Постанова

від 15.03.2011 по справі 7/493-09-5785

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" березня 2011 р. Справа № 7/493-09-5785

Колегія суддів Одеськ ого апеляційного господар ського суду у складі:

Головуючого Єрмілова Г.А.

Суддів : Воронюка О.Л.

Лашина В.В.

при секретарі Хом'як О.С.

за участю в судовому засід анні представників сторін та учасників провадження:

від ДПІ у Малиновському ра йоні м.Одеси - Пімкіної Т.В., за довіреністю №613/10-010 від 10.01.11р. ;

від ТОВ "Український екол огічний центр" - не з'явився .

Розглянувши у відкрит ому судовому засіданні апеля ційну скаргу ДПІ у Малинов ському районі м.Одеси

на ухвалу господарськ ого суду Одеської області

від 23.03.2010р.

по справі №7/493-09-5785

про банкрутство ТОВ "Ук раїнський екологічний центр "

Відповідно до ст.44 ГП К України здійснювалась фікс ація судового процесу техніч ними засобами.

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господ арського суду Одеської облас ті від 20.11.2009р. за заявою ліквіда тора Загоруйка М.В. порушено провадження у справі N7/493-09-5785 про банкрутство ТОВ "Українськи й екологічний центр"в порядк у ст. 51 Закону України "Про відн овлення платоспроможності б оржника або визнання його ба нкрутом".

Постановою господа рського суду Одеської област і від 21.01.2010р. ТОВ "Український ек ологічний центр" визнано бан крутом, відкрито ліквідаційн у процедуру, ліквідатором пр изначено голову ліквідаційн ої комісії, його зобов'язано у 5-ти денний строк подати до оф іційного друкованого органу , газет “Голос України” або “У рядовий кур' єр” оголошення про банкрутство ТОВ "Українс ький екологічний центр".

Оголошення про визна ння боржника банкрутом та ві дкриття ліквідаційної проце дури опубліковано в газеті "У рядовий кур'єр" №22 від 05.02.10р.

Після публікації ого лошення до суду звернулась Д ПІ у Малиновському районі м.О деси із заявою про визнання к редиторських вимог до боржни ка у сумі 188 892,20грн., яка була визн ана ліквідатором банкрута у повному обсязі.

Ухвалою господарс ького суду Одеської області від 23.03.2010р. (суддя Лепеха Г.А.) в изнано кредиторські вимоги Д ПІ у Малиновському районі м.О деси до боржника у сумі 188 892,20грн ., затверджено звіт ліквідато ра та ліквідаційний баланс, п рипинено юридичну особу ТОВ "Український екологічний цен тр", кредиторську заборгован ість банкрута списано як без надійну, провадження у справ і припинено на підставі п.6 ст. 40 Закону України “Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом”, .

Ухвала суду мотивова на тим, що ліквідатором боржн ика проведено у встановленом у Законом України "Про віднов лення платоспроможності бор жника або визнання його банк рутом" порядку ліквідаційну процедуру, складено ліквідац ійний баланс підприємства та звіт, які свідчать про те, що м айно і грошові кошти у банкру та відсутні, а тому задоволен ня вимог кредиторів є неможл ивим.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою, ДПІ у Мал иновському районі м.Одеси по дала апеляційну скаргу, де просить ухвалу від 23.03.2010р. скас увати, а справу направити на р озгляд до суду першої інстан ції, посилаючись на порушенн я господарським судом норм м атеріального права - ст. 32 Зако ну України "Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом" т а процесуального права - ст.ст . 36, 43 ГПК України.

Зокрема, податкова ін спекція вказує на те, що актом документальної невиїзної пе ревірки № 66/23-214/33217486 від 17.04.2009р. встан овлено, що 17.04.2006р. поміж ТОВ «Укр аїнський екологічний центр» та ВАТ «ХК «Краян»були уклад ені договори купівлі-продажу товару промислово-технічног о призначення, на підставі як их ТОВ «Український екологіч ний центр»в якості покупця о тримало товари на значні гро шові суми - 25513268,37 грн. Однак, при в инесенні оскаржуваної ухвал и місцевий господарський суд , в порушення вимог ст. 43 ГПК Укр аїни, зазначеній обставині н алежної правової оцінки не д ав, внаслідок чого безпідста вно виніс ухвалу про припине ння провадження у справі та л іквідацію юридичної особи, н е з'ясувавши долю подальшого використання боржником отри маного за договорами майна.

Кредитор також нагол ошує на тому, що ліквідатором ТОВ «Український екологічни й центр»не виявлено усіх май нових активів банкрута, що ма ло бути враховано судом при з атвердженні ліквідаційного балансу.

Крім того, судом першо ї інстанції було безпідставн о відхилено клопотання ДПІ у Малиновському районі м.Одес и про зупинення провадження у справі про банкрутство до р озгляду Одеським окружним ад міністративним судом справи № 2а-975/10-1570, за адміністративним п озовом ДПІ у Малиновському р айоні м.Одеси до ВАТ «Холдинг ова компанія «Краян»та ТОВ « Український екологічний цен тр»про стягнення в дохід дер жави коштів, одержаних за нік чемними угодами (від 17.04.06р.), яка безпосередньо пов'язана з да ною справою.

У відзиві на апел яційну скаргу ДПІ у Малино вському районі м.Одеси, лікві датор ТОВ «Український еколо гічний центр»вважає доводи, викладені в апеляційній скар зі, необґрунтованими та таки ми, що не відповідають чинном у законодавству та обставина м справи, та просить залишити її без задоволення, а ухвалу с уду від 23.03.10р. - без змін.

Так, на думку ліквід атора, в апеляційній скарзі п одатковим органом не зазначе но, які саме майнові активи, на його думку, завідомо не були в ключені ліквідатором в лікві даційну масу банкрута. Крім т ого, скаржником під час розгл яду справи в суді першої інст анції клопотання про заміну ліквідатора ТОВ «Українськи й екологічний центр»або про відсторонення Загоруйко М.В. у зв'язку з тим, що він не вияви в усіх майнових активів банк рута, як це передбачає ст. 32 Зак ону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ”, не заявлялись, що свідчить п ро належне виконання ліквіда тором банкрута покладених на нього обов'язків.

Крім того, ліквідато р зазначає, що кредитором не б уло надано достатніх доказів , що розгляд саме справи про ба нкрутство № 7/493-09-5785 є неможливим до вирішення адміністративн ої справи № 2а-975/10/1570. Навпаки, прі оритет між провадженням в ад міністративній справі та про вадженням у справі про банкр утство має віддаватися остан ньому, так як юридичні факти, з окрема, фінансова неспроможн ість суб'єкта господарської діяльності, незаконна переда ча майна в інше володіння або його відчуження чи знищення , визнання банкрутом, встанов люються виключно господарсь ким судом під час провадженн я у справі про банкрутство.

Ліквідатор ТОВ "Украї нський екологічний центр" в с удові засідання, призначені після поновлення провадженн я у справі на 03.03.11р. та 15.03.11р. не з'яв ився, хоча про час та місце йог о проведення повідомлений на лежним чином.

Заслухавши поясн ення учасників провадження у справі, перевіривши наявні м атеріали справи на предмет ї х юридичної оцінки господарс ьким судом Одеської області, проаналізувавши застосува ння норм матеріального та пр оцесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що ап еляційна скарга ДПІ у Малино вському районі м.Одеси підля гає частковому задоволенню з огляду на таке.

Згідно ч. 2 ст. 101 ГПК Укр аїни апеляційний господарсь кий суд не зв' язаний довода ми апеляційної скарги і пере віряє законність і обґрунтов аність рішення місцевого гос подарського суду у повному о бсязі

Відповідно до п. 1 ст. 51 З акону України "Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом", якою встановлені особлив ості застосування процедури банкрутства до боржника, що л іквідується власником, якщо вартості майна боржника - юри дичної особи, щодо якого прий нято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юриди чна особа ліквідується в пор ядку, передбаченому цим Зако ном. У разі виявлення зазначе них обставин ліквідатор (лік відаційна комісія) зобов'яза ні звернутися до господарськ ого суду із заявою про поруше ння справи про банкрутство т акої юридичної особи.

У разі виявлення об ставин, зазначених у абзаці п ершому цієї частини, після пр ийняття рішення про ліквідац ію до створення ліквідаційно ї комісії (призначення лікві датора) заява про порушення с прави про банкрутство подаєт ься власником майна боржника (уповноваженою ним особою).

28.09.2009 р. засновниками ТО В "Український екологічний ц ентр" Гоголь Т.Г. та Загоруйко М.В. прийнято рішення про прип инення товариства, початок п роцедури ліквідації та призн ачення ліквідатором Загоруй ко М.В.

12.10.09р. цими ж особами при йнято рішення про звернення до господарського суду із за явою про порушення справи пр о банкрутство ТОВ "Українськ ий екологічний центр" у зв'язк у з тим, що у підприємства відс утні будь-які активи і воно не спроможне погасити кредитор ську заборгованість перед ДП І у Малиновському районі м.Од еси, ТОВ "Офісно-промисловий т ермінал" та ОСОБА_1 у загал ьній сумі 192 784,82грн.

Справа про банкрутст во ТОВ "Український екологіч ний центр" порушена за заявою ліквідатора товариства на п ідставі ст. 51 Закону України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом".

У відповідності до п.1 ст.105 Цивільного кодексу Украї ни учасники юридичної особи, що прийняли рішення про прип инення юридичної особи, зобо в'язані негайно письмово пов ідомити про це орган, що здійс нює державну реєстрацію, яки й вносить до єдиного державн ого реєстру відомості про те , що юридична особа перебуває у процесі припинення.

Згідно із ст.18 Закону Україн и “Про державну реєстрацію ю ридичних осіб та фізичних ос іб - підприємців”якщо відомо сті, що підлягають внесенню д о Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичн их осіб - підприємців, не бул и до нього внесені, вони не мож уть бути використані в спорі з третьою особою.

Статтею 34 цього Закону встановлена необхідність вн есення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємц ів запису про рішення щодо пр ипинення юридичної особи та порядок внесення такого запи су.

Проте, докази письмов ого повідомлення державного реєстратора про прийняття 28.0 9.2009 р. засновниками ТОВ "Україн ський екологічний центр" ріш ення про його припинення в ма теріалах справи відсутні.

Тобто боржник не нада в до суду належних доказів на підтвердження дотримання ним порядку прийняття рішен ня про припинення юридичної особи.

Всупереч приписам ст .ст.34,43 ГПК України, господарськ ий суд зазначених обставин с прави не дослідив та не дав їм належної правової оцінки.

Окрім того, відповідн о до вимог ч.4 ст.105 ЦК України, ко місія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих з асобах масової інформації , в яких публікуються відомост і про державну реєстрацію юр идичної особи, що припиняєть ся, повідомлення про припине ння юридичної особи та про по рядок і строк заявлення кред иторами вимог до неї. Цей стро к не може становити менше дво х місяців з дня публікації по відомлення про припинення юр идичної особи.

Тобто, звернення з зая вою про порушення справи про банкрутство та порушення су дом провадження за спрощеною процедурою, відповідно до ст .51 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом", можливе лише після закі нчення строку, який передбач ений ч.4 ст.105 ЦК України. Після р озміщення комісією з припине ння юридичної особи в друков аних засобах інформації пові домлення про припинення юрид ичної особи, в порядку ч. 4 ст. 105 Ц К України, цей факт стає загал ьновідомим.

Між тим, до заяви про п орушення справи про банкрутс тво не додано доказів вміщен ня в друкованих засобах масо вої інформації публікації ог олошення про припинення цьог о товариства шляхом ліквідац ії.

Матеріали справи не м істять оригіналу або копії Б юлетеню державної реєстраці ї, з наявним у ньому оголошенн ям про припинення ТОВ "Україн ський екологічний центр", як т о передбачено статтею 22 Закон у України "Про державну реєст рацію юридичних осіб та фізи чних осіб - підприємців", згі дно якої рішення про прийнят тя засновниками (учасниками) або уповноваженим ними орга ном щодо припинення юридично ї особи підлягає опублікуван ню в спеціалізованому друков аному засобі масової інформа ції.

Господарський суд за значених обставин не переві рив та необґрунтовано прийшо в до висновку про достатніст ь підстав для порушення пров адження у справі про банкрут ство за спрощеною процедурою .

За змістом частини 5 с татті 60 ГК України, яка регулю є загальний порядок ліквідац ії суб'єкта господарювання, в бачається, що ліквідаційна к омісія оцінює наявне майно с уб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховуєт ься з кредиторами, складає лі квідаційний баланс та подає його власнику або органу, яки й призначив ліквідаційну ком ісію. Достовірність та повно та ліквідаційного балансу по винні бути перевірені у вста новленому законодавством по рядку.

Відповідно до вимог ч. 1 ст.1 11 ЦК України ліквідаційна ком ісія після закінчення строку для пред'явлення вимог креди торами складає проміжний лік відаційний баланс, який міст ить відомості про склад майн а юридичної особи, що ліквіду ється, перелік пред'явлених к редиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Пром іжний ліквідаційний баланс з атверджується учасниками юр идичної особи або органом, як ий прийняв рішення про лікві дацію юридичної особи.

Як вбачається із матеріалі в справи, до заяви про порушен ня провадження по справі лік відатором ТОВ "Український е кологічний центр" фінансовий звіт суб'єкта малого підприє мництва (баланс підприємства - боржника станом на 30.09.09р.) та зв іт про фінансові результати за 9 місяців 2009року, який, з огля ду на вимоги ст. 111 ЦК України, н е містить даних щодо перелік у пред'явлених кредиторами в имог та результатів їх розгл яду. Місцевий господарський суд на зазначену обставину у ваги також не звернув.

Отже, враховуючи наведені в имоги чинного законодавства , необхідними передумовами д ля звернення із заявою про по рушення провадження у справі про банкрутство боржника у п орядку статті 51 Закону про бан крутство є: оцінка вартості н аявного майна боржника, публ ікація оголошення згідно з в имогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обся гу кредиторської заборгован ості, повідомлення органу де ржавної податкової служби пр о ліквідацію підприємства, в ідповідно до пункту 8.1 п.п. 8.1.1. По рядку обліку платників подат ків, зборів (обов'язкових плат ежів), затвердженого Наказом Державної податкової адміні страції України № 80 від 19.02.1998, та складання проміжного ліквід аційного балансу. Крім того, з вернення до суду з такою заяв ою можливо лише після закінч ення строку, передбаченого с таттею 105 ЦК України.

Судова колегія наголошує, щ о докази на підтвердження ци х обставин повинні бути нада ні заявником господарському суду саме на момент порушенн я справи про банкрутство за с прощеною процедурою.

Аналізуючи матеріали спра ви, судова колегія прийшла до висновку, що суд першої інста нції, в порушення вимог статт і 43 ГПК України, не дослідив об ставини наявності чи відсутн ості, передбачених Законом У країни "Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом" прав ових підстав для порушення п ровадження у справі про банк рутство, в порядку передбаче ному статтею 51 Закону, та не на дав правової оцінки змісту п оданої ліквідатором ТОВ "Укр аїнський екологічний центр" заяви про визнання підприєм ства банкрутом, не дослідив д отримання заявником вимог ст атей 104, 105, 110 111 ЦК України та статт і 60 ГК України.

За вказаних обставин, здійс нене у справі провадження не може вважатися законним з мо менту його порушення.

З огляду на викладен е, ухвала господарського суд у від 23.03.2010р., як прийнята з поруш енням норм матеріального та процесуального права, залиш атись чинною не може та підля гає скасуванню, а справа - пере дачі до суду першої інстанці ї для розгляду зі стадії прий няття заяви про порушення сп рави про банкрутство.

Водночас, судова коле гія звертає увагу, що у зв'язку із скасуванням ухвали від 23.03.2 010р. місцевому господарському суду необхідно вирішити пит ання про внесення до Єдиного державного реєстру юридични х осіб та фізичних осіб - під приємців відповідного запис у щодо юридичної особи - ТОВ "Український екологічний це нтр", згідно Закону України “П ро державну реєстрацію юриди чних осіб та фізичних осіб - підприємців".

Керуючись ст.ст.85,103-106 ГПК України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційн у скаргу ДПІ у Малиновському районі м.Одеси задовольнити частково .

Ухвалу господарсько го суду Одеської області від 23.03.2010р. у справі №7/493-09-5785 - скасуват и.

Справу направити на р озгляд до господарського суд у Одеської області на стадію прийняття заяви про порушен ня справи про банкрутство.

Головуючий суддя Г.А. Єрмілов

Суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Повний текст постанови складено 21.03.11р.