Рішення

від 23.05.2011 по справі 38/291пн

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАР СЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Д онецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

23.05.11 р. Сп рава № 38/291пн

Суддя господарського суд у Донецької області Ушенко Л .В. при секретарі судового зас ідання Новікової В.Р., розглян увши позовну заяву

Публічного акціонерного т овариства “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК” м .Краматорськ, Донецької обла сті

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальніст ю “Крамнафтогаз” м.Краматорс ьк, Донецької області

третя особа: Виконавчий ком ітет Краматорської міської р ади Донецької області м.Крам аторськ

про визнання протокольног о рішення загальних зборів у часників товариства з обмеже ною відповідальністю “Крамн афтогаз” (ЄДРПОУ 31279740) від 14.08.2009р. створити ліквідаційну коміс ію ТОВ “Крамнафтогаз” - неза конним.

за участю

представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 до віреність

від відповідача: не з' явив ся

від третьої особи: не з' яви вся

ВСТАНОВИВ:

Позивач, Публічне акціон ерне товариство “БРОКБІЗНЕС БАНК” м.Київ в особі Краматор ської філії АТ “БРОКБІЗНЕСБА НК” м.Краматорськ, Донецької області, звернувся до господ арського суду з позовом до ві дповідача Товариства з обмеж еною відповідальністю “Крам нафтогаз” м.Краматорськ, Дон ецької області, за участю тре тьої особи Виконавчий коміте т Краматорської міської ради Донецької області м.Крамато рськ про визнання протокольн ого рішення загальних зборів учасників товариства з обме женою відповідальністю “Кра мнафтогаз” (ЄДРПОУ 31279740) від 14.08.2009 р. створити ліквідаційну ком ісію ТОВ “Крамнафтогаз” - не законним та визнання дій лік відаційної комісії з припине ння діяльності юридичної осо би ТОВ “Крамнафтогаз” (ЄДРПО У 31279740) шляхом ліквідації - нез аконними.

Рішенням Господарського с уду Донецької області у дані й справі від 12.10.2010р. було відмов лено в задоволенні позовних вимог Публічного акціонерно го товариства “БРОКБІЗНЕСБА НК” м.Київ в особі Краматорсь кої філії АТ “БРОКБІЗНЕСБАНК ” м.Краматорськ, Донецької об ласті до відповідача Товарис тва з обмеженою відповідальн істю “Крамнафтогаз” м. Крама торськ, Донецької області.

Постановою Донецького апе ляційного господарського су ду Рішення Господарського су ду Донецької області від 12.10.2010р . по справі № 39/291пн залишено без змін.

Постановою Вищого господа рського суду України від 17.01.2011р . по справі №38/291пн Рішення госп одарського суду Донецької об ласті від 12.10.2010р. та Постанову Д онецького апеляційного госп одарського суду від 09.11.2010р. у сп раві № 38/291пн скасовано, а справ у направлено на новий розгля д до місцевого господарськог о суду.

Ухвалою Господарського су ду Донецької області від 09.02.2011р . по справі № 38/291пн справа була п рийнята до провадження судді Склярук О.І.

Розпорядженням В.о. Голови господарського суду Донецьк ої області від 12.03.2011р. по справі 38/291пн справа була передана на повторний автоматичний розп оділ, за результатами якого н адійшла до провадження судді Ушенко Л.В.

До початку розгляду справи через канцелярію суду надій шла заява від позивача (від 17.03. 2011р. вх.№ 0241/10661), якою він зменшив о бсяг позовних вимог та проси ть визнати протокольне рішен ня загальних зборів учасникі в товариства з обмеженою від повідальністю “Крамнафтога з” (ЄДРПОУ 31279740) від 14.08.2009р. створи ти ліквідаційну комісію ТОВ “Крамнафтогаз” - недійсним .

Відповідач при первинному розгляді справи надав суду в ідзив на позовну заяву та поя снення, в яких проти доводів п озивача заперечував, посилаю чись на те, що необхідними пер едумовами для звернення із з аявою про порушення у справі про банкрутство боржника у п орядку ст.51 ЗУ “Про відновленн я платоспроможності боржник а або визнання його банкруто м “ були оцінка вартості наяв ного у нього майна, публікаці я оголошення згідно з вимога ми ст.105 ЦК України з метою вияв лення кредиторів та встановл ення повного обсягу кредитор ської заборгованості, повідо млення органу державної пода ткової служби про ліквідацію підприємства та складання п роміжного ліквідаційного ба лансу. Крім того, відповідач з азначив, що прийняте рішення про припинення діяльності Т ОВ “Крамнафтогаз” загальним и зборами учасників, є право у часників товариства та прийн ято правомочним складом.

08.11.2009р. загальними зборами уч асників був затверджений про міжний ліквідаційний баланс станом на 26.10.2009р., прийнято ріше ння про звернення в господар ський суд Донецької області з заявою про порушення прова дження по справі про банкрут ство в порядку ст.51 Закону Укр аїни “Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом”, зміне ний склад ліквідаційної комі сії, обрана уповноважена осо ба учасників для участі у про цесі під час розгляду справи про банкрутство. Проведена о цінка майна та за результата ми оцінки був складений повт орний проміжний ліквідаційн ий баланс станом на 13.11.2009р., який був затверджений 14.11.2009р. загаль ними зборами учасників. 16.11.2009р. була подана до господарськог о суду Донецької області зая ва про порушення провадження по справі, за результатами ро згляду якої була винесена ух вала про порушення проваджен ня по справі про банкрутство № 27/122 Б. При новому розгляді спр ави відповідач в судові засі дання не з' являвся, про прич ини неявки суд не повідомив.

Третя особа в судове засіда ння не з' явилась, про день та час розгляду справи була пов ідомлена належним чином. При первинному розгляді справи третя особа надала пояснення , в яких зазначила, що для пров едення реєстраційної дії вне сення рішення засновників юр идичної особи щодо припиненн я юридичної особи представни ком відповідача були надані необхідні документи відпові дно до пункту 1 статті 34 Закону України “Про державну реєст рацію юридичних осіб та фізи чних осіб-підприємців” держа вний реєстратор здійснив зап ис у Єдиному державному реєс трі за № 12701100011000435 про рішення учас ників ТОВ “КРАМНАФТОГАЗ” щод о припинення та склад ліквід аційної комісії. З 27.08.2009р. ТОВ “К РАМНАФТОГАЗ” знаходиться у с тані припинення підприємниц ької діяльності.

В обґрунтування своїх вим ог позивач посилається на кр едитний договір №13КЛ-07 від 20.07.200 7р. з додатковим угодами, догов ір про надання овердрафту №01К О-09 від 06.01.2009р., договір поруки №19 К Л-07/2 від 23.08.2007р., виписки про стан о собових рахунків відповідач а, копію публікації в офіційн ому друкованому виданні “Бюл етень державної реєстрації” , копію публікації в газеті “Ж изнь”, рішення господарськог о суду Донецької області від 30.09.2009р. по справі №1/231, копію прото колу загальних зборів учасни ків ТОВ “Крамнафтогаз” від 14.0 8.2009р., розрахунок заборгованос ті відповідача, правовстанов люючі документи, тощо. Позива ч вказав на неправомірні та н езаконні дії створення лікві даційної комісії, якими пору шено його права як кредитора , так як в разі допущення незак онної ліквідації йому буде з авдано матеріальну шкоду.

За наявними матеріалами в с праві господарський суд вваж ає можливим розглянути справ у по суті за відсутності пред ставників відповідача та тре тьої особи.

Розгляд справи здійснював ся з застосуванням технічних засобів фіксування судового процесу.

Дослідивши матеріали спра ви та вислухавши пояснення п редставника позивача, суд

ВСТАНОВИВ:

20.07.2007р. між Акціонерним банко м ”БРОКБІЗНЕСБАНК” в особі К раматорської філії АБ ”БРОК БІЗНЕСБАНК” (за договором - ба нк, далі - позивач) та Товарист вом з обмеженою відповідальн істю „Крамнафтогаз” (за дого вором - позичальник, далі - відповідач) було укладено кр едитний договір №13КЛ-07, згідно умов якого, банк надає позича льнику у тимчасове користува ння на умовах повернення, стр оковості, платності та цільо вого характеру використання грошові кошти (далі-Кредит, аб о Кредитна лінія), на умовах, в изначених цим договором.

Кредит надається у вигляді відкличної поновлюваної кре дитної лінії з лімітом забор гованості у розмірі 800 000,00грн. Те рмін користування кредитом д о 19.07.2010р. Процентна ставка за ко ристування кредитом: 16%.

До кредитного договору №13К Л-07 від 20.07.2007р. сторони уклали дод аткові угоди №1 від 20.08.2007р., №2 від 29.08.2007р., №3 від 04.03.2008р., №4 від 13.05.2008р., №5 в ід 13.10.2008р., №6 від 01.12.2008р., №7 від 15.02.2008р., № 8 від 06.03.2009р.

06.01.2009р. між Акціонерним банко м ”БРОКБІЗНЕСБАНК” в особі К раматорської філії АБ ”БРОК БІЗНЕСБАНК” (за договором - ба нк, далі - позивач) та Товарист вом з обмеженою відповідальн істю „Крамнафтогаз” (за дого вором - позичальник, далі - відповідач) було укладено до говір про надання овердрафту №01КО-09, згідно умов якого, банк зобов' язується здійснюват и платежі з поточного рахунк у Позичальника №26004020098001 в АБ “Бро кбізнесбанк”, МФО 377078 у разі ві дсутності на ньому грошових коштів у межах встановленого банком ліміту. З моменту здій снення таких платежів Банк в важається таким, що надав поз ичальнику кредит за методом овердрафт на суму здійснених Банком платежів (далі - овер драфт) в межах ліміту. Дебетов е сальдо, яке зафіксоване на п оточному рахунку на кінець п оточного операційного дня вв ажається залишком заборгова ності за овердрафтом.

Ліміт Овердрафту встановл юється у розмірі 30% від фактич ного середньомісячного кред итового обороту по поточному рахунку від основної діяльн ості за останні 3 місяці, що фо рмується виключно за рахунок надходжень виручки від реал ізації товарів (робіт, послуг ), що на дату укладення цього д оговору складає 1000000,00грн. (п.1.3 до говору).

Плата за користування овер драфтом (процентна ставка) вс тановлена у розмірі 27 процент ів річних (п.1.4 договору).

23.08.2007р. між Акціонерним банко м ”БРОКБІЗНЕСБАНК” в особі К раматорської філії АБ ”БРОК БІЗНЕСБАНК” (за договором - кр едитор, далі - позивач) та Това риством з обмеженою відповід альністю „Крамнафтогаз” (за договором - поручитель, далі - відповідач) було укладено договір поруки №19КЛ-07/2, згідно умов якого, поручитель зобов ' язується перед кредитором солідарно відповідати грошо вими коштами та всім своїм ма йном за виконання ТОВ “ДІОЛ” (ЄДРПОУ 32442033) (надалі-боржник) вс іх його зобов' язань перед к редитором, що виникли з креди тного договору №19КЛ-07/2, укладен ого 23.08.2007р.

Як зазначає позивач, загаль на заборгованість відповіда ча перед позивачем за вищеза значеними договорами склада є 6 941 757,16грн.

14.08.2009р. учасниками товариств а з обмеженою відповідальніс тю „Крамнафтогаз” прийняте р ішення, оформлене протоколом загальних зборів учасників товариства з обмеженою відпо відальністю “Крамнафтогаз” про ліквідацію ТОВ “Крамнаф тогаз”; про створення ліквід аційної комісії ТОВ “Крамнаф тогаз”; про встановлення пор ядку та строків проведення л іквідації; про встановлення строку для претензій кредито рів.

Рішення про ліквідацію ТОВ “Крамнафтогаз обумовлено ти м, що відповідно до висновку а удитора товариство не розрах овує достатньою кількістю ви робничих активів для продовж ення діяльності, проведення заходів по відновленню плато спроможності недоцільно.

Згідно протоколу загальни х зборів учасників ТОВ “Крам нафтогаз” від 14.08.2009р. головою лі квідаційної комісії признач ено Каюда В.О., члени ліквідаці йної комісії Сокольвак І.В., Су ботіна В.А.

26.08.2009р. в газеті “Жизнь” №121 м.Д онецьк здійснена публікація про прийняття учасниками то вариства з обмеженою відпові дальністю “Крамнафтогаз” рі шення про припинення діяльно сті товариства, код ЄДРПОУ 3127974 0, місцезнаходження: 84313, Донець ка область, м.Краматорськ, пр.М иру,8. Головою ліквідаційної к омісії призначений Каюда Вік тор Олександрович. Місцезнах одження ліквідаційної коміс ії: 84313, Донецька область, м.Крам аторськ, пр.Миру,8. Строк прийн яття претензій кредиторів вс тановлюється 2 (два) місяці з д ати публікації.

01.09.2009р. інформацію щодо прийн яття рішення про припинення діяльності ТОВ “Крамнафтог аз” та створення ліквідаційн ої комісії було опубліковано в Бюлетені державної реєстр ації від 01.09.2009р. №132 (17).

27.08.2009р. державним реєстратор ом Виконавчого комітету Крам аторської міської ради Донец ької області в Єдиному Держа вному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємці в була зареєстрована інформа ція щодо прийняття рішення у часниками товариства про при пинення підприємницької дія льності ТОВ “Крамнафтогаз” т а створення ліквідаційної ко місії.

Згідно протоколу загальни х зборів учасників ТОВ “Крам нафтогаз” від 08.11.2009р. було звіль нено голову ліквідаційної ко місії Каюда В.О. та призначено головою ліквідаційної коміс ії Юрченко Н.О.

Позивач вважає, оскільки уч асники ТОВ “Крамнафтогаз” за здалегідь знаючи, що вартост і майна ТОВ “Крамнафтогаз” н едостатньо для погашення заб оргованості підприємства пе ред кредиторами, незаконно п рийняли рішення про припинен ня юридичної особи шляхом лі квідації та незаконно створи ли ліквідаційну комісію.

Вимогою позивача по даній справі є визнання протоколь ного рішення загальних зборі в учасників товариства з обм еженою відповідальністю “Кр амнафтогаз” (ЄДРПОУ 31279740) від 14.08. 2009р. про створення ліквідацій ної комісії ТОВ “Крамнафтога з” - незаконним. Даний спір н е відноситься до категорії к орпоративних відповідно до П останови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р №13 „Про п рактику розгляду судами корп оративних спорів”, оскільки справи у спорах про визнання недійсними рішень органів у правління господарського то вариства за позовом особи, як а не є учасником товариства н е належить до спорів, що виник ають з корпоративних відноси н.

Господарський суд вважає, щ о вимоги позивача не підляга ють задоволенню з огляду на н аступне:

Позивач в обґрунтування по зовних вимог щодо визнання н едійсним протокольного ріше ння загальних зборів учасник ів ТОВ “Крамнафтогаз” від 14.08.20 09р. створити ліквідаційну ком ісію посилається на порушенн я відповідачем ч.1 ст. 51 Закону У країни "Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом", а сам е на те, що учасники ТОВ “Крамн афтогаз” знаючи, що вартості майна ТОВ “Крамнафтогаз” не достатньо для задоволення ви мог кредиторів, незаконно ст ворили ліквідаційну комісію .

Згідно з частиною 1 ст. 110 ЦК Ук раїни юридична особа ліквіду ється, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридич ної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закі нченням строку, на який було с творено юридичну особу, дося гненням мети, для якої її ство рено, а також в інших випадках , передбачених установчими д окументами.

Відповідно до розділу 14 Ста туту ТОВ “Крамнафтогаз”, тов ариство ліквідується за ріше нням його учасників або орга ну товариства, уповноваженог о на це установчими документ ами, в тому числі у зв' язку із закінченням строку, на який б уло створено товариство, дос ягнення мети, для якої його ст ворено.

Пунктом 10.7 д. Розділу 10 Статут у ТОВ “Крамнафтогаз” до викл ючної компетенції загальних зборів учасників відноситьс я прийняття рішення про прип инення діяльності товариств а, призначення ліквідаційної комісії, затвердження лікві даційного балансу.

Статтею 105 ЦК України визнач ені обов' язки особи, що прий няла рішення про припинення юридичної особи.

Згідно приписів п. 2 вказано ї статті учасники юридичної особи, суд або орган, що прийня в рішення про припинення юри дичної особи, призначають ко місію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію , ліквідатора тощо) та встанов люють порядок і строки припи нення юридичної особи відпов ідно до цього Кодексу.

Таким чином, рішення про пр ипинення діяльності ТОВ “Кра мнафтогаз” та призначення лі квідаційної комісії прийнят о відповідно до норм чинного законодавства та в межах пов новажень загальних зборів уч асників товариства, наданих їм Законом та Статутом.

Відповідно до ч. 3 ст.110 ЦК Укра їни, якщо вартість майна юрид ичної особи є недостатньою д ля задоволення вимог кредито рів, юридична особа ліквідує ться в порядку, встановленом у законом про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом.

Відповідно до ч.1 ст. 51 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщ о вартості майна боржника - юр идичної особи, щодо якого при йнято рішення про ліквідацію , недостатньо для задоволенн я вимог кредиторів, така юрид ична особа ліквідується в по рядку, передбаченому цим Зак оном. У разі виявлення зазнач ених обставин ліквідатор (лі квідаційна комісія) зобов'яз ані звернутися в господарськ ий суд із заявою про порушенн я справи про банкрутство так ої юридичної особи.

У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийнятт я рішення про ліквідацію до с творення ліквідаційної комі сії (призначення ліквідатора ) заява про порушення справи п ро банкрутство подається вла сником майна боржника (уповн оваженою ним особою).

Тобто, предметом правового регулювання ч.1 ст. 51 Закону Укр аїни "Про відновлення платос проможності боржника або виз нання його банкрутом" не є пор ядок створення та призначенн я ліквідаційної комісії. Вка зана норма визначає суб' єкт а, який має право звернутись д о суду з заявою про визнання б анкрутом при настанні певних обставин.

Зі змісту ч. 5 ст. 60 Господарсь кого кодексу України вбачаєт ься, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб' єк та господарювання, який лікв ідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквід аційний баланс та подає його власнику або органу, який при значив ліквідаційну комісію . Відповідно, саме ліквідацій на комісія (яка була створена згідно з рішенням загальних зборів учасників ТОВ “Крамн афтогаз” від 14.08.2009р.) оцінює ная вність майна та спроможність задоволення вимог кредиторі в та законодавство не встано влює як підставу недійсності рішення загальних зборів пр о ліквідацію юридичної особи обізнаність про недостатніс ть майна підприємства для за доволення вимог кредиторів.

Таким чином, недостатня вар тість майна юридичної особи для задоволення вимог кредит орів не зумовлює відсутність підстав для прийняття рішен ня органу юридичної особи пр о призначення ліквідаційної комісії при наявності рішен ня про припинення особи. Відп овідно господарський суд не вважає обґрунтованим посила ння позивача на висновок про недостатність активів відпо відача для задоволення вимог кредиторів згідно з аудитор ським звітом від 21.05.2009р.

Позивач вважає протокольн е рішення загальних зборів у часників товариства з обмеже ною відповідальністю “Крамн афтогаз” від 14.08.2009р. про створен ня ліквідаційної комісії ТОВ “Крамнафтогаз” таким, що не в ідповідає закону, оскільки й ому буде нанесено значну мат еріальну шкоду. Господарськи й суд зазначає, що за даною під ставою не є можливим задовол ьнити позовні вимоги, оскіль ки невідомо, чи буде порушене дане право та інтерес позива ча в майбутньому.

Суд також зазначає, що пост ановою Господарського суду Д онецької області від 22.11.2010р. у с праві 27/122б ТОВ „Крамнафтогаз” було визнано банкрутом.

ПАТ „Брокбізнесбанк” оска ржив зазначену постанову гос подарського суду Донецької о бласті до Донецького апеляці йного господарського суду, я кий своєю постановою від 19.01.2011р . скасував постанову Господа рського суду Донецької облас ті у справі 27/122б і провадження у справі припинив.

Скасовуючи постанову Госп одарського суду Донецької об ласті від 22.11.2010р. апеляційна інс танція зазначила, що спрощен а процедура банкрутства на п ідставі ст. 51 Закону України „ Про відновлення платоспромо жності боржника або визнання його банкрутом” випливає із процедури добровільної лікв ідації юридичної особи та не обхідними передумовами для з вернення із заявою про поруш ення провадження у справі пр о банкрутство за вимогами вк азаної статті є дотримання в имог цивільного та господарс ького законодавства щодо доб ровільної ліквідації юридич ної особи, яка полягає у створ енні ліквідаційної комісії, публікації відомостей в друк ованих засобах масової інфор мації повідомлення про припи нення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кр едиторами вимог до неї, вжитт я комісією всіх заходів щодо виявлення кредиторів, письм ове повідомлення кредиторів про припинення юридичної ос оби, проведення аналізу акти вів боржника, його оцінки, скл адання проміжного ліквідаці йного балансу, повідомлення органу податкової служби про ліквідацію, прийняття рішен ня власником майна (або орган ом, уповноваженим управляти майном боржника) про звернен ня до господарського суду із заявою про визнання боржник а банкрутом.

Таким чином, створення лікв ідаційної комісії є обов' яз ком учасників юридичної особ и або уповноваженого органу, які прийняли рішення про при пинення юридичної особи (ч.2 ст . 105 ЦК України).

З огляду на викладене, суд п риходить до висновку, що вимо га позивача щодо визнання не законним протокольного ріше ння загальних зборів учасник ів ТОВ “Крамнафтогаз” від 14.08.20 09р. створити ліквідаційну ком ісію є безпідставною, необґр унтованою та такою, що не підл ягає задоволенню.

Враховуючи викладене та к еруючись ст.ст. 105, 110 Цивільного кодексу України, ст. 60 Господа рського кодексу України, ст. 51 Закону України "Про відновле ння платоспроможності боржн ика або визнання його банкру том", ст.ст.1, 2, 33, 35, 43, 49, 82, 84, 85 Господарс ького процесуального кодекс у України, господарський суд , -

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову Публі чного акціонерного товарист ва “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Київ в особі Краматорської філії А Т “БРОКБІЗНЕСБАНК” м.Крамато рськ, Донецької області до То вариства з обмеженою відпові дальністю “Крамнафтогаз” м.К раматорськ, Донецької област і, третя особа Виконавчий ком ітет Краматорської міської р ади Донецької області м.Крам аторськ про визнання протоко льного рішення загальних збо рів учасників товариства з о бмеженою відповідальністю “ Крамнафтогаз” (ЄДРПОУ 31279740) від 14.08.2009р. створити ліквідаційну комісію ТОВ “Крамнафтогаз” - незаконним- відмовити.

Судові витрати по справі по класти на позивача.

Вступну та резолютивну час тини рішення долучити до мат еріалів справи.

Рішення господарського су ду може бути оскаржене до Дон ецького апеляційного господ арського суду протягом десят и днів. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лиш е вступну та резолютивну час тину рішення, зазначений стр ок обчислюється з дня підпис ання рішення, оформленого ві дповідно до статті 84 цього Код ексу.

Рішення господарськ ого суду набирає законної си ли після закінчення строку п одання апеляційної скарги, я кщо апеляційну скаргу не бул о подано. У разі подання апеля ційної скарги рішення, якщо й ого не скасовано, набирає зак онної сили після розгляду сп рави апеляційним господарсь ким судом.

Суддя Ушенко Л.В.

Повний текст складений та підписаний 30 травня 2011 року