ого фонду товариства; ОСОБА _3, грошовий внесок якої 20 000 гр н., що становить 20 % статутного ф онду товариства; ОСОБА_2, г рошовий внесок якого 40 000 грн., щ о становить 40 % статутного фон ду товариства (п. 6.2 установчог о договору).

Дану угоду підписали учасн ики товариства ОСОБА_4, О СОБА_4, ОСОБА_3, та ОСОБА _2, від імені якого діє ОСОБ А_3 на підставі довіреності , посвідченої нотаріусом 22-го нотаріального бюро м. Вільню с т. Белинскене Снегуоле 27.10.2000 р . № 1-30433, яка 09.11.2000 р. посвідчена прив атним нотаріусом Тернопільс ького міського нотаріальног о округу ОСОБА_5 № 5903.

09.11.2000 р. приватним нотаріусом Тернопільського міського но таріального округу ОСОБА_5 в реєстрі за № 5907 посвідчено додаток № 1 до статуту ТзОВ ма газину «Київ», затверджений зборами учасників ТзОВ магаз ину «Київ»(протокол № 20) від 09.11.2 000 р., зареєстрований торгово-р еєстраційною палатою Терно пільської міської ради № 25349301 Ю 0010685 від 10.11.2000 р., згідно якого бул о внесено зміни до статуту то вариства.

Як вбачається з протоколу № 24 від 27.02.2001 р., загальні збори уча сників товариства прийняли р ішення про збільшення стату тного фонду товариства у роз мірі 416 608 грн.

Статутний фонд товариства розподілений на частки, влас никами яких є учасники, а саме : ОСОБА_4 - внесок в розмір і 20 000 грн., що становить 4, 8 % стату тного фонду товариства; ОСО БА_4 - внесок в розмірі 20 000 гр н., що становить 4, 8 % статутного фонду товариства; ОСОБА_3 - внесок в розмірі 20 000, 38 грн. та майно на загальну суму 58 380 дол арів США, що по офіційному кур су НБ України станом на 27.02.2001 р. (1 долар США становить 5, 4288 грн.) ст ановить 316 607, 62 грн., що становить 80, 8 % статутного фонду товарист ва; ОСОБА_2 - внесок в розм ірі 40 000 грн., що становить 9, 6 % ста тутного фонду товариства, пр о що свідчить угода (додаток № 2) про внесення змін до устано вчого договору ТзОВ магазину «Київ», затверджений зборам и учасників ТзОВ магазину «К иїв»(протокол № 24) від 27.01.2001 р., зар еєстрований торгово-реєстра ційною палатою Тернопільськ ої міської ради, № 25349301 Ю 0010685 від 01.0 3.2001 р.

23.04.2001 р. загальні збори учасни ків товариства прийняли ріше ння про збільшення статутно го фонду товариства в розмір і 416 000 грн.

Статутний фонд товариства розподілений на частки, влас никами яких є учасники: ОСО БА_4 - внесок в розмірі 104 000 гр н., що становить 25 % статутного ф онду товариства; ОСОБА_4 - внесок в розмірі 104 000 грн., що ст ановить 25 % статутного фонду т овариства; ОСОБА_3 - внесо к в розмірі 104 000 грн., що станови ть 25 % статутного фонду товари ства; ОСОБА_2 - внесок в ро змірі 104 000 грн., що становить 25 % с татутного фонду товариства, що підтверджується угодою (д одаток № 3) про внесення змін д о установчого договору ТзОВ магазину «Київ», затверджени й зборами учасників ТзОВ маг азину «Київ»(протокол № 25) від 23.04.2001 р., зареєстрований торгов о-реєстраційною палатою Тер нопільської міської ради № 2534 9301 Ю 0010685 від 13.08.2001 р.

Із матеріалів справи вбача ється, що 12.05.2005 р. відбулися зага льні збори учасників ТзОВ ма газину «Київ», на яких були пр исутні ОСОБА_4, ОСОБА_4 та ОСОБА_3, в результаті як их складено протокол.

За даними протоколу зборів учасників товариства, н а зборах прийнято такі рішен ня:

1. вивести з учасників Т зОВ магазину «Київ» ОСОБА_2 та затвердити порядок розр ахунку з ним;

2. привести у відповідн ість із законодавством уста новчі документи ТзОВ магазин у «Київ» та затвердити нову р едакцію статуту товариства, здійснити його реєстрацію;

3. вирішити питання про перерозподіл часток у стату тному фонді товариства між у часниками ТзОВ магазину «Киї в».

На підставі вищезгаданого рішення загальних зборів уч асників ТзОВ магазину «Київ» зареєстровано статут ТзОВ ма газину «Київ», в якому вказан о, що учасниками товариства є : ОСОБА_4 з часткою розмірі 139 000 грн., що становить 33, 4 % статут ного фонду товариства; ОСОБ А_4 з часткою в розмірі 138 500 грн ., що становить 33, 3 % статутного ф онду товариства; ОСОБА_3 з часткою в розмірі 138 500 грн., що с тановить 33, 3 % статутного фонду товариства.

Підставами для визнання не дійсними рішень загальних зб орів акціонерів (учасників) г осподарського товариства мо жуть бути: порушення вимог за кону та/або установчих докум ентів під час скликання та пр оведення загальних зборів то вариства; позбавлення акціон ера (учасника) товариства мож ливості взяти участь у загал ьних зборах; порушення прав ч и законних інтересів акціоне ра (учасника) товариства ріше нням загальних зборів.

Як вбачається із рішення за гальних зборів учасників ТзО В магазину «Київ», оформлени х протоколом від 12.05.2005 р., ОСОБ А_2 виключено з числа учасни ків товариства на підставі с т. 64 Закону України «Про госпо дарські товариства»у зв' яз ку із систематичним невикона нням обов' язків учасника то вариства, нез' явленням на з агальні збори товариства та перешкоджанням своїми діями досягненню цілей товариства , зокрема щодо обов' язку поп овнення статутного фонду.

Місцевий господарський су д відмовляючи у задоволенні первісного позову про визнан ня недійсним рішення загальн их зборів учасників товарист ва від 12.05.2005 р., вказав, що ОСОБА _2 документально не довів фа кт здійснення внеску до стат утного фонду товариства, що і стало підставою для прийнят тя загальними зборами рішенн я про виключення його з числа учасників товариства.

Відповідно до ст. 52 Закону Ук раїни «Про господарські това риства», у товаристві з обмеж еною відповідальністю створ юється статутний (складений) капітал, розмір якого повине н становити не менше суми, екв івалентної одній мінімальні й заробітній платі, діючій на момент створення товариства з обмеженою відповідальніст ю. До моменту реєстрації това риства з обмеженою відповіда льністю кожен з учасників зо бов' язаний внести до статут ного (складеного) капіталу не менше 50 % вказаного в установч их документах вкладу. Внесен ня до статутного (складеного ) капіталу грошей підтверджу ється документами, виданими банківською установою. Части на статутного капіталу, що за лишилася несплаченою, підляг ає сплаті протягом першого р оку діяльності товариства. Я кщо учасники протягом першог о року діяльності товариства не сплатили повністю суму св оїх вкладів, товариство пови нне оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати відповідні зм іни до статуту в установлено му порядку або прийняти ріше ння про ліквідацію товариств а. Учаснику товариства з обме женою відповідальністю, який повністю вніс свій вклад, вид ається свідоцтво товариства .

Згідно ч.ч. 3, 4 ст. 50 цього ж Зако ну, учасники товариства несу ть відповідальність в межах їх вкладів. Учасники товарис тва, які не повністю внесли вк лади, несуть солідарну відпо відальність за його зобов' я заннями у межах вартості нев несеної частини вкладу кожно го з учасників.

Апеляційний суд вважає, що р облячи висновок про невнесен ня позивачем за первісним по зовом внеску до статутного ф онду товариства, судом не взя то до уваги того, що з моменту його вступу до числа учасник ів товариства неодноразово з дійснювалась зміна розміру с татутного капіталу товарист ва, а згідно ч. 4 ст. 16 Закону Укра їни «Про господарські товари ства», рішення товариства пр о зміни розміру статутного (с кладеного) капіталу набирає чинності з дня внесення цих з мін до державного реєстру, а в ідповідно до ст. 7 цього Закону , зміни, які сталися в установч их документах товариства і я кі вносяться до державного р еєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правила ми, що встановлені для держав ної реєстрації товариства.

Так, відповідно до п.п. «г»п. 3 Положення про державну реєс трацію суб' єктів підприємн ицької діяльності, затвердже ного постановою Кабінету мін істрів України № 740 від 25.05.1998 р. (як а була чинною на момент спірн их правовідносин), для держав ної реєстрації суб' єкта під приємницької діяльності - ю ридичної особи власник, упов новажений ним орган чи особа особисто або поштою подають до органу державної реєстра ції документ, що засвідчує сп лату власником (власниками) в неску до статутного фонду су б' єкта підприємницької дія льності.

Таким чином, із наведених за конодавчих положень виплива є, що державну реєстрацію змі н про зміну розміру статутно го капіталу не було б здійсне но у випадку відсутності фак ту сплати учасником товарист ва внеску до статутного капі талу (фонду) ТзОВ магазину «Ки їв».

Згідно ст. 56 Закону України « Про господарські товариства », рішення товариства з обмеж еною відповідальністю про зм еншення його статутного (скл аденого) капіталу набирає чи нності не раніш як через 3 міс яці після державної реєстра ції і публікації про це у вста новленому порядку.

Щодо участі ОСОБА_2 в заг альних зборах учасників това риства, слід зазначити насту пне.

Відповідно до ст. 64 Зак ону України «Про господарськ і товариства», учасника това риства з обмеженою відповіда льністю, який систематично н е виконує або неналежним чин ом виконує обов' язки, або пе решкоджає своїми діями досяг ненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке прог олосували учасники, що волод іють у сукупності більш як 50 % з агальної кількості голосів у часників товариства. При цьо му цей учасник (його представ ник) у голосуванні участі не б ере. Виключення учасника з то вариства призводить до наслі дків, передбачених ст.ст. 54 і 55 ц ього Закону.

Участь у загальних зб орах та голосування на них є п равом, а не обов' язком акціо нера. Відповідно до ст. 19 Конст итуції України, правовий пор ядок в Україні ґрунтується н а засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушени й робити те, що не передбачено законодавством.

Згідно ч. 3 ст. 58 вказаного Зак ону, учасник товариства з обм еженою відповідальністю впр аві передати свої повноважен ня на зборах іншому учаснику або представникові іншого у часника товариства.

Із протоколів рішень загал ьних зборів та установчих до кументів товариства вбачаєт ься, що від імені ОСОБА_2 ді яла ОСОБА_3 на підставі ви даної ним довіреності, посві дченої нотаріусом 22 нотаріал ьного бюро м. Вільнюс 27.10.2000 р. № 1-304 3. Про це свідчать її підписи в ід імені ОСОБА_2 на устано вчих документах та у протоко лах загальних зборів учасник ів товариства, копії яких зна ходяться у матеріалах даної справи (а. с. 27 - 36, Том 1).

За даних обставин, матеріал ами справи не підтверджуєтьс я те, що ОСОБА_2 систематич но не виконував або неналежн им чином виконував обов' язк и, або перешкоджав своїми дія ми досягненню цілей товарист ва, а тому рішення загальних з борів учасників товариства п ро його виключення з цих підс тав є неправомірним.

У своєму рішенні суд першої інстанції стверджує, що ТзОВ магазин «Київ»у відповіднос ті до вимог статуту товарист ва та Закону України «Про гос подарські товариства»повід омлено учасника товариства ОСОБА_2 про збори учасникі в товариства 12.05.2005 р. та доведен о до нього порядок денний так их зборів.

Натомість, апелянт зазнача є, що його жодним чином не було повідомлено про проведення загальних зборів товариства 12.05.2005 р., а наявність такого пові домлення у матеріалах справи , на його думку, не може підтве рджувати факту його отриманн я. Крім цього, апелянт вказує, що на повідомленні про склик ання зборів відсутня відмітк а про його реєстрацію в журна лі вихідної кореспонденції, а також у матеріалах справи в ідсутні квитанції про оплату відправлення такого листа, о скільки в квитанції № 1655 не міс титься відомостей щодо оплат и такої відправки, а вказані у ній відомості відрізняються за описом, а саме: в описі не вк азано, до якого саме листа він зроблений (рекомендованого, цінного, з повідомленням про вручення тощо), а у квитанції № 1655 вказано, що лист рекомендо ваний, в описі вказано, що цінн ість листа становить 1 грн., а в квитанції така відмітка від сутня і не зазначена сума опл ати за оголошену цінність.

Як на підставу визнання нед ійсним рішення загальних збо рів учасників товариства від 09.11.2000 р., оформлені протоколом, п озивач за зустрічним позовом вказує несплату учасниками товариства у повному розмірі внесків до статутного фонду ТзОВ магазину «Київ», у зв' я зку з чим дані збори не мали пр ава приймати рішення про збі льшення статутного фонду тов ариства.

Суд першої інстанції відмо вив у задоволенні зустрічног о позову про визнання недійс ним рішень загальних зборів від 09.11.2000 р., вказавши, що вимоги п ро визнання недійсним рішенн я загальних зборів з підстав несплати учасниками у повно му розмірі внесків до статут ного фонду є документально н еобґрунтованими. Одночасно, розглядаючи первісний позов , місцевий господарський суд дійшов суперечливого виснов ку і помилково констатував п ро несплату Г. Жуковим сво єї частки у формуванні стату тного капіталу товариства.

Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК У країни, кожна сторона повинн а довести ті обставини, на які вона посилається як на підст аву своїх вимог та заперечен ь. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають зн ачення для справи. Обставини справи, які відповідно до зак онодавства повинні бути підт верджені певними засобами до казування, не можуть підтвер джуватись іншими засобами до казування.

Враховуючи наведене, апеля ційний господарський суд вва жає, що рішення господарсько го суду першої інстанції в ча стині відмови в задоволенні первісного позову прийняте з неповним врахування всіх об ставин справи та з невірним з астосуванням норм чинного за конодавства, а тому в цій част ині підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 99, 101 - 105 ГПК У країни, Львівський апеляційн ий господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скар гу ОСОБА_2, м. Київ задоволи ти.

2. Рішення господарськ ого суду Тернопільської обла сті від 28.10.2010 р. у справі № 3/66 скасу вати в частині відмови у задо воленні первісного позову. В цій частині прийняти нове рі шення.

Первісний позов ОС ОБА_2, м. Київ до ТзОВ «Київ», м . Тернопіль до ОСОБА_4 , м. Тернопіль, ОСОБА_3, м. К аунас, Литовська республіка, ОСОБА_4, м. Каунас, Литовськ а республіка задоволити.

Рішення зборів учасн иків ТзОВ магазину «Київ»про затвердження у новій редакц ії статуту товариства, вивед ення учасника ОСОБА_2 із ч исла учасників товариства, п ерерозподіл частки у статутн ому фонді вибулого учасника ОСОБА_2 між всіма учасника ми товариства порівну, оформ лених протоколом від 12.05.2005 р. ви знати недійсним.

Визнати недійсною но ву редакцію статуту ТзОВ маг азину «Київ», затверджену пр отоколом зборів учасників ві д 12.05.2005 р.

3. В решті рішення зал ишити без змін.

4. Постанова набирає за конної сили з дня її прийнятт я та може бути оскаржена в кас аційному порядку.

5. Матеріали справи ске рувати на адресу місцевого г осподарського суду.

Головуючий суддя Бонк Т. Б.

Суддя Бойко С. М.

Суддя Марко Р. І.