Рішення

від 20.04.2011 по справі 5026/539/2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ  УКРАЇНИ

          20 квітня 2011 року                                     Справа № 07/5026/539/2011

За позовом товариства з обмеженою відповідальністю “Комерційно-виробнича фірма “Аверс”

до публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ”,

третя особа на стороні відповідача без самостійних вимог на предмет спору - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1

про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню

Суддя Дорошенко М.В.

Секретар судового засідання Ковба І.М.

Представники сторін:

від позивача: Коханій О.В. –за довіреністю від 16.02.2011р.;

від відповідача: Колотова О.В. –за довіреністю від 05.01.2011р.;

від третьої особи: не з‘явилися.

Товариство з обмеженою відповідальністю “Комерційно-виробнича фірма “Аверс” звернулося до господарського суду Черкаської області з позовом до публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ” про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого напису, вчиненого 27 грудня 2010 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 і зареєстрованого у реєстрі нотаріальних дій за №4530 (далі - спірний виконавчий напис), про звернення стягнення на користь публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ” 1981755 грн. 84 коп. за рахунок нерухомого майна товариства з обмеженою відповідальністю “Комерційно-виробнича фірма “Аверс”: нежитлових приміщень літ. А-4: нежитлових приміщень 1-го поверху №1-1, №1-2, з №1-4 по №1-20, загальною площею 239,6 кв. м., що знаходяться за адресою м. Черкаси, вул. Леніна, буд. 6.

В обґрунтування позову позивач зазначив, що в порушення вимог Закону України "Про нотаріат", Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004р. №20/5 (далі –Інструкція №20/5), постанови Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172 “Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів” спірний виконавчий напис вчинено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу за відсутності документів, які підтверджують безспірність заборгованості позивача, та за межами нотаріального округу, у якому знаходиться іпотечне майно. Також позивач вважає безпідставним включення до спірного виконавчого напису витрат, пов’язаних з його вчиненням, у сумі 5000 грн.

У засіданні суду представник позивача підтримав позов з викладених у ньому підстав.

Відповідач та третя особа проти позову заперечили, оскільки вважають, що спірний виконавчий напис вчинено у відповідності з вимогами Закону України "Про нотаріат", Інструкції №20/5, постанови Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172 “Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів” і підстав для задоволення позову немає.

У засіданні суду представник відповідача підтримав заперечення проти позову.

Третя особа належним чином була повідомлена про дату, час і місце засідання суду, проте в судове засідання не з’явилася і заявила клопотання про розгляд справи за її відсутності.

Нез’явлення третьої особи у судове засідання не перешкоджає вирішенню спору за наявними у справі матеріалами.

Дослідивши наявні у справі письмові докази, заслухавши пояснення представників судового процесу, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

17 березня 2008р. відкрите акціонерне товариство “Міжнародний комерційний банк”, правонаступником якого спочатку стало відкрите акціонерне товариство “Піреус Банк МКБ”, а потім публічне акціонерне товариство “Піреус Банк МКБ”, як банк, та товариство з обмеженою відповідальністю “Комерційно-виробнича фірма “Аверс”, як позичальник, уклали кредитний договір №К/08-05.

11 серпня 2008 р. та 3 жовтня 2008 р. сторони кредитного договору від 17.03.2008р. №К/08-05 уклали додаткові угоди до цього договору відповідно №1 та №2.

17 січня 2008р. відкрите акціонерне товариство “Міжнародний комерційний банк”, як іпотекодержатель, і товариство з обмеженою відповідальністю “Комерційно-виробнича фірма “Аверс”, як іпотекодавець, також уклали договір іпотеки від №З/08-05, а 11.08.2008р. та 03.10.2008р. - два договори про зміни до цього договору іпотеки відповідно №1 і №2.

Договір іпотеки від 17.01.2008р. №З/08-05 та обидва договори про зміни від 11.08.2008р. №1 і від 03.10.2008р. №2 у день їх укладення були посвідчені приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу ОСОБА_2.

Згідно з кредитним договором від 10.01.2008р. №К/08-05 та додатковими угодами до нього від 11.08.2008р. №1 і від 03.10.2008р. №2 банк зобов’язався відкрити позичальнику терміном по 14.01.2011р. відновлювальну відкличну кредитну лінію з лімітом у сумі 2250000 грн., а позичальник зобов’язався погашати кредит починаючи з липня 2009р. щомісячно рівними частинами у сумі 125000 грн. відповідно до графіку зменшення ліміту заборгованості, передбаченому в додатку №1 до кредитного договору, та щомісячно не пізніше останнього робочого дня поточного місяця сплачувати банку проценти за користування кредитом, нараховані за період з першого по останнє число поточного місяця у розмірі 18% річних по першому траншу в сумі 1750000 грн. і 23% річних по другому траншу в сумі 500000 грн.

Відповідно до п. 3.3 кредитного договору від 10.01.2008р. №К/08-05 позичальник також зобов’язався сплачувати банку 5000 грн. штрафу за кожний випадок невиконання зобов’язань за цим кредитним договором та штраф у розмірі 40 % від суми простроченої суми заборгованості за кредитом понад 60 днів.

Пунктом 6.2 кредитного договору від 10.01.2008р. №К/08-05 його сторони встановили, що за несвоєчасне перерахування коштів, а також за будь-яке інше порушення будь-якою стороною  своїх зобов’язань за цим договором, винна сторона сплачує потерпілій стороні пеню за кожний день порушення , виходячи з розміру подвійної облікової ставки НБУ, яка діє на момент такої сплати.

Пункт 6.3 кредитного договору від 10.01.2008р. №К/08-05 передбачає, що у разі порушення позичальником будь-яких зобов’язань за цим договором банк має право надіслати позичальнику письмове повідомлення з вимогою виправити порушення протягом 10 робочих днів з дати отримання повідомлення. Якщо позичальник не виправить порушення протягом вказаного терміну банк має право на дострокове стягнення/повернення заборгованості по кредиту у повному обсязі, або у визначеній банком частині.

Відповідно до п. 8.1 кредитного договору від 10.01.2008р. №К/08-05 банк має право вимагати від позичальника дострокового повернення суми кредиту у визначеній банком частині або в цілому, сплати процентів за користування кредитом та інших платежі, що належать до сплати, у випадку невиконання або неналежного виконання позичальником будь-яких зобов’язань за цим договором та/або за документами забезпечення, у тому числі у випадку прострочення понад 10 робочих днів сплати чергового платежу за кредитом та процентів за користування ним.

За договором іпотеки від 17.01.2008р. №З/08-05 та договорами про зміни до цього договору від 11.08.2008р. №1 і від 03.10.2008р. №2 іпотекодавець в забезпечення виконання своїх зобов’язань за кредитним договором від 10.01.2008р. №К/08-05 та додатковими угодами до нього від 11.08.2008р. №1 і від 03.10.2008р. №2 передав у іпотеку іпотекодержателю таке нерухоме майно: нежитлові приміщення літ. А –4: нежитлові приміщення 1-го поверху №1-1, №1-2, з №1-4 по №1-20 загальною площею 239,6 кв. м. оціночною вартістю 3043000 грн., які знаходяться за адресою м. Черкаси, вул. Леніна, буд. 6.

У п. 4.3 договору іпотеки від 17.01.2008р. №З/08-05 його сторони передбачили, що у разі порушення іпотекодавцем обов’язків, встановлених цим та/або кредитним договорам, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання кредитного договору та звернути стягнення на предмет іпотеки.

Згідно з п. 6.3 договору іпотеки від 17.01.2008р. №З/08-05 за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право на відшкодування витрат, пов’язаних з пред’явленням вимоги за основним зобов’язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки та його реалізації.

19 вересня 2010р. банк рекомендованим листом з повідомленням про вручення надіслав позичальнику письмову вимогу від 15.09.2010р. №22/0509  про усунення порушень. У цій вимозі банк вказав на невиконання позичальником своїх зобов’язань за кредитним договором від 10.01.2008р. №К/08-05 і додатковими угодами до нього станом на 14.09.2010р. щодо повернення кредиту у сумі 861996 грн. 05 коп. і сплати процентів за користування кредитом у сумі 23512 грн. 66 коп. У зв’язку з цим банк пред’явив вимогу у строк до 24.09.2010р. або протягом 10 днів з дня отримання вимоги усунути вищевказані порушення кредитного договору в повному обсязі, у тому числі сплатити пеню за прострочення сплати коштів та інші штрафні санкції за порушення умов кредитного договору та/або договору іпотеки, а у випадку не усунення цих порушень у вказаний строк достроково протягом 30 календарних днів з дня отримання цієї вимоги виконати усі зобов’язання за кредитним договором, а саме: достроково повернути кредит у повному обсязі зі сплатою усіх сум, належних до сплати за кредитним договором та договором іпотеки, включаючи проценти за користування кредитом, у тому числі прострочені, та усі інші платежі, сума яких станом на 14.09.2010р. становить 1395870 грн. 99 коп. і підлягає уточненню на дату фактичного повернення коштів. При цьому банк попередив позичальника, що у разі ж невиконання цієї вимоги банк розпочне процедуру звернення стягнення на предмет іпотеки.

Вимогу банку від 15.09.2010р. №22/0509 згідно з поштовим повідомленням про вручення поштового відправлення позичальник отримав 21.09.2010р. і залишив її без відповіді та виконання, у зв’язку з чим банк звернувся до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1. із заявою від 24.12.2010р. №4526/1/12-ІІІ про вчинення виконавчого напису нотаріуса на договорі іпотеки від 17.01.2008р. №З/08-05 задля звернення стягнення на предмет іпотеки заборгованості за кредитним договором від 10.01.2008р. №К/08-05 та додатковими угодами до нього від 11.08.2008р. №1 і від 03.10.2008р. №2 станом на 24.12.2010 р. у сумі 1981755 грн. 84 коп., у тому числі:

- по першому траншу у сумі 1335942грн, із якої:

861996 грн. 05 коп. - борг по кредиту;

63681 грн. 56 коп. - борг по процентах за користування кредитом;

2247 грн. 48 коп. - пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом;

63013 грн. 91 коп. –пеня за несвоєчасне повернення кредиту;

45000 грн. –штраф за кожний випадок невиконання зобов’язань по кредитному договору;

283150 грн. 68 коп. – штраф у розмірі 40 % від суми простроченої заборгованості понад 60 днів;

- по другому траншу у сумі 645813 грн. 84 коп., із якої:

500000 грн. - борг по кредиту;

45686 грн. 93 коп. - борг по процентах за користування кредитом;

1474 грн. 51 коп. - пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом;

8652 грн. 40 коп. –пеня за несвоєчасне повернення кредиту;

40000 грн. –штраф за кожний випадок невиконання зобов’язань по кредитному договору;

50000 грн. –штраф у розмірі 40 % від суми простроченої заборгованості понад 60 днів.

Строк, за який має проводитися стягнення за виконавчим написом нотаріуса, у заяві банку від 24.12.2010р. №4526/1/12-ІІІ не вказаний.

До заяви про вчинення виконавчого напису нотаріуса банк додав такі документи: копії кредитного договору від 17.01.2008 р. №К/08-05і додаткових угод до нього від 11.08.2008р. №1 і від 03.10.2008р. №2; оригінали договору іпотеки від 17.01.2008 р. № 3/08-05 і договорів про зміни договору іпотеки від 11.08.2008р. №1 і від 03.10.2008р. №2; копію вимоги від 15.09.2010 № 22/0509 про усунення порушень виконання зобов'язань за кредитним договором; копію повідомлення про вручення поштового відправлення з вказаною вимогою позичальнику; розрахунок заборгованості по кредитному договору по першому траншу; розрахунок заборгованості по кредитному договору по другому траншу; банківську виписку про рух грошових коштів на рахунку товариства з обмеженою відповідальністю “Комерційно-виробнича фірма” за період з 17.01.2008 р. по 24.12.2010 р.; витяг зі статуту публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ”; копію свідоцтва про державну реєстрацію публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ”; копію довідки із ЄДРПОУ; копію наказу від 18.05.2010 р. № 252-К про призначення Коваля В.П. виконуючим обов'язки голови правління публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ”; копію листа НБУ про погодження Коваля В.П. виконуючим обов'язки голови правління публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ”.

Також на вимогу нотаріуса йому додатково було надано довідку банку про відсутність у останнього з позичальником судових проваджень станом на 24.12.2010р.

Подані із заявою банку від 24.12.2010р. №4526/1/12-ІІІ розрахунки заборгованості по кредитному договору по першому та другому траншах не містять розрахунку стягуваних сум заборгованості по кредиту.

Підсумкові суми доданих до заяви банку від 24.12.2010р. №4526/1/12-ІІІ розрахунків боргу по процентах за користування кредитом першого траншу –63684 грн. 56 коп. і штрафу у розмірі 40 % від суми простроченої заборгованості понад 60 днів –300000 грн. не відповідають таким сумам, вказаним банком у заяві про вчинення виконавчого напису нотаріуса, відповідно: 63681 грн. 56 коп. і 283150 грн. 68 коп.

27 грудня 2010р. приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1. на окремому спеціальному бланку, посилаючись на ст.ст. 87-91 Закону України “Про нотаріат” та затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172 перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, вчинила виконавчий напис такого змісту:

пропоную звернути стягнення на нерухоме майно - нежитлові приміщення літ. А-4: нежитлові приміщення 1-го поверху №№1-1, 1-2, з №1-4 по №1-20, загальною площею 239,6 кв. м., що знаходяться за адресою м. Черкаси, вул. Леніна, буд. 6, які належать на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю “Комерційно-виробнича фірма “Аверс”, за вимогами публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ” до товариства з обмеженою відповідальністю “Комерційно-виробнича фірма “Аверс” за кредитним договором від 17.01.2008р. №К/08-05. Зазначене нерухоме майно на підставі нотаріально посвідчених договору іпотеки від 17.01.2008 р. № 3/08-05 і договорів про зміни договору іпотеки від 11.08.2008р. №1 і від 03.10.2008р. №2 передане в заставу відкритому акціонерному товариству “Міжнародний комерційний банк”. Строк, за який проводиться стягнення заборгованості за кредитним договором від 17.01.2008р. №К/08-05, з 22.10.по 24.12.2010р. За рахунок коштів, отриманих від реалізації заставленого нерухомого майна пропоную задовольнити вимоги публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ”, яке є правонаступником відкритого акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ”, яке є правонаступником відкритого акціонерного товариства “Міжнародний комерційний банк”, до товариства з обмеженою відповідальністю “Комерційно-виробнича фірма “Аверс” за кредитним договором від 17.01.2008р. №К/08-05, які станом на 24.12.2010р. становлять 1981755 грн. 84 коп., у тому числі:

- по першому траншу у сумі 1335942грн, із якої:

1) 861996 грн. 05 коп. - борг по кредиту;

2) 63681 грн. 56 коп. - борг по процентах за користування кредитом;

3) 2247 грн. 48 коп. - пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом;

4) 63013 грн. 91 коп. –пеня за несвоєчасне повернення кредиту;

5) 45000 грн. –штраф за кожний випадок невиконання зобов’язань по кредитному договору;

6) 283150 грн. 68 коп. –штраф у розмірі 40 % від суми простроченої заборгованості понад 60 днів;

- по другому траншу у сумі 645813 грн. 84 коп., із якої:

1) 500000 грн. - борг по кредиту;

2) 45686 грн. 93 коп. - борг по процентах за користування кредитом;

3) 1474 грн. 51 коп. - пеня за несвоєчасну сплату процентів за користування кредитом;

4) 8652 грн. 40 коп. –пеня за несвоєчасне повернення кредиту;

5) 40000 грн. –штраф за кожний випадок невиконання зобов’язань по кредитному договору;

6) 50000 грн. –штраф у розмірі 40 % від суми простроченої заборгованості понад 60 днів,

а також 5000 грн. витрат публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ”, пов’язаних з вчиненням виконавчого напису.

Вказаний виконавчий напис був зареєстрований приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1. у реєстрі нотаріальних дій 27.12.2010р. за №4530.

З наданого банком на вимогу господарського суду розрахунку заборгованості по кредиту і з доданих до заяви про вчинення виконавчого напису нотаріуса розрахунків заборгованості по кредитному договору по першому та другому траншах вбачається, що право примусового стягнення включеної до виконавчого напису частини простроченої суми боргу по кредиту виникло ще з березня 2010р., а частини простроченої суми процентів за користування кредитом - з липня 2010р.

Згідно з ст. 87 Закону України “Про нотаріат” для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Стаття 88 Закону України “Про нотаріат” передбачає, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та  організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Розділ 32 Інструкції №20/5 містить, зокрема, такі пункти:

282. Для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.

Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України…

Виконавчий напис (окрім вимоги про неоплату чеку) вчиняється нотаріусом незалежно від місця виконання вимоги, знаходження боржника або стягувача.

283. Для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено:

відомості про найменування і адресу стягувача та боржника;

дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи;

номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи;

строк, за який має провадитися стягнення;

інформація щодо суми, яка підлягає стягненню або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо.

Заява може містити також іншу інформація, необхідну для вчинення виконавчого напису.

У разі, якщо нотаріусу буде необхідно отримати іншу інформацію чи документи, які мають відношення до вчинення виконавчого напису, нотаріус вправі витребувати їх у стягувача.

Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень…

Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.

284. Нотаріус вчиняє виконавчі написи:

якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;

за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.

Строки, протягом яких може бути вчинено виконавчий напис, обчислюються з дня, коли у стягувача виникло право примусового стягнення боргу.

286. При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів.

288. Виконавчий напис вчиняється на оригіналі документа, що встановлює заборгованість (нотаріально посвідчені угоди, опротестований вексель та ін.)

Якщо виконавчий напис не вміщується на документі, що встановлює заборгованість, то він може бути продовжений чи викладений повністю на прикріпленому до документа спеціальному бланку…

Згідно з п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172 для одержання виконавчого напису за нотаріально посвідченими угодами, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно, подаються:

а) оригінал нотаріально посвідченої угоди;

б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

З огляду на викладені вище обставини та норми законодавства господарський суд прийшов до таких висновків.

Вчинення спірного виконавчого напису приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу в межах цього нотаріального округу, але за межами нотаріального округу, у якому знаходиться іпотечне майно, відповідає вимогам п. 282 Інструкції №20/5.

Включення до спірного виконавчого напису витрат, пов’язаних з його вчиненням, у сумі 5000 грн. відповідає умовам п. 6.3 договору іпотеки від 17.01.2008р. №З/08-05 і не суперечить чинному законодавству.

Затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999р. №1172 Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, крім оригіналу нотаріально посвідченої угоди, не містить інших назв конкретних документів, які слід подати нотаріусу на підтвердження безспірності заборгованості боржника та для встановлення прострочення виконання ним зобов'язання, а лише вказує на необхідність подання нотаріусу документів такого роду. Іншими словами цей Перелік не дає відповіді на питання які конкретні документи, крім нотаріально посвідченої угоди, слід подати нотаріусу для вчинення ним виконавчого напису, а лише вказує, що такі документи мають підтверджувати безспірність заборгованості боржника та встановлювати прострочення виконання ним зобов'язання

Отже, для вирішення цього спору необхідно встановити чи підтверджують подані відповідачем приватному нотаріусу ОСОБА_1. для вчинення виконавчого напису документи безспірність заборгованості позивача та чи встановлюють вони прострочення виконання позивачем зобов'язання.

Безспірність заборгованості боржника означає відсутність спору між кредитором та боржником щодо наявності заборгованості та її розміру.

Встановлення прострочення виконання зобов’язання передбачає встановлення строків, у які зобов’язання мало бути виконаним боржником, і фактичних строків його виконання.

Подані відповідачем приватному нотаріусу ОСОБА_1. для вчинення виконавчого напису документи за оцінкою господарського суду не підтверджують безспірність заборгованості позивача за кредитним договором від 10.01.2008р. №К/08-05 та додатковими угодами до нього від 11.08.2008р. №1 і від 03.10.2008р. №2 станом на 24.12.2010 р. у сумі 1981755 грн. 84 коп. і не встановлюють прострочення виконання позивачем зобов'язання через:

відсутність у них визнання боржником у будь-якій формі стягуваної суми заборгованості і не вжиття нотаріусом необхідних заходів задля з’ясування думки боржника з цього приводу;

не зазначення у заяві відповідача до приватного нотаріуса від 24.12.2010р. №4526/1/12-ІІІ строку, за який має проводитися стягнення за виконавчим написом нотаріуса;

відсутність розрахунку стягуваної суми боргу по кредиту, враховуючи, що з дня пред’явлення відповідачем позивачу вимоги від 15.09.2010р. №22/0509 про усунення порушень він (борг) збільшився;

включення до стягуваної суми сум пені та штрафів, які не були включені до вимоги позивача від 15.09.2010р. №22/0509 про усунення порушень;

наявність вказаних вище невідповідностей в розрахунках стягуваних сум процентів та штрафу.

Без документів, які підтверджують безспірність заборгованості боржника і встановлюють прострочення виконання ним зобов'язання, приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1. не мала права вчиняти спірний виконавчий напис.

За таких обставин позов підлягає задоволенню.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України позивачу за рахунок відповідача підлягають відшкодуванню витрати на сплату державного мита у сумі 85 грн. і на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 236 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 82-84 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений   27 грудня 2010 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 і зареєстрований у реєстрі нотаріальних дій за №4530, про звернення стягнення на користь публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ” 1981755 грн. 84 коп. за рахунок нерухомого майна товариства з обмеженою відповідальністю “Комерційно-виробнича фірма “Аверс”: нежитлових приміщень літ. А-4: нежитлових приміщень 1-го поверху №1-1, №1-2, з №1-4 по №1-20, загальною площею 239,6 кв. м., що знаходяться за адресою м. Черкаси, вул. Леніна, буд. 6.

Стягнути з публічного акціонерного товариства “Піреус Банк МКБ” (Контрактова площа, буд. 4, м. Київ, ідентифікаційний код 20034231) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Комерційно-виробнича фірма “Аверс” (вул. Леніна, буд. 1а, с. Білозір’я, Черкаський район, Черкаська область, ідентифікаційний код 32291417) - 85 грн. витрат на сплату державного мита і 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Це рішення може бути оскаржене до Київського апеляційного господарського суду у порядку та строки, передбачені розділом ХІІ Господарського процесуального кодексу України.

СУДДЯ                                                                               М.В. Дорошенко  

       Повне рішення складено 26.04.2011р.