Постанова

від 29.03.2011 по справі 12807/10/2070

ХАРКІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Харківський окружний ад міністративний суд

61004 м. Харків вул. Мар'їнс ька, 18-Б-3

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 березня 2011 р. № 2-а- 12807/10/2070

Харківський окружний адм іністративний суд у складі:

головуючого судді - Заічко О.В.

за участю секретаря судово го засідання - Басовій Н.М

за участю представників ст орін:

позивача - Ткаченко О.В.,

відповідача - Караульної Ю.Л.,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні в приміще нні суду в м. Харкові адмініст ративну справу за позовом

Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Компанія з у правління активами

"Грі"

до Державної податкової інс пекції у Київському районі м . Харкова

про визнання податкових пові домлень-рішень недійсними, -

В С Т А Н О В И В:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління актив ами "Грі", звернулось до Харків ського окружного адміністра тивного суду з позовом, в яком у просить визнати недійсними податкові повідомлення-ріше ння Державної податкової інс пекції у Київському районі м . Харкова № 0000532200/0 від 07.09.2010р., № 0000532200/1 в ід 06.10.2010р. про визначення податк ового зобов"язання з податку на прибуток у розмірі 445024,50 грн.

В обґрунтування позову поз ивач вказав, що спірні податк ові повідомлення - рішення є протиправними і підлягають скасуванню, бо були винесені ДПІ у Київському районі м. Хар кова на підставі акту переві рки, висновки якого не відпов ідають дійсності.

У судовому засіданні предс тавник позивача позовні вимо ги підтримав в повному обсяз і, надав пояснення аналогічн і викладеному в позові.

Представник відповідача з аперечував проти адміністр ативного позову, просив суд в ідмовити в його задоволенні в повному обсязі, посилаючис ь на те, що оскаржені податков і повідомлення-рішення винес ені ним у відповідності до ви мог чинного законодавства Ук раїни та є законними та обґру нтованими.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, дослідивши подані сторонами докази, все бічно і повно з'ясувавши всі ф актичні обставини, на яких ґр унтуються позовні вимоги та заперечення, об'єктивно оцін ивши докази, які мають значен ня для розгляду справи і вирі шення спору по суті суд дійшо в до висновку, що позовні вимо ги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Судом встановлено, що на під ставі направлень від 03.08.10Р. №836, в ід 17.08.10Р. № 893 згідно ч. 1 ст. 11-1 Закон у України від 04.12.1990р. № 509-ХІІ "Про д ержавну податкову службу в У країні" та відповідно до план у-графіка, фахівцями ДПІ у Киї вському районі м. Харкова про ведена планова документальн а перевірка фінансово-господ арської діяльності з питань дотримання Товариством з обм еженою відповідальністю "Ком панія з управління активами "ГРІ" (далі по тексту ТОВ «КУА Г РІ») вимог податкового, валют ного та іншого законодавства за період з 11.04.2007р. по 30.06.2010р. Термі н проведення перевірки було подовжено на підставі наказу керівника ДПІ у Київському р айоні м. Харкова від 16.08.2010р. за № 8 50.

В ході перевірки встановле ні порушення: п.п. 4.1.6. п.4.1 ст.4, п .16.4. ст.16 Закону України "Про опо даткування прибутку підприє мств", що привело до заниження податку на прибуток на загал ьну суму 296 655,00 грн., в тому числ і за І квартал 2008 року в сумі 225250,0 0 грн., за півріччя 2008 року у сумі 225216,00 грн., за 3 квартали 2008 року у с умі 225166,00 грн., за 2008 рік у сумі 225166,00 г рн., за 3 квартали 2009 року у сумі 7 1489,00 грн., за 2009 рік у сумі 71489,00 грн.

Судом встановлено, що згі дно договору купівлі-продажу паперів від 30.11.2007 року № Б 1162, укл адених з ВАТ "Мегабанк" (код Є ДРПОУ: 09804119), ТОВ "КУА "ГРІ" було зд ійснено придбання акцій ВАТ "Картон", код ЄДРПОУ: 32688244 у кільк ості 3602280 шт. на суму 900570,00 грн. (акт п риймання-передачі цінних пап ерів від 04.01.2008р.).

Розрахунки за цінні папери були здійснені згідно догов ору міни цінних паперів на су му 900570,0 грн.

Згідно договору купівлі-пр одажу цінних паперів від 06.02.2008 р оку № Г005/08-Д; 0206/1-Б, укладених з ЗАТ "Фінансова компанія "М-Брок" (к од ЄДРПОУ: 31556656) ТОВ "КУА "ГРІ" було здійснено продаж акцій ВАТ "К артон" у кількості 3602280 шт. на сум у 901000,00 грн. (акт приймання перед ачі цінних паперів від 11.02.2008р.).

Розрахунки за акції провод ились грошовими коштами.

Грошові кошти в оплату за а кції надійшли на розрахунков ий рахунок ТОВ "КУА «ГРІ». 07.02.2008р . у сумі 901000,00 грн. відповідно до п латіжного доручення № б/н від 07.02.2008р. з призначенням платежу «за акції згідно договору Г005/ 08-Д; 0206/1-Б від 06.02.2008р.».

Емітент акцій ТОВ "Картон" ( к од за ЄДРПОУ: 32688244).

Відповідно довідки з Єдино го державного реєстру юридич них осіб та фізичних осіо-під приємців № 6664439 станом на 11.08.2010р., Т ОВ "Картон" внесено запис та на зву реєстраційної дії: 20.03.2007р., 1 2 24 131 0000 035369, внесення судового ріше ння щодо припинення юридично ї особи, що не пов'язано з її ба нкрутством.

Рішенням Господарського с уду Дніпропетровської облас ті від 27.02.07р. справа № А2/113-07 прип инено юридичну особу ТОВ "Кар тон". Постанова набрала закон ної сили з 12.07.2007 р.

Згідно договору купівлі-пр одажу цінних паперів від 03.07.2009 р оку № Г005/09-Д; Д-090703/5, укладених з ТО В "Компанія "М-Брок" (код ЄДРПОУ : 35970413), ТОВ "КУА «ГРІ» було здійсн ено продаж акцій ВАТ "Укрспец енергомаш" у кількості 1143827 шт. н а суму 285956,75 грн. (акт приймання п ередачі цінних паперів від 10.0 7.2009р.).

Розрахунки за акції провод ились шляхом заліку зустрічн их вимог на підставі додатко вої угоди № 1 від 10.07 2009р. до догово ру Г005/09-Д; Д-090703/5 від 03.07.2009р.

Станом на 30.06.2010р. заборговані сть по даному контракту відс утня.

Відповідно довідки з Єдино го державного реєстру юридич них осіб та фізичних осіб-під приємців № 6664470 станом на 11.08.2010р., В АТ "Укрспеценергомаш" внесен о запис та назву реєстраційн ої дії : 08.05.2009, 1 224 113 0003 020858, внесення су дового рішення щодо припинен ня юридичної особи, що не пов'я зано з її банкрутством.

Рішенням Господарського с уду Дніпропетровської облас ті від 31.03.09р. справа №

А2/1307-07 при пинено юридичну особу ВАТ "Ук рспеценергомаш". Постанова н абрала

законної сили з 13.04.200 9 р.

Акції ВАТ "Укрспеценергома ш", ТОВ "Картон" не відповідают ь визначенню цінних паперів, згідно п. 1.4 ст. 1 Закону № 334 та ст. 1 Закону України № 3480 -IV "Про цінн і папери і фондовий ринок" та н е можуть бути:

- враховані у складі доходів (фінансових результатів від операцій з акціями) у

відповідності з п. 7.6.4 ст. 7 Зак ону № 334.

- враховані у складі витрат (фінансових результатів від операцій з акціями) у відпові дності з п. 7.6.3 ст. 7 Закону № 334 .

Внаслідок порушення п.п.7.6.3 п .7.6 ст.7 Закону № 334 ТОВ „КУА „ГРІ" у І кварталі 2008 року завищено ви трати від операцій з акціями в сумі 900570,00 грн. Внаслідок пору шення вимог п.п.7.6.4 п.7.6 ст.7 Закону № 334 ТОВ "КУА "ГРІ" завищено дохо ди (фінансові результати від операцій з акціями) в сумі 901000, 00 грн. у І кварталі 2008 року та в с умі 285956,75 грн. у 3 кварталі 2009 року.

Відповідно до ст. 177 Цивільно го кодексу України від 16.01.2003р. № 435- IV: "Об'єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та ці нні папери, інше майно, майнов і права, результати робіт, пос луги, результати інтелектуал ьної, творчої діяльності, інф ормація, а також інші матеріа льні і нематеріальні блага."

Відповідно до ст.178 Цивільно го кодексу України від 16.01.2003р. № 435-ІУ: „Об'єкти цивільних прав м ожуть вільно відчужуватися а бо переходити від однієї осо би до іншої в порядку правона ступництва чи спадкування аб о іншим чином, якщо вони не вил учені з цивільного обороту, а бо не обмежені в обороті, або н е є невід'ємними від фізичної чи юридичної особи."

Згідно ст.42 Господарського кодексу України від 16.01.2003р. № 436-І У: „Підприємництво - це самост ійна, ініціативна, системати чна, на власний ризик господа рська діяльність, що здійсню ється суб'єктами господарюва ння (підприємцями) з метою дос ягнення економічних і соціал ьних результатів та одержанн я прибутку" та згідно ст.49 цьог о Кодексу: „Підприємці зобов 'язані не... порушувати права .... держави. За завдані шкоду і зб итки підприємець несе .... вста новлену законом відповідаль ність."

Пунктом 1.4 статті 1 Закону № 334 визначено, що цінний папір - до кумент, що засвідчує право во лодіння або відносини позики та відповідає вимогам, устан овленим законодавством про ц інні папери.

Законодавством про цінні п апери, зокрема Законом Украї ни «Про цінні папери та фондо вий ринок», наведено тлумаче ння таких термінів:

цінні папери - документи вст ановленої форми з відповідни ми реквізитами, що посвідчую ть грошові або інші майнові п рава, визначають взаємовідно сини особи, яка їх розмістила (видала), і власника та передб ачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщен ня, а також можливість переда чі прав, що випливають із цих д окументів, іншим особам;

акція - іменний цінний папір , який посвідчує майнові прав а його власника (акціонера), що стосуються акціонерного тов ариства, включаючи право на о тримання частини прибутку ак ціонерного товариства у вигл яді дивідендів та право на от римання частини майна акціон ерного товариства у разі йог о ліквідації, право на управл іння акціонерним товариство м, а також немайнові права, пер едбачені Цивільним кодексом України та законом, що регулю є питання створення, діяльно сті та припинення акціонерни х товариств.

Відповідно ст.1 Закону Украї ни від 18.06.1991 № 1201-ХП "Про цінні папе ри і фондову біржу" цінні папе ри - грошові документи, що засв ідчують право володіння або відносини позики, визначають взаємовідносини між особою, яка їх випустила, та їх власни ком і передбачають, як правил о, виплату доходу у вигляді ди відендів або процентів, а так ож можливість передачі грошо вих та інших прав, що випливаю ть з цих документів, іншим осо бам.

Пунктом 1 статті 20 Закону Укр аїни „Про акціонерні товарис тва" визначено, акція товарис тва посвідчує корпоративн і права акціонера щодо цьо го акціонерного товариства.

Відповідно до пункту 8 стат ті 2 Закону України „Про акціо нерні товариства» корпорати вні права - сукупність майнов их і немайнових прав акціоне ра-власника акцій товариства , які випливають з права власн ості на акції, що включають пр аво на участь в управлінні а кціонерним товариством, от римання дивідендів та акти вів акціонерного товариств а у разі його ліквідації відп овідно до закону, а також інші права та правомочності пере дбачені законом чи статутним и документами.

Статтею 59 Господарського ко дексу України визначено, що с касування державної реєстра ції позбавляє суб'єкта госпо дарювання статусу юридичної особи і є підставою для вилуч ення його з державного реєст ру.

Суб'єкт господарювання вва жається ліквідованим з дня в несення до державного реєстр у запису про припинення його діяльності.

Також статтею 22 Закону Укра їни „Про господарські товари ства" визначено, що ліквідаці я товариства вважається заве ршеною, а товариство таким, що припинило свою діяльність, з моменту внесення запису про це до державного реєстру.

Таким чином, у разі припинен ня діяльності акціонерного т овариства припиняється і пра во власника акцій на отриман ня прибутку, право на управлі ння тощо, тобто з цього часу ра ніше випущені акції не можут ь посвідчувати корпоративні права акціонера щодо цього а кціонерного товариства і бут и об'єктом цивільно-правових угод.

Статтею 1 Закону № 334 зазначен о терміни, які вживаються в ць ому Законі. Так, згідно п.1.4 ст.1 З акону: "Цінний папір - документ , що засвідчує право володінн я або відносини позики та від повідає вимогам, установлени м законодавством про цінні п апери".

Пунктом 1.6 ст.1 Закону №334: „Тов ари - матеріальні та нематері альні активи, а також цінні па пери та деривативи, що викори стовуються у будь-яких опера ціях, крім операцій з їх випус ку (емісії) та погашення."

Згідно п.1.31. ст.1 Закону № 334, щ о: „Продаж товарів - це будь-як і операції, що здійснюються з гідно з договорами купівлі-п родажу, міни, поставки та інши ми цивільно - правовими догов орами, які передбачають пере дачу прав власності на такі т овари, зокрема цінні папери, з а плату або компенсацію, неза лежно від строків її надання ..."

Станом на 20.03.2007р. прості іменн і акції ВАТ "Картон" не мають н і статусу цінного папера, ні с татусу товару у зв'язку з внес енням судового рішення щодо припинення юридичної особи 2 0.03.2007р. до Єдиного державного ре єстру юридичних осіб та фізи чних осіб-підприємців.

Станом на 08.05.2009р. прості іменн і акції ВАТ "Укрспеценергома ш" не мають ні статусу цінного папера, ні статусу товару у зв 'язку з внесенням судового рі шення шодо припинення юридич ної особи 08.05.2009р. до Єдиного дер жавного реєстру юридичних ос іб та фізичних осіб-підприєм ців.

На момент оформлення ТОВ "КУ А "ГРІ" документів про прийман ня-передачу цінних паперів - і менних простих акцій ВАТ "Кар тон", іменних простих акцій ВА Т "Укрспеценергомаш", такі цін ні папери не підтверджені на явністю активів товариств, в ідсутня можливість власника на одержання частини прибут ку у вигляді дивідендів.

Нормами ст.202 Цивільного код ексу України визначено, що „п равочином є дія особи, спрямо вана на набуття, зміну або при пинення цивільних прав та об ов'язків."

Згідно ч.1 ст.215 Цивільного ко дексу України: „Підставою не дійсності правочину є недоде ржання в момент вчинення пра вочину стороною (сторонами) в имог, які встановлені частин ами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодекс у."

Нормами ст.203 встановлено, що : „Зміст правочину не може суп еречити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавс тва, а також моральним засада м суспільства." (ч. 1. ст.203); „право чин має бути спрямований на р еальне настання правових нас лідків, що обумовлені ним." (ч.5 с т.203).

Відповідно до ч.2 ст.215 Цивіль ного кодексу України: „Недій сним є правочин, якщо його нед ійсність встановлена законо м (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правоч ину недійсним судом не вимаг ається."

Враховуючи вищевикладене, оформлення операції з перед ачі простих іменних акцій ВА Т "Картон" ТОВ "КУА "ГРІ" у власні сть ЗАТ "Фінансова компанія "М -Брок" згідно акту прийому-пер едачі цінних паперів б/н від 11 .02.2008 на суму 901000,00 грн., простих іме нних акцій ВАТ "Укрспеценерг омаш" у власність ТОВ "Компані я "М-Брок" згідно акту прийому- передачі цінних паперів б/н в ід 10.07.2009р. на суму 285956,75 грн. не є „до ходом" в розумінні пп.7.6.4 п.7.6 ст.7 З акону № 334, так як не відповідаю ть фактичним обставинам спра ви

Грошові кошти отримані у 1 к варталі 2008 року у сумі 901000,00 грн. т а погашення зобов'язань залі ком зустрічних однорідних ви мог у сумі 285956,75 грн. проведений у 3 кварталі 2009 року, не можуть б ути відображені в окремому п одатковому обліку фінансови х результатів операцій з цін ними паперами ТОВ "КУА "ГРІ" та відповідно до підпункту 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону № 334 повинні включа тися до складу валового дохо ду як доходи з інших джерел.

В ході перевірки встановле но, що ТОВ "КУА "ГРІ" включено за значені суми до складу доход у від операцій з цінними папе рами у відповідних податкови х періодах та відображено по р. 1.1 Додатка К3 до ряд. 01.4 Деклара ції.

Відповідно п.п. 4.1.6 п.4.1 ст.4 Зако ну № 334, до складу валового дохо ду включаються (доходи з інши х джерел, у тому числі, але не в иключно, у вигляді: сум безпов оротної фінансової допомоги , отриманої платником податк у у звітному періоді, вартост і товарів робіт, послуг), безоп латно наданих платнику подат ку у звітному періоді.

Статтею 715 Цивільного кодек су України (далі - ЦКУ) визначе но, що за договором міни (барте ру) кожна із сторін зобов'язує ться передати другій стороні у власність один товар в обмі н на інший товар. При цьому, ко жна із сторін договору міни є продавцем того товару, який в ін передає в обмін, і покупцем товару, який він одержує взам ін. Право власності на обміню вані товари переходить до ст орін одночасно після виконан ня зобов'язань щодо переданн я майна обома сторонами, якщо інше не встановлено договор ом або законом.

До договору міни застосову ються загальні положення про купівлю-продаж, положення пр о договір поставки, договір к онтрактації або інші договор и, елементи яких містяться в д оговорі міни, якщо це не супер ечить суті зобов'язання (ст. 716 Ц КУ).

Таким чином якщо згідно з ум овами укладеного правочину п ередбачається відчуження од них цінних паперів в обмін на інші цінні папери або зобов'я зання припиняються заліком з устрічних однорідних вимог з а укладеними правочинами куп івлі - продажу цінних паперів сума коштів або вартість май на, отримана (нарахована) плат ником податку від продажу, об міну або інших способів відч уження таких цінних паперів і віднесена до складу доході в у окремому обліку фінанс ових результатів операцій з цінними паперами, підл ягає виключенню зі складу до ходів окремого обліку та від повідно до підпункту 4.1.6 п. 4.1 ст. 4 Закону № 334 повинна включатис я до складу валового доходу я к доходи з інших джерел.

Суд зазначає, що позивач не надав жодних доказів наявнос ті розумних економічних прич ин укладання вказаних правоч инів з придбання акцій еміте нта.

Крім того, суд зазначає, що п рибутку від правочинів згідн о умов договорів позивач не о тримав, в суді представником позивача мета укладення пра вочинів не обґрунтована, Поз ивач придбавав та продавав а кції підприємств, не з"ясовую чи їх реальну вартість, та ре ального становища підприємс тв.

Таким чином, суд приходить д о висновку, що в порушення вим ог пп.4.1.6 п.4.1 ст.4 Закону № 334, ТОВ "КУ А "ГРІ" не включено отриману с уму в розмірі 901000,00 грн. при скла данні Декларації за 1 квартал 2008 року та суму 285956,75 грн. при скл аданні Декларації за 9 місяці в 2009 року до складу валового д оходу у відповідних податков их періодах.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КАС Укр аїни, кожна сторона належним и і достатніми доказами пови нна довести ті обставини, на я ких ґрунтуються її вимоги та заперечення.

Натомість доказів правомі рності, законності та обґрун тованості позивачем своєї по зиції суду не надано.

Згідно ст. 19 Конституції Укр аїни відповідач - суб'єкт влад них повноважень зобов'язаний діяти тільки на підставі, в ме жах повноважень та у спосіб, щ о передбачені Конституцією т а законами України.

Відповідно до ст. 2 КАСУ завд анням адміністративного суд очинства є захист прав, свобо д та інтересів фізичних осіб , прав та інтересів юридичних осіб у сфері публічно-правов их відносин від порушень з бо ку органів державної влади, о рганів місцевого самоврядув ання, їхніх посадових і служб ових осіб, інших суб'єктів при здійсненні ними владних упр авлінських функцій на основі законодавства, в тому числі н а виконання делегованих повн оважень. До адміністративних судів можуть бути оскаржені будь-які рішення, дії чи безді яльність суб'єктів владних п овноважень, крім випадків, ко ли щодо таких рішень, дій чи бе здіяльності Конституцією чи законами України встановлен о інший порядок судового про вадження. У справах щодо оска рження рішень, дій чи бездіял ьності суб'єктів владних пов новажень адміністративні су ди перевіряють, чи прийняті (в чинені) вони:

1) на підставі, у межах повнов ажень та у спосіб, що передбач ені Конституцією та законами України;

2) з використанням повноваже ння з метою, з якою це повноваж ення надано;

3) обґрунтовано, тобто з урах уванням усіх обставин, що маю ть значення для прийняття рі шення (вчинення дії);

4) безсторонньо (неупереджен о);

5) добросовісно;

6) розсудливо;

7) з дотриманням принципу рі вності перед законом, запобі гаючи несправедливій дискри мінації;

8) пропорційно, зокрема з дот риманням необхідного баланс у між будь-якими несприятлив ими наслідками для прав, своб од та інтересів особи і цілям и, на досягнення яких спрямов ане це рішення (дія);

9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийнятт я рішення;

10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Таким чином, відповідна сто рона дотримала вимоги закону про захист прав, свобод та інт ересів фізичних осіб, на підс таві, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конст итуцією та законами України, а тому її дії є правомірними .

З огляду на вищевикладене, с уд вважає, що висновки позива ча щодо порушення відповідач ем при винесенні спірних под аткових повідомлень-рішень в имог чинного законодавства - не відповідають дійним обст авинам справи та не можуть бу ти підставою для задоволення позову.

За таких обставин, виходячи з приписів ст. ст.19, 67 Конституц ії України та ч. 1 ст. 9, ч. 2 ст. 70 КАС України, суд приходить до вис новку, що прийняті Державною податковою інспекцією у Киї вському районі міста Харкова спірні податкові повідомлен ня - рішення № 0000532200/0 від 07.09.2010р., № 0000532200/1 від 06.10.2010р. є правомірними т а такими, що не підлягають ска суванню.

На підставі викладеного, ке руючись ст. 19 Конституції Укра їни, ст.ст. 9, 11, 71, 128, 159, 160- 163, 186, 254 Кодек су адміністративного судочи нства України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:

В задоволенні адмініс тративного позову Товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Компанія з управління ак тивами "Грі" до Державної пода ткової інспекції у Київськом у районі міста Харкова про ви знання податкових повідомле нь-рішень недійсними - відмов ити.

Постанова набирає законно ї сили після закінчення стро ку подання апеляційної скарг и, якщо скаргу не було подано. У разі подання апеляційної с карги постанова, якщо її не ск асовано, набирає законної си ли після повернення апеляцій ної скарги, відмови у відкрит ті апеляційного провадження або набрання законної сили р ішенням за наслідками апеляц ійного провадження.

Постанова може бути оскарж ена в апеляційному порядку д о Харківського апеляційного адміністративного суду чере з Харківський окружний адмін істративний суд шляхом подач і апеляційної скарги протяго м десяти днів з дня її проголо шення. У разі застосування су дом частини третьої статті 160 КАС України, а також прийнятт я постанови у письмовому про вадженні апеляційна скарга п одається протягом десяти дні в з дня отримання копії поста нови.

Повний текст постанови виг отовлено 04 квітня 2011 року.

Суддя За ічко О.В.