Постанова

від 16.03.2011 по справі 5/173б

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

16.03.2011 р. справа № 5/173б

Донецький апеляційний г осподарський суд у складі ко легії суддів:

головуючого:

суддів Запорощенка М.Д.

Дучал Н.М. , Калантай М.В.

за участю

представників сторін:

від скаржника: не з"явився

від боржника:

арбітражний керуючий: не з"явився

Карауш Ю.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляцій ну скаргу Державної податкової інспекції у Петровському рай оні м.Донецьк

на ухвалу господарськог о суду Донецької області

від

на постанову

господарського суду

від 01.11.10 року

Донецької області

25.11.10року

у справі № 5/173б (суддя Чорненька І.К. )

за заявою боржника Товариства з обмеженою в ідповідальністю "КОЛАНСЬКИ Т РЕЙД-УКРАЇНА" м.Донецьк

про банкрутство

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарськог о суду Донецької області від 01.11.10р. порушено провадження у с праві № 5/173б про банкрутство з а заявою Товариства з обмеже ною відповідальністю «КОЛАН СЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»м. Донець к , в порядку ст. 51 Закону Україн и «Про відновлення платоспро можності боржника або визнан ня його банкрутом».

Постановою господарськог о суду Донецької області від 25.11.2010р. визнано банкрутом боржн ика Товариство з обмеженою в ідповідальністю „КОЛАНЬСКИ ТРЕЙД - УКРАЇНА”, м. Донецьк, розташоване за адресою: 83111, м. Д онецьк, Петровський район, ву лиця Стаханова, буд. 7А; код ЄДР 34583686.

Відкрито ліквідаційну про цедуру строком на шість міся ців до 25.05.2011р.

Ліквідатором по справі при значено арбітражного керуюч ого Карауш Юлію Вікторівну, л іцензія: серії НОМЕР_1 (адр еса: АДРЕСА_1; ідентифікац ійний код НОМЕР_2).

Приписано ліквідатору:

- у 5 денний термін опублікув ати оголошення про визнання божника банкрутом та відкрит тя ліквідаційної процедури в офіційних друкованих органа х;

- до закінчення строку лікві даційної процедури, надати с уду звіт та ліквідаційний ба ланс з доданими документами, передбаченими ст. 32 Закону Ук раїни “Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом”.

Постанова суду мотивована тим , що боржник не має достат ніх активів та грошових кошт ів, наявних на відкритому бан ківському рахунку, достатніх для погашення кредиторської заборгованості.

Державна податкова інспек ція у Петровському районі м.Д онецька, не погоджуючись з Ух валою та Постановою господар ського суду, звернулася з апе ляційною скаргою про їх скас ування , так як вважає, що їх ви несено необґрунтовано , з пор ушенням норм матеріального та процесуального права.

В обґрунтування своїх вимо г посилається на те, Товарист во з обмеженою відповідальні стю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА »код ЄДРПОУ 34583686 знаходиться н а податковому обліку в ДПІ у П етровському районі м.Донець ка як платник податків з 05.09.06р. з а № 1311/2-ОПП. Відомості щодо пер ебування підприємства у про цесі припинення до ДПІ від То вариства з обмеженою відпові дальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-У КРАЇНА» не надходили , що на д умку скаржника , є підставою в важати що ліквідатором боржн ика не дотримані вимоги ч. 1 ст . 105 Цивільного кодексу Україн и . Згідно з нормами чинного за конодавства ліквідаційною комісією не було повідомлено ДПІ у Петровському районі м.Д онецька про порядок та строк и заявлення кредиторських ви мог та про припинення юридич ної особи у письмовому вигля ді.

Боржник , Товариство з обме женою відповідальністю «КОЛ АНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА», у відз иві б/н від 21.02.11р проти вимог та доводів скаржника заперечує , вважає їх необґрунтованими . При цьому , зауважує на тому , що апелянт , відповідно до ст. 91 Господарського процесуаль ного кодексу України не вход ить до переліку осіб , що мают ь право подати апеляційну ск аргу . Крім того , посилається на те , що відповідно до ст. 35 За кону України «Про державну р еєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» , на яку посилається апелянт, обов' язок по наданню відом остей щодо припинення юридич ної особи лежить на державно му реєстраторі , а не на боржни ку. До того ж, зауважу на тому , щ о відповідно до листа № 521 від 19 .01.11р. Управління державної реє страції Донецької міської ра ди 26.01.10р. до ЄДР було внесено за пис щодо юридичної особи Тов ариство з обмеженою відповід альністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УК РАЇНА»: запис № 12661100001020657 ( внесенн я рішення засновників щодо п рипинення юридичної особи). В той же день Держкомпідприєм ництво передало відомості що до вчиненої реєстраційної ді ї всім органам , які за законом беруть участь в електронном у обміні даними , зокрема - ДП А України. 28.01.10р. ДПА України еле ктронно підтвердила отриман ня зазначеної вище реєстраці йної дії та постановку її на о блік. Відомості про підтверд ження отримання даних та по становку на облік містяться в ЄДР.

Арбітражний керуючий ( лікв ідатор) Карауш Ю.В. у відзиві № 87 від 24.02.11р. на апеляційну скарг у та особисто в судовому засі данні проти вимог та доводів заявника апеляційної скарги заперечує , вважає їх необґру нтованими.

В нинішнє судове засідання представники боржника та ск аржника не з' явились. Поваж них причин нез' явлення суду не повідомлено , про час та мі сце розгляду апеляційної ска рги сторони були сповіщені н алежним чином.

Зважаючи на вищенаведене, достатність наданих сторона ми доказів та керуючись ст.75 Г осподарського процесуально го кодексу України - справа р озглядається за наявними в н ій матеріалами.

Згідно зі ст. 101 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни апеляційний господарс ький суд не зв' язаний довод ами апеляційної скарги і пер евіряє законність і обґрунто ваність рішення місцевого г осподарського суду в повному обсязі.

Розглянувши матеріали спр ави та заслухавши пояснення арбітражного керуючого (лікв ідатора), що була присутня в су довому засіданні , судова кол егія встановила.

Ухвалою господарського су ду Донецької області від 01.11.10р . порушено провадження у спра ві № 5/173б про банкрутство за за явою Товариства з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬК И ТРЕЙД-УКРАЇНА»м. Донецьк , в порядку ст. 51 Закону України « Про відновлення платоспромо жності боржника або визнання його банкрутом».

Постановою господарськог о суду Донецької області від 25.11.2010р. визнано банкрутом боржн ика Товариство з обмеженою в ідповідальністю „КОЛАНЬСКИ ТРЕЙД - УКРАЇНА”, м. Донецьк, розташоване за адресою: 83111, м. Д онецьк, Петровський район, ву лиця Стаханова, буд. 7А; код ЄДР 34583686.

Відкрито ліквідаційну про цедуру строком на шість міся ців до 25.05.2011р.

Ліквідатором по справі при значено арбітражного керуюч ого Карауш Юлію Вікторівну, л іцензія: серії НОМЕР_1 (адр еса: АДРЕСА_1; ідентифікац ійний код НОМЕР_2).

Приписано ліквідатору:

- у 5 денний термін опублікув ати оголошення про визнання божника банкрутом та відкрит тя ліквідаційної процедури в офіційних друкованих органа х;

- до закінчення строку лікві даційної процедури, надати с уду звіт та ліквідаційний ба ланс з доданими документами, передбаченими ст. 32 Закону Ук раїни “Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом”.

Перевіривши повноту встан овлених судом першої інстанц ії обставин справи та правил ьність їх юридичної оцінки, з аслухавши пояснення та довод и арбітражного керуючого (лі квідатора), що була присутня в засіданні суду, колегія судд ів Донецького апеляційного г осподарського суду дійшла ви сновку про не обґрунтованіст ь апеляційної скарги, та відп овідність оскарженого судов ого акта зі справи вимогам чи нного законодавства та обста винам справи з таких підстав .

Згідно зі ст.41 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни господарські суди роз глядають справи про банкрутс тво у порядку провадження, пе редбаченому цим Кодексом , з у рахуванням особливостей, вст ановлених Законом України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом" .

Відповідно до ст. 1 Закону Ук раїни "Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом" непла тоспроможність - це неспромо жність суб'єкта підприємниць кої діяльності виконати післ я настання встановленого стр оку їх сплати грошові зобов'я зання перед кредиторами, зок рема із заробітної плати, а та кож виконати зобов'язання що до сплати податків і зборів (о бов'язкових платежів) не інак ше, як через відновлення плат оспроможності.

Як вбачається з матеріалів справи , та про це вже було поз начено вище , боржник , Товарис тво з обмеженою відповідальн істю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇН А» м. Донецьк звернулось до го сподарського суду Донецької області про визнання боржни ка банкрутом в порядку ст. 51 За кону України „Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м ” .

Статтею 51 Закону визначені особливості застосування пр оцедури банкрутства до боржн ика, що ліквідується власник ом.

Відповідно до частини 1 ста тті 51 Закону, якщо вартості ма йна боржника - юридичної особ и, щодо якого прийнято рішенн я про ліквідацію, недостатнь о для задоволення вимог кред иторів, така юридична особа л іквідується в порядку, перед баченому цим Законом. У разі в иявлення зазначених обстави н ліквідатор (ліквідаційна к омісія) зобов'язані звернути ся в господарський суд із зая вою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Згідно з частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України к омісія з припинення юридично ї особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомос ті про державну реєстрацію ю ридичної особи, що припиняєт ься, повідомлення про припин ення юридичної особи та про п орядок і строк заявлення кре диторами вимог до неї. Цей стр ок не може становити менше дв ох місяців з дня публікації п овідомлення про припинення ю ридичної особи.

За приписами частини 1 стат ті 111 Цивільного кодексу Украї ни ліквідаційна комісія післ я закінчення строку для пред 'явлення вимог кредиторами с кладає проміжний ліквідацій ний баланс, який містить відо мості про склад майна юридич ної особи, що ліквідується, пе релік пред'явлених кредитора ми вимог, а також про результа ти їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний б аланс затверджується учасни ками юридичної особи або орг аном, який прийняв рішення пр о ліквідацію юридичної особи .

За змістом частини 5 статті 60 Господарського кодексу Укр аїни, яка регулює загальний п орядок ліквідації суб'єкта г осподарювання, вбачається, щ о ліквідаційна комісія оціню є наявне майно суб'єкта госпо дарювання, який ліквідується , і розраховується з кредитор ами, складає ліквідаційний б аланс та подає його власнику або органу, який призначив лі квідаційну комісію. Достовір ність та повнота ліквідаційн ого балансу повинні бути пер евірені у встановленому зако нодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазна чені вимоги закону, необхідн ими передумовами для звернен ня із заявою про порушення пр овадження у справі про банкр утство боржника у порядку ст атті 51 Закону України "Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом" є: оцінка вартості н аявного майна боржника, публ ікація оголошення згідно з в имогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обся гу кредиторської заборгован ості, повідомлення органу де ржавної податкової служби пр о ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквід аційного балансу. Крім того, з вернення до суду з такою заяв ою можливо лише після закінч ення строку, передбаченого с таттею 105 ЦК України.

Як вбачається із матеріалі в справи, 17.12.09р. засновниками Т овариства з обмеженою відпов ідальністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД -УКРАЇНА» м. Донецьк було прий нято рішення ( протокол № 6 ) лі квідувати ТОВ «КОЛАНСЬКИ ТРЕ ЙД-УКРАЇНА», м.Донецьк відпов ідно до діючого законодавств а України.

Матеріалами справи підтве рджується, що на виконання ви мог ст.25 Закону України „Про в ідновлення платоспроможнос ті боржника або визнання йог о банкрутом" в ході ліквідаці йної процедури ліквідатором проведені заходи, направлен і на виявлення кредиторів, ма йна банкрута та погашення кр едиторської заборгованості .

В Бюлетені державної реєст рації ( № 143(3) 2010р.) 09.02.10р. була здійсн ена публікація оголошення пр о ліквідацію Товариства з об меженою відповідальністю «К ОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»м. До нецьк за рішенням засновникі в та створення ліквідаційної комісії.

Ліквідатором була проведе на інвентаризація майна Това риства з обмеженою відповіда льністю «КОЛАНСЬКИ ТРЕЙД-УКР АЇНА»м. Донецьк, складений пр оміжний баланс станом на 30.04.2010р ., який був затверджений на зас іданні загальних зборів учас ників Товариства з обмеженою відповідальністю «КОЛАНСЬК И ТРЕЙД-УКРАЇНА»м. Донецьк 26.08 .2010р.

В Єдиний державний реєстр ю ридичних осіб та фізичних ос іб - підприємців внесено зап ис про те, що Товариство з обме женою відповідальністю „КОЛ АНЬСКИ ТРЕЙД - УКРАЇНА” знах одиться в стані припинення п ідприємницької діяльності (В итяг з Єдиного державного ре єстру юридичних осіб та фізи чних осіб - підприємців серія АД № 085829 „Запис 1”).

Після опублікування відом остей про припинення юридичн ою особи - Товариства з обмеже ною відповідальністю „КОЛАН ЬСКИ ТРЕЙД - УКРАЇНА” до лік відатора з грошовими вимогам и звернулись кредитори:

- Товариство з обмеженою від повідальністю „ЮТШЕНКА КОЛІ АН” на суму 1 619 006,00грн.;

- Товариство з обмеженою від повідальністю „ЗІОЛОПЛЕКС” на суму 1 927 407,00грн.

До заяви про порушення спра ви додані документи про наяв ність кредиторської заборго ваності у боржника на загаль ну суму 3 546 413,00грн.

Згідно заяви та проміжного ліквідаційного балансу стан ом на 30.04.2010р. активи боржника ск ладають 917,1тис.грн.

Таким чином майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

Ліквідатором ТОВ „КОЛАНЬС КИ ТРЕЙД - УКРАЇНА” прийнято рішення звернутись до госпо дарського суду Донецької обл асті із заявою про порушення справи про банкрутство Това риства з обмеженою відповіда льністю „КОЛАНЬСКИ ТРЕЙД - У КРАЇНА” відповідно до ст. 51 За кону України „Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м”.

Таким чином , матеріалами с прави підтверджено дотриман ня позасудової процедури сам оліквідації боржника, яка є о бов'язковою передумовою для порушення провадження у спра ві про банкрутство за статте ю 51 Закону.

Відповідно до вимог ч. 1 ст . 51 Закону про банкрутство, якщ о вартості майна боржника - юр идичної особи, щодо якого при йнято рішення про ліквідацію , недостатньо для задоволенн я вимог кредиторів, така юрид ична особа ліквідується в по рядку, передбаченому цим Зак оном. У разі виявлення зазнач ених обставин ліквідатор (лі квідаційна комісія) зобов'яз аний звернутися до господарс ького суду із заявою про пору шення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Необхідною передумовою дл я звернення з такою заявою є д отримання ліквідатором (лікв ідаційною комісією) вимог ци вільного та господарського з аконодавства щодо добровіль ної ліквідації юридичної осо би, зокрема: оцінка вартості н аявного майна боржника, публ ікація оголошення, згідно з в имогами ст. 105 ЦК України з мето ю виявлення кредиторів та вс тановлення повного обсягу кр едиторської заборгованості , повідомлення органу держав ної податкової служби про лі квідацію підприємства та скл адання проміжного ліквідаці йного балансу.

У зв'язку з чим органи держа вної податкової служби після публікації оголошення та от римання повідомлення про лік відацію підприємства повинн і здійснити позапланову пере вірку суб'єкта господарюванн я в двомісячний термін (ч. 4 ст. 1 05 Цивільного кодексу України ).

Порядок виявлення кредито рів по ст. 51 Закону про банкрут ство передбачений шляхом опу блікування оголошення в офіц ійному друкованому органі. У зв'язку з цим усі кредитори, в т. ч. і органи державної подат кової служби, зобов'язані в мі сячний термін звернутися з г рошовими вимогами до ліквіда тора банкрута. Іншого порядк у повідомлення кредиторів, ніж публікація в офіційному друкованому органі, статт я 51 Закону про банкрутство не передбачає, в т. ч. і письм ового повідомлення безпосер едньо органів державної пода ткової служби.

Якщо державна податкова сл ужба вважає, що боржник ненал ежним чином виконував свої з обов'язання щодо сплати пода тків, то вона не позбавлена мо жливості здійснити позаплан ову перевірку банкрута в міс ячний термін з моменту відпо відної публікації в офіційно му друкованому органі.

Відповідно до положень ст. 3 3 Господарського процесуальн ого кодексу України кожна ст орона повинна довести ті обс тавини, на які вона посилаєть ся як на підставу своїх вимог і заперечень.

За приписами ч. 1 ст. 32 цього ж к одексу доказами у справі є бу дь-які фактичні дані, на підст аві яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи від сутність обставин, на яких ґр унтуються вимоги і заперечен ня сторін, а також інші обстав ини, які мають значення для пр авильного вирішення господа рського спору.

Таким чином , апеляційна ска рга Державної податкової інс пекції у Петровському район і м.Донецька не підлягає задо воленню , оскільки доводи та в имоги скаржника не підтвердж ені жодним з належних та допу стимих доказом.

Крім того , судова колегія вважає необхідним зауважити на тому , що відповідно до лис та № 521 від 19.01.11р. Управління держ авної реєстрації Донецької м іської ради (наданого до мате ріалів справи боржником та л іквідатором) 26.01.10р. до ЄДР було внесено запис щодо юридично ї особи Товариство з обмежен ою відповідальністю «КОЛАНС ЬКИ ТРЕЙД-УКРАЇНА»: запис № 126611 00001020657 ( внесення рішення заснов ників щодо припинення юридич ної особи). В той же день Держк омпідприємництво передало в ідомості щодо вчиненої реєст раційної дії всім органам , як і за законом беруть участь в е лектронному обміні даними , з окрема - ДПА України. 28.01.10р. ДПА України електронно підтверд ила отримання зазначеної вищ е реєстраційної дії та поста новку її на облік. Відомості п ро підтвердження отримання даних та постановку на облік містяться в ЄДР.

На підставі викладеного, су дова колегія дійшла висновк у, що Постанова господарсько го суду відповідає фактични м обставинам справи та чинно му законодавству, а мотиви з я ких надана апеляційна скарга не можуть бути визнані підст авами для її скасування.

Керуючись ст.ст. 91,99, 101, 103, 105, 106 Гос подарського процесуального кодексу України , суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Дер жавної податкової інспекції у Петровському районі м.Доне цька на Ухвалу господарсько го суду Донецької області ві д 01.11.2010р. та Постанову господа рського суду Донецької облас ті від 25.11.2010р. у справі № 5/173б - зал ишити без задоволення.

Ухвалу господарського суд у Донецької області від 01.11.2010р. та Постанову господарсько го суду Донецької області ві д 25.11.2010р. у справі № 5/173б - без змін .

Справу № 5/173б передати для по дальшого розгляду до господа рського суду Донецької облас ті.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття. Пост анову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищог о господарського суду Україн и у касаційному порядку чере з апеляційний господарський суд.

Результати розгляду апеля ційної скарги оголошені в су довому засіданні.

Повний текст постанови під писаний 16.03.11р.

Головуючий М.Д. Зап орощенко

Судді: Н.М. Дучал

М.В. Калантай