Постанова

від 20.05.2011 по справі 63/316-10

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" травня 2011 р. Справа № 63/316-10

Колегія суддів у склад і:

головуючого судді Л.М. Здо ровко, судді Л.І. Бородіної, с удді О.В. Плахова,

при секретарі - Щербак Н.Б.,

за участю представників с торін:

позивача - не прибув,

відповідача - не при був,

третьої особи - не при був,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні у приміщен ні Харківського апеляційног о господарського суду апеляц ійну скаргу фізичної осо би ОСОБА_1, м. Харків, (в х. № 1061Х/2) на рішення господарського суду Харківс ької області від 07.02.2011р. у справ і № 63/316-10,

за позовом фізичної особи ОСОБА_1, м. Харків,

до відповідача Тов ариства з обмеженою відповід альністю «Будівельне управл іння «Укрспецбуд», м. Харків,

3-я особа, яка не заявляє сам остійних вимог на предмет сп ору на стороні відповідача - Департамент державної реєс трації юридичних осіб та фіз ичних осіб-підприємців Харкі вської міської ради, м. Харків ,

про визнання загальних зб орів недійсними, -

ВСТАНОВИЛА:

Позивач звернувся до господарського суду з позов ом, в якому просив суд визнати недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Будівельне уп равління «Укрспецбуд» ві д 30.11.2010р. на тій підставі, що йог о, як учасника товариства не п овідомляли про порядок денни й, дату та місце проведення за гальних зборів ТОВ «Будів ельне управління «Укрспецбу д» від 30.11.2010р.

Рішенням господарського с уду Харківської області від 07.02.2011р. у справі № 63/316-10 (суддя Пого релова О.В.) у задоволенні позо ву відмовлено повністю з тих підстав, що позивач був пові домлений про дату та місце пр оведення вищезазначених заг альних зборів, та був присутн ій на цих зборах.

Позивач, не погоджуючись з р ішенням господарського суду Харківської області від 07.02.2011р . звернувся з апеляційною ска ргою, в якій посилаючись на н еповне з' ясування обставин справи, порушення норм матер іального та процесуального п рава просить скасувати вказа не рішення та прийняти нове р ішення, яким скасувати рішен ня загальних зборів ТОВ «Б удівельне управління «Укрсп ецбуд»від 30.11.2010р. та покласти на відповідача судові витрати.

Апелянт, як на підставу для скасування рішення загальни х зборів ТОВ «Будівельне у правління «Укрспецбуд», о формлене протоколом від 30.11.2010р . посилається на те, що повідом лення учасників про скликанн я позачергових загальних збо рів було направлено 28.10.2010р., що п ідтверджується відповіддю директора Товариства від 28.10.201 0р., але лише 23.11.2010р. у учасників Т овариства виникло право на с кликання позачергових загал ьних зборів у зв' язку з неви конанням їх вимоги директоро м Товариства.

В зв' язку з чим апелянт заз начає, що з урахуванням повід омлення про скликання загаль них зборів, яке повинно бути з роблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів , загальні збори повинні були відбутися за Законом Україн и «Про господарські товарис тва»та статутом ТОВ «Буді вельне управління «Укрспецб уд»не раніше 23.12.2010р.

Третя особа у справі подал а пояснення на апеляційну ск аргу, в якому зазначає, що відп овідно до чинного законодавс тва, органи державної реєстр ації не здійснюють нагляд з а порядком скликання, повідо млення учасників, формуванн я порядку денного та проведе ння загальних зборів учасник ів товариства. Законом Украї ни «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних о сіб - підприємців»не передба чено надання державному реєс тратору документів про підтв ердження присутності на зага льних зборах засновників тов ариства та повідомлень про з апрошення на такі збори. Згід но з ч.3 ст. 8 вказаного Закону ві дповідальність за відповідн ість установчих документів з аконодавству несуть засновн ики (учасники) юридичної особ и.

Представники сторін та тре тьої особи у судове засіданн я не прибули, про дату, час і мі сце апеляційного розгляду на лежним чином були повідомлен і, про причини неприбуття сво їх представників в судове за сідання суд не повідомлено. В раховуючи, що відповідно ч.1 ст . 102 ГПК України, апеляційна ска рга на рішення місцевого гос подарського суду розглядаєт ься у двомісячний строк з дня постановлення ухвали про пр ийняття апеляційної скарги д о провадження; зазначений ст рок витікає 11.05.2011р., судова коле гія вважає за необхідне розг лядати апеляційну скаргу за наявними у матеріалах справ и документами.

Розглянувши матеріали спр ави, дослідивши доводи апеля ційної скарги, перевіривши п равильність застосування н орм матеріального та процесу ального права, колегія судді в Харківського апеляційного господарського суду зазнача є наступне.

Відповідно до Статуту Това риства з обмеженою відповіда льністю «Будівельне управ ління «Укрспецбуд» (надал і - Товариство), зареєстровано го 09.08.2006 р. за № 1481050002016806, засновникам и Товариства є фізичні особи , що прийняли рішення про ство рення Товариства (протокол № 1 від 12.10.2005 р.) (а.с.11-21). Учасниками то вариства є фізичні особи: О СОБА_1 з часткою у статутном у фонді 25%, ОСОБА_2 з часткою у статутному фонді - 16,3%, ОСО БА_3 з часткою у статутному ф онді - 1,1%, ОСОБА_4 з часткою у статутному фонді 16,3%, ОСОБА _5 з часткою у статутному фон ді - 16,3%, ОСОБА_6 з часткою у с татутному фонді - 25%.

Відповідно наданої до мате ріалів справи копії протокол у зборів засновників Товарис тва, 30.11.2010 р. відбулися загальні збори учасників Товариства на яких були присутні: ОСОБ А_1, ОСОБА_2, ОСОБА_6, О СОБА_5, ОСОБА_4, які володі ють 98,9 % статутного капіталу Т овариства, що підтверджуєтьс я їх підписами у протоколі зб орів засновників Товариства та (а.с. 48-50).

На розгляд зборів учасникі в Товариства 30.11.2010 р. було винес ено наступні питання порядк у денного: 1. Звіт керівника пр о фінансово-господарську дія льність Товариства за 2006-2009 рок и та 9 місяців 2010 р.; 2. Перевибори керівних органів Товариства ; 3. Поточні питання.

З матеріалів справи вбачає ться, що ОСОБА_1 був повідо млений про проведення вищевк азаних зборів учасників Това риства та був присутнім, що п ідтверджується наступними д окументами, а саме: заявою уча сників Товариства ОСОБА_2 , ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБ А_4; копією факсограми засно вників Товариства направлен ої ОСОБА_1 28.10.2010 р.; копією фак сограми засновників Товарис тва направленої ОСОБА_1 03.11 .2010 р.; копією відповіді ОСОБА _1 на факсограму від 28.10.2010 р.; вит ягом з книги вхідної кореспо нденції (а.с.51-57).

Статтею 58 Закону України «П ро господарські товариства »встановлено, що вищим орга ном товариства з обмеженою відповідальністю є загальн і збори учасників. Вони склад аються з учасників товариств а або призначених ними предс тавників. Учасники мають кіл ькість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутн ому (складеному) капіталі.

Згідно зі ст. 60 вказаного За кону загальні збори учасникі в вважаються повноважними, я кщо на них присутні учасник и (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів .

Відповідно до частин 4, 5 ст. 61 Закону України «Про господ арські товариства», учасники товариства, що володіють у су купності більш як 20 відсотк ами голосів, мають право вима гати скликання позачергови х загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяль ності товариства. Якщо протя гом 25 днів голова товариства н е виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати за гальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасн ики повідомляються передбач еним статутом способом з заз наченням часу і місця провед ення зборів та порядку денно го. Повідомлення повинно бу ти зроблено не менш як за 30 дні в до скликання загальних збо рів. Будь-хто з учасників тов ариства вправі вимагати розг ляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до почат ку зборів. Не пізніш як за 7 дн ів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можли вість ознайомитися з докум ентами, внесеними до порядк у денного зборів. З питань, не включених до порядку денног о, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасни ків, присутніх на зборах.

Колегією суддів встановле но, що 28.10.2010 р. учасники Товарист ва направили директору ОСО БА_1 вимогу скликати 03.11.2010 р. з бори учасників Товариства з порядком денним: 1. Звіт керів ника про фінансово-господарс ьку діяльність Товариства за 2006-2009 роки та 9 місяців 2010 р.; 2. Перев ибори керівних органів Товар иства; 3. Поточні питання. (а.с. 54).

На цю вимогу директор Товар иства надав відповідь, що від повідно Статуту та ст. 61 Закон у України «Про господарські товариства», повідомлення повинно бути зроблено не мен ш як за 30 днів до дати скликанн я загальних зборів. Та вказав , що загальні збори будуть ск ликані пізніше, про що учасни ки будуть повідомлені додатк ово. ( а.с. 52) Враховуючи, що дирек тор Товариства не призначив дату скликання загальних збо рів учасників Товариства, уч асники Товариства направил и Директору повідомлення пр о призначення зборів засновн иків на 30 листопада 2010 р. о 13.00 год . за адресою АДРЕСА_1, з пор ядком денним: 1. Звіт керівника про фінансово-господарську діяльність Товариства за 2006-2009 роки та 9 місяців 2010 р.; 2. Перевиб ори керівних органів Товарис тва; 3. Поточні питання. ( а.с. 53).

Відповідно до пункту 18 Пост анови Пленуму Верховного су ду України № 13 від 24.10.2008р. «Про пр актику розгляду судами корпо ративних спорів»( надалі - П останова), при розгляді спра в судам слід враховувати, що не всі порушення законодавс тва, допущені під час скликан ня та проведення загальних зборів господарського това риства, є підставою для визн ання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для в изнання недійсними рішень за гальних зборів у зв'язку з пря мою вказівкою закону є: прий няття загальними зборами ріш ення за відсутності кворуму для проведення загальних збо рів чи прийняття рішення (ст. ст. 41, 42, 59, 60 Закону України «Про г осподарські товариства»); пр ийняття загальними зборами р ішень з питань, не включених до порядку денного загальни х зборів товариства (ч. 4 ст. 43 За кону України «Про господарсь кі товариства»; прийняття за гальними зборами рішення пр о зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотри мано процедури надання акц іонерам (учасникам) відпові дної інформації (ст. ст. 40, 45 За кону України «Про господарсь кі товариства»).

Згідно з п. 21 вказаної Поста нови, рішення загальних збор ів господарського товариств а можуть бути визнаними не дійсними в судовому поряд ку у випадку недотримання п роцедури їх скликання, встан овленої статтями 43, 61 Закону Ук раїни «Про господарські това риства». Права учасника (акці онера) товариства можуть бу ти визнані порушеними внасл ідок недотримання вимог за кону про скликання і проведе ння загальних зборів, якщо ві н не зміг взяти участь у за гальних зборах, належним чин ом підготуватися до розгляду питань порядку денного, заре єструватися для участі у за гальних зборах тощо.

З врахуванням викладеного , колегія суддів встановила н аявність кворуму на загальни х зборах Товариства від 30.11.2010р ., прийняття рішень по питання м включеним до порядку денно го цих зборів, присутність по зивача на вказаних загальни х зборах та не встановила пор ушення прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Колегія суддів, дослідивши всі обставини справи вважає , що не додержання вимог ст. 61 З акону України «Про господар ські товариства»стосовно не повідомлення учасників Това риства про скликання загальн их зборів не менш як за 30 днів, т а те, що загальні збори відбул ися раніше 23.12.2010р. не призвело д о порушення прав та охоронюв аних законом інтересів позив ача, оскільки позивач був при сутнім на вищезазначених збо рах учасників Товариства, зв іт керівника про фінансово-г осподарську діяльність Това риства за 2006-2009 роки та 9 місяців 2010 р. мав надати сам позивач, як директор Товариства.

На підставі викладеного, ко легія суддів Харківського ап еляційного господарського с уду вважає, що рішення господ арського суду Харківської о бласті від 07.02.2011р. у справі № 63/316-10 п ідлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга залишенню без задоволення, оскільки до води, викладені в апеляційні й скарзі не можуть бути підст авою для скасування оскаржув аного рішення суду першої ін станції.

Керуючись ст. 99, ст. 101, п. 1 ст. 103, с т. 105 ГПК України, колегія судд ів Харківського апеляційног о господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу зал ишити без задоволення.

Рішення господарського су ду Харківської області від 07 .02.2011р. у справі № 63/316-10 залишити бе з змін.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття може бути оскаржена протягом два дцяти днів до касаційної інс танції Вищого господарськог о суду України.

Головуючий суддя Л.М. З доровко

Суддя Л.І. Бороді на

Суддя О.В. Плахов