Постанова

від 08.06.2011 по справі 2а-121/10/0470

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 травня 2011 р. Справа № 2а-121/10/0470

Дніпропетровський о кружний адміністративний су д у складі:

головуючого судді Єфанової О.В.

при секретарі Каштан С.В.

за участю:

представника позивача

представника відповідача

представника третьої особ и-1

представника третьої особ и-2 Данканич Є.І.

Прудко О.В.

Дубинська Ю.М.

Дубинський І.М.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні у місті Дніпропетровську адміністр ативну справу за адміністрат ивним позовом Компанії ЕЛІОН ІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД до Державної податкової інспекції у Кіро вському районі м.Дніпропетро вська, треті особи - Товариств о з обмеженою відповідальніс тю "ФК Гамбіт" та Публічне акці онерне товариство КБ "Приват Банк" про визнання дій протип равними та зобов`язання вчин ити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

До Дніпропетровськог о окружного адміністративно го суду надійшов адміністрат ивний позов Компанії ЕЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД до Державної по даткової інспекції у Кіровсь кому районі м.Дніпропетровсь ка, треті особи - Товариство з обмеженою відповідальністю "ФК Гамбіт" та Публічного акці онерного товариства КБ "Прив атБанк", в якому позивач, з ура хуванням заяви про уточнення позовних вимог, просить визн ати протиправними дії відпов ідача, що виразились у відмов і в проставлені відмітки на н аданому 08.12.2008 року компанією ЕЛ ІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД інформаці йному повідомленні про факти чне внесення іноземної інвес тиції до статутного капіталу Товариства з обмеженою відп овідальністю "СОЛАЙМ"; зобов'я зати відповідача виконати ві дмітку на наданому 08.12.2008 року ін формаційному повідомленні к омпанії ЕЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД про фактичне внесення інозе мної інвестиції до статутног о фонду Товариства з обмежен ою відповідальністю "СОЛАЙМ" із зазначенням дати виконан ня відмітки, скріпленням під писом керівника (заступника керівника) та печаткою.

В обґрунтування позову заз начено, що маючи на меті здійс нення господарської інвести ційної діяльності на територ ії України, Компанія ЕЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД як інвестор (ком панія - нерезидент) здійснила заходи по залученню власног о майна (майнових прав інвест ора) та формування із вказано го майна статутного фонду юр идичної особи резидента Укра їни Товариства з обмеженою в ідповідальністю "СОЛАЙМ" (код ЄДРПОУ 32614125) шляхом внесення до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальніст ю "СОЛАЙМ" акцій наступних укр аїнських підприємств:

- ВАТ "Нафтопереробний комп лекс - Галичина" (код ЄДРПОУ 00152388 ) в кількості 120000000 шт., загальна в артість яких становить 41387159,63 до л. США;

- ВАТ "ДніпроАЗОТ" (код ЄДРПОУ 05761620) в кількості 8 780 000 000 шт., загаль на вартість яких становить 6813 3611,55 дол. США.

В порядку частини 1 статті 5 З акону України "Про режим іноз емного інвестування", згідно якої іноземні інвестиції, вк лючаючи внески до статутного фонду підприємств, оцінюють ся в іноземній конвертованій валюті та у валюті України за домовленістю сторін на осно ві цін міжнародних ринків аб о ринку України, за домовлені стю сторін компанією ЕЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД та Товариством з обмеженою відповідальніст ю "СОЛАЙМ" було оцінено вищевк азані пакети акцій, що були вн есені до статутного фонду То вариства з обмеженою відпові дальністю "СОЛАЙМ".

Таким чином, компанія ЕЛІОН ІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД здійснила ін оземну інвестицію.

Враховуючи вказані вимоги законодавства України, Комп анія ЕЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД зв ернулась до ДПІ в Кіровськом у районі м. Дніпропетровська із відповідною заявою в поря дку пункту 2 Порядку підтверд ження органами державної под аткової служби інформаційни х повідомлень про фактичне в несення іноземних інвестиці й, затвердженого наказом ДПА України від 29.06.2005 р. N 238, для отрим ання відповідної відмітки ін формаційного повідомлення п ро фактичне внесення іноземн ої інвестиції як внеску іноз емного інвестора до статутно го фонду підприємства.

25.12.2008 року компанію ЕЛІОНІЗ Х ОЛДІНГЗ ЛТД листом від 22.12.2008 рок у №33045/10/22-020 Державною податковою інспекцією в Кіровському ра йоні м.Дніпропетровська пові домлено про необхідність над ання передавального розпоря дження, після чого питання пі дтвердження інформаційного повідомлення про реєстрацію іноземної інвестиції буде р озглянуто у встановлений зак онодавством термін.

Зазначений лист, на думку по зивача, є фактичною відмовою в проставлені відмітки на ін формаційному повідомленні п ро фактичне внесення іноземн ої інвестиції, яка не грунтує ться на нормах чинного закон одавства, а отже є протиправн ою.

Представник відповідача п озов не визнав, подав до суду п исьмові заперечення в яких з азначено, що для отримання ві дмітки на інформаційному пов ідомленні про фактичне внесе ння іноземної інвестиції до Товариства з обмеженою відпо відальністю "СОЛАЙМ" необхід но подати до податкового орг ану документи, які свідчать п ро фактичне внесення інвести ції (документи, які б чітко виз начали кількість, вартість т а визначення особи, від якої о тримано іноземні інвестиції ). Висновки податкового орган у щодо відмови в проставлені відмітки на інформаційному повідомленні компанії ЕЛІОН ІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД про фактичне внесення іноземної інвестиц ії до Товариства з обмеженою відповідальністю "СОЛАЙМ" є обгрунтованими та вчиненими в рамках діючого законодавс тва України, а вимоги позивач а - безпідставними.

В судовому засіданні предс тавник позивача підтримав по зовні вимоги, просив позов за довольнити, з підстав зазнач ених у позовній заяві.

Представник відповідача у судовому засіданні позов не визнав, у задоволенні позову просив відмовити.

В судовому засіданні було залучено в якості третіх о сіб Товариство з обмеженою в ідповідальністю "ФК Гамбіт" т а Публічное акціонерне товар иство КБ "ПриватБанк", предста вники яких підтримали заявл ені вимоги.

Дослідивши матеріали спра ви, всебічно і повно з'ясувавш и всі фактичні обставини, на я ких ґрунтуються позовні вимо ги, об'єктивно оцінивши доказ и, які мають юридичне значенн я для розгляду справи і виріш ення спору по суті, суд приход ить до наступних висновків.

Судом встановлено, матеріа лами справи підтверджено, що довіреною особою компанії Е ЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД 08.12.2008 року н адано Державній податковій і нспекції в Кіровському район і м.Дніпропетровська заяву з проханням зробити відмітку на інформаційному повідомле нні про фактичне внесення ін оземної інвестиції компаніє ю ЕЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД.

До заяви позивач надав наст упні документи:

- інформаційне повідомленн я від 05.12.2008 року про внесення ін оземної інвестиції у трьох п римірниках, що було заповнен о відповідно до вищевказаних вимог;

- нотаріально посвідчену ко пію протоколу №07/11-1 загальних з борів ТОВ «СОЛАЙМ» від 07.11.2008 рок у;

- нотаріально посвідчену ко пію Статуту ТОВ «СОЛАЙМ» у ре дакції від 14.11.2008 року;

- нотаріально посвідчену ко пію свідоцтва про державну р еєстрацію ТОВ «СОЛАЙМ»;

- нотаріально посвідчену ко пію довідки № 9292 про ТОВ «СОЛАЙ М» з єдиного державного реєс тру підприємств та організац ій України;

- оборотно-сальдову відоміс ть по рахунку 462 ТОВ «СОЛАЙМ»;

- оборотно-сальдову відоміс ть по рахунку 40 ТОВ «СОЛАЙМ»;

- баланс ТОВ «СОЛАЙМ» на 19.11.2008 р оку та звіт про фінансові рез ультати ТОВ «СОЛАЙМ»;

- нотаріально посвідчені ко пії Установчого договору та Статут компанії ЕЛІОНІЗ ХОЛД ІНГЗ ЛТД;

- нотаріально посвідчену ко пію сертифікату реєстрації к омпанії ЕЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД ;

- нотаріально посвідчену ко пію сертифікату про зареєстр ований офіс компанії ЕЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД;

- нотаріально посвідчену ко пію сертифікату про акціонер а компанії ЕЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД;

- нотаріально посвідчену ко пію сертифікату про директор а та секретаря компанії ЕЛІО НІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД;

- нотаріально посвідчену ко пію довіреності від 7 листопа да 2008 року на ім'я ОСОБА_7;

- виписку вих. № 201108-11 від 20.11.2008 рок у про обіг на рахунку в цінних паперах компанії ЕЛІОНІЗ ХО ЛДІНГЗ ЛТД, яка надана зберіг ачем ТОВ «ФК Гамбіт»;

- копію ліцензії №376555 ТОВ «ФК Г амбіт»;

- виписку вих. №Г.12.0.0.1/2-4380/1 від 18.11.200 8 року про обіг на рахунку в ці нних паперах ТОВ «СОЛАЙМ», як а надана зберігачем ЗАТ КБ «П риватБанк»;

- копію ліцензії №376953 ЗАТ КБ «П риватБанк»;

- Висновок ТОВ «Самсон» про вартість майна - простих імен них акцій ВАТ «Нафтопереробн ий комплекс ГАЛИЧИНА», що вне сені компанією ЕЛІОНІЗ ХОЛДІ НГЗ ЛТД до статутного капіта лу ТОВ «СОЛАЙМ»;

- Висновок ТОВ «Самсон» про вартість майна - простих імен них акцій ВАТ «ДніпроАЗОТ», щ о внесені компанією ЕЛІОНІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД до статутного к апіталу ТОВ «СОЛАЙМ»;

- Копію сертифікату № 6784/08 від 09.04.2008 року суб'єкта оціночної ді яльності ТОВ «САМСОН»;

- Копію сертифікату на право експертної оцінки № 2154 від 16.12.2000 року ОСОБА_8;

- Свідоцтво про реєстрацію в державному реєстрі оцінювач ів НОМЕР_1 від 14 липня 2005 рок у ОСОБА_8;

- Посвідчення НОМЕР_2 від 07 липня 2007 року про підвищення кваліфікації оцінювача ОС ОБА_8.

25.12.2008 року представнику позив ача ОСОБА_7 листом за вих. № 33045/10/22-020 від 22.12.2008 року за результат ом розгляду пакету документі в повідомлено про те, що одним з обов'язкових документів яв ляється - передавальне розпо рядження від зареєстрованої особи, яке містить відомості про господарську операцію т а підтверджує її здійснення. В наданому пакеті документі в таке передавальне розпоряд ження відсутнє.

Згідно ч. 1 ст. 400 Господарсько го кодексу України від 16 січня 2003 року № 436-ІУ (далі - ГК України) відносини, пов'язані з інозем ними інвестиціями в Україні, регулюються цим Кодексом, за коном про режим іноземного і нвестування, іншими законода вчими актами та чинними міжн ародними договорами, згоду н а обов'язковість яких надано Верховною Радою України. У ра зі якщо міжнародним договоро м встановлено інші правила, н іж ті, що передбачено законод авством України про іноземні інвестиції, застосовуються правила міжнародного догово ру.

Статтею 395 ГК України та стат тями 13 і 14 Закону України від 19 б ерезня 1996 року №93/96-ВР «Про режим іноземного інвестування» (д алі - Закон № 93/96) передбачено, що державна реєстрація іноземн их інвестицій здійснюється Р адою міністрів Автономної Ре спубліки Крим, обласними, Киї вською та Севастопольською м іськими державними адмініст раціями протягом трьох робоч их днів після фактичного їх в несення у порядку, що встанов люється Кабінетом Міністрів України. Відмова у державній реєстрації іноземних інвест ицій можлива лише у разі пору шення законодавства України про іноземне інвестування. В ідмову у державній реєстраці ї іноземних інвестицій може бути оскаржено у судовому по рядку. Незареєстровані інозе мні інвестиції не дають прав а на одержання пільг та гаран тій, передбачених цим Кодекс ом та іншими законами для іно земних інвесторів і підприєм ств з іноземними інвестиціям и.

Відповідно до пункту 3 Полож ення про порядок державної р еєстрації іноземних інвести цій, що затверджене постанов ою Кабінету Міністрів Україн и від 07 серпня 1996 року №928 (далі - П оложення № 928), для державної ре єстрації іноземних інвестиц ій іноземний інвестор або уп овноважена ним в установлено му порядку особа подає орган у державної реєстрації такі документи:

- інформаційне повідомленн я про внесення іноземної інв естиції у трьох примірниках, заповнене за формою і в поряд ку згідно з додатками №1 і №2 до цього Положення, з відміткою державної податкової інспек ції за місцем здійснення інв естиції про її фактичне внес ення;

- документи, що підтверджуют ь форму здійснення іноземної інвестиції (установчі докум енти,

- договори (контракти) про ви робничу кооперацію, спільне виробництво та інші види спі льної інвестиційної діяльно сті, концесійні договори тощ о);

- документи, що підтверджуют ь вартість іноземної інвести ції (відповідно до вимог, визн ачених статтею 2 Закону Украї ни "Про режим іноземного інве стування");

- документ, що свідчить про в несення заявником плати за р еєстрацію.

Порядок підтвердження орг анами державної податкової с лужби інформаційних повідом лень про фактичне внесення і ноземних інвестицій та вексе лів, виданих під час ввезення в Україну майна як внеску іно земного інвестора до статутн ого фонду підприємства з іно земними інвестиціями, а тако ж за договорами (контрактами ) про спільну інвестиційну ді яльність, затверджено наказо м ДПА України від 29.06.2005 №238.

Згідно з п.2 вказаного Поряд ку, для підтвердження інформ аційних повідомлень про факт ичне внесення іноземних інве стицій та векселів, виданих п ід час ввезення в Україну май на як внеску іноземного інве стора до статутного фонду пі дприємства з іноземними інве стиціями, а також за договора ми (контрактами) про спільну і нвестиційну діяльність, іноз емний інвестор або уповноваж ена ним в установленому поря дку особа, векселедавець зве ртається із заявою у письмов ій формі до органу державної податкової служби за місцем здійснення інвестиції.

До заяви додаються: інформа ційне повідомлення про внесе ння іноземної інвестиції у т рьох примірниках, заповнене за формою і в порядку згідно з додатками N 1 і 2 до Положення N928, та документи, які свідчать пр о фактичне внесення інвестиц ії, - для підтвердження інформ аційного повідомлення.

Пунктом 3 Порядку № 238 податко вий орган розглядає подані д окументи та в разі потреби пе ревіряє на місці фактичну на явність майна у векселедавця і протягом 15 календарних днів з дати одержання письмової з аяви:

- робить відмітку на інформа ційному повідомленні про фак тичне внесення іноземної інв естиції, а у разі здійснення м айнової інвестиції також нап ис на звороті копії векселя "З араховано на баланс" із зазна ченням дати виконання такої відмітки та напису, які скріп люються підписом керівника ( заступника керівника) та печ аткою податкового органу;

- надає обґрунтовану відмов у в письмовому вигляді.

Таким чином, Компанією ЕЛІО НІЗ ХОЛДІНГЗ ЛТД, для отриман ня відмітки на інформаційном у повідомленні про фактичне внесення іноземної інвестиц ії до ТОВ «Солайм» необхідно було подати до податкової і нспекції документи, які свід чать про фактичне внесення і нвестиції (документи, які б чі тко визначали кількість, вар тість та визначення особи, ві д якої отримано дані іноземн і інвестиції).

«Фактичне внесення інозем ної інвестиції» - господарсь ка операція, яка викликає змі ни в структурі активів та зоб ов'язань, власному капіталі п ідприємства.

Підтверджуючими документа ми, які свідчать про «фактичн е внесення інвестиції», в роз умінні Закону України «Про б ухгалтерський облік та фінан сову звітність в Україні» яв ляються - первинні документи , які містять відомості про го сподарську операцію та підтв ерджують її здійснення.

Відповідно до статті 12 Зако ну України від 19 вересня 1991 рок у № 1576-ХІІ «Про господарські то вариства» - товариство є влас ником «майна, переданого йом у учасниками у власність як в клад до статутного (складено го) капіталу».

Перехід та реалізація прав а власності на цінні папери в становлюється законодавств ом України, в тому числі статт ею 5 Закону України «Про Націо нальну депозитарну систему т а особливості електронного о бігу цінних паперів в Україн і» (далі - Закон № 710), де зазначен о наступне.

У разі відчуження знерухом лених іменних цінних паперів право власності переходить до нового власника з моменту зарахування їх на рахунок вл асника у зберігача. Права на у часть в управлінні, одержанн я доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів, мож уть бути реалізовані з момен ту внесення змін до реєстру в ласників іменних цінних папе рів.

Підтвердженням права влас ності на цінні папери є серти фікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - вип иска з рахунку у цінних папер ах, яку зберігай зобов'язаний надавати власнику цінних па перів. Виписка з рахунку у цін них паперах не може бути пред метом угод, що тягнуть за собо ю перехід права власності на цінні папери (частина 4 статті 5 Закону № 710).

Пунктом 15 Розділу VII Положенн я про порядок ведення реєстр ів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішен ням Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у від 17 жовтня 2006 року N 1000 та заре єстрованого в Міністерстві ю стиції України 22 січня 2007 року за N 49/13316, визначено на підставі яких первинних документів зд ійснюється унесення до систе ми реєстру змін, у результаті передачі власником акцій до статутного фонду юридичної особи (згідно преамбули дія ц ього Положення поширюється н а облік прав власності на іме нні цінні папери, випущені в д окументарній Формі). Одним з о бов'язкових документів являє ться - передавальне розпоряд ження від зареєстрованої осо би, яке містить відомості про господарську операцію та пі дтверджують її здійснення.

Згідно пункту 1 розділу II та п реамбули Положення про депоз итарну діяльність, затвердже ного рішенням Державної комі сії з цінних паперів та фондо вого ринку від 17 жовтня 2006 року N 999 та зареєстрованого в Мініс терстві юстиції України 27 лис топада 2006 р. за N1238/13112 (далі - Положе ння № 999) дане Положення визнач ає правила здійснення операц ій при виконанні депозитарни ми установами зберігання та обслуговування обігу цінних паперів на рахунках у цінних паперах, що існують у бездоку ментарній формі за результат ом їх розміщення у такій форм і або переведення у таку форм у шляхом знерухомлення, та ви моги до складання облікового та зведеного облікового реє стру власників цінних папері в.

Відповідно до пункту 1 глави 2 розділу V цього Положення об слуговування операцій з цінн ими паперами на рахунках у ці нних паперах здійснюється де позитарними установами за ро зпорядженнями депонентів, кл ієнтів чи уповноважених ними осіб. До розпоряджень, які под аються депозитарній установ і, додаються документи або їх копії, засвідчені в установл еному законодавством порядк у, які підтверджують наявніс ть підстав для проведення де позитарних операцій, подані згідно з підпунктом 1.2 пункту 1 глави 1 цього розділу. Право в ласності на цінні папери без документарної форми існуван ня переходить до депонента - н ового власника з моменту зар ахування цих цінних паперів на його рахунок у цінних папе рах у зберігача.

Пунктом 6 глави 2 розділу V Пол оження № 999 передбачено, що кож на депозитарна операція пров одиться депозитарною устано вою на підставі документів, в изначених пунктом 1 глави 2 цьо го розділу, і закінчується ск ладанням звіту та/або інформ аційного повідомлення про її виконання. Звітом про викона ння депозитарної операції мо же бути виписка або довідка з рахунку в цінних паперах, якщ о це встановлено відповідним договором (договір про відкр иття рахунку в цінних папера х, депозитарний договір, дого вір про обслуговування емісі ї цінних паперів).

Пунктом 7 глави 2 розділу V вка заного Положення визначено, що розпорядження та відповід ні документи, що підтверджую ть наявність підстав для зді йснення депозитарних операц ій депозитарними установами , повинні повністю розкриват и зміст виконання операцій з а рахунками в цінних паперах та відповідати вимогам зако нодавства. Якщо розпорядженн я та документи не містять усі х необхідних даних для викон ання депозитарних операцій, депозитарна установа має пра во вимагати надання необхідн ої інформації.

Згідно з пунктами 1, 2 та 3 глав и 3 розділу V Положення № 999 Збер ігач надає депоненту виписки з його рахунку в цінних папер ах у формі:

-виписки про стан рахунку у цінних паперах депонента;

-виписки про операції з цінн ими паперами цього депонента .

Виписка про стан рахунку в ц інних паперах є підтвердженн ям права власності на цінні п апери на дату стану рахунку, у казану у виписці. Виписка про стан рахунку в цінних папера х не може бути предметом дого ворів, що тягнуть за собою пер ехід права власності на цінн і папери.

Виписка про операції з цінн ими паперами повинна містити перелік всіх відомостей про збільшення та/або зменшення кількості цінних паперів уп родовж визначеного строку на рахунку в цінних паперах деп онента, які відбулися згідно з попередніми повідомленням и, підтвердженнями та розпор ядженнями.

Таким чином, нерезидент для підтвердження органами держ авної податкової служби інфо рмаційних повідомлень про фа ктичне внесення іноземних ін вестицій повинен був подати до податкової служби підтве рджуючі первинні документи, які свідчать про «фактичне в несення інвестиції», в розум інні викладених вище норм за конодавчих документів, а сам е надати документи, що відпов ідають таким вимогам:

- підтверджують факт збільш ення та/або зменшення кілько сті даних цінних паперів на р ахунку в цінних паперах депо нента;

- наявність інформації щодо змісту господарської інформ ації та підтвердження її зді йснення між конкретними особ ами;

- підтверджують обсяг госпо дарської операції, одиницю в иміру господарської операці ї;

- посади осіб, відповідальни х за здійснення господарсько ї операції і правильність її оформлення;

- особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифі кувати особу, яка брала участ ь у здійсненні господарської операції;

- підтвердження права власн ості передбаченим законодав ством документом.

Враховуючи факт бездокуме нтарного обігу цінних папері в, первинними документами, що відповідають цим вимогам по винні бути:

- виписка про стан рахунку в цінних паперах - свідчить про підтвердження права власнос ті;

- виписка про операції з цін ними паперами - містити перел ік всіх відомостей про збіль шення та/або зменшення кільк ості цінних паперів на рахун ку в цінних паперах депонент а;

- розпорядження - містить ві домості про господарську опе рацію (від кого отримані цінн і папери, з яких рахунків, за я кою угодою, та в якій кількост і, а також інше) та підтверджує ться її здійснення Зберігача м (депозитарною установою, що виконала ці операції);

- акт або інший документ, що п ідтверджує факт прийому-пере дачі цінних паперів між суб'є ктами господарювання та визн ачає кількісні та вартісні п оказники здійсненої операці ї, а також погодження з ними, щ о підтверджуються особистим и підписами вказаних осіб.

Позивачем в підтвердження наведеного вище з трьох необ хідних документів було надан о лише виписки про операції з цінними паперами.

У відповідності зі статтею 2 Закону «Про режим іноземног о інвестування» № 93/96 іноземні інвестиції можуть здійснюва тися на території України у в игляді акцій, облігацій, інши х цінних паперів, а також корп оративних прав ( прав власнос ті на частку (пай) у статутному фонді юридичної особи, створ еної відповідно до законодав ства України або законодавст ва інших країн), виражених у ко нвертованій валюті, іноземні інвестиції - акції українськ их емітентів виражено в валю ті України, та оцінка іноземн ої інвестиції здійснена в на ціональній валюті України з перерахування її в іноземну валюту по курсу НБУ, а не навпа ки як того вимагає стаття 5 Зак ону № 93/96.

Також, відносини щодо придб ання акцій українських еміте нтів регулюються ч. 2 статті 165 Г К України, згідно якої цінні п апери оплачуються суб'єктами господарювання у гривнях, а у випадках, передбачених зако ном та умовами їх випуску в об іг - в іноземній валюті. Незале жно від виду валюти, якою пров едено оплату цінних паперів, їх вартість виражається у гр ивнях.

Таким чином, акції прості ім енні українських емітентів, що виражені в валюті України , та які Компанії ЕЛІОНІЗ ХОЛД ІНГЗ ЛТД внесла до статуту ТО В «Солайм», по суті не можуть в важатися іноземними інвести ціями.

Відповідно до статті 1 Закон у № 93/96 іноземною інвестицією в изнаються цінності, що вклад аються іноземними інвестора ми в об'єкти інвестиційної ді яльності відповідно до закон одавства України. Таким чино м підтвердженням здійснення іноземної інвестиції в укра їнські підприємства є фактич не надходження цінностей в о бмін на акції підприємств (гр ошові кошти, майно та ін.). Таке фактичне надходження ціннос тей може бути підтверджено в иписками (довідками) банку пр о фактичне надходження грошо вих коштів в Україну або інші документи, що підтверджують ввезення нерезидентом на те риторію України інвестицій ( цінностей).

Придбання нерезидентом ак цій українських підприємств охоплюється поняттям інозем ної інвестиції, однак до ДПІ П озивачем не було надано жодн ого доказу надходження від н ерезидента будь-яких цінност ей за придбані акції українс ьких підприємств.

В зв'язку з вищенаведеним, о перацію щодо формування нере зидентом статутного фонду ТО В «Солайм» акціями українськ их підприємств необхідно ква ліфікувати як звичайну госпо дарську операцію, а не як внес ення іноземних інвестицій, в зв'язку з недоведенням надхо дження на територію України цінностей в розумінні статті 1 Закону № 93/96.

Відповідно до ст. 69 КАС Украї ни доказами в адміністративн ому судочинстві є будь-які фа ктичні дані, на підставі яких суд встановлює наявність аб о відсутність обставин, що об ґрунтовують вимоги і запереч ення осіб, які беруть участь у справі, та інші обставини, що мають значення для правильно го вирішення справи. Ці дані в становлюються судом на підст аві пояснень сторін, третіх о сіб та їхніх представників, п оказань свідків, письмових і речових доказів, висновків е кспертів.

Відповідно до ст. 71 КАС Украї ни, кожна сторона повинна, дов ести ті обставини, на яких ґру нтуються її вимоги та запере чення, крім випадків, встанов лених статтею 72 цього Кодексу . В адміністративних справах про протиправність рішень, д ій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'яз ок щодо доказування правомір ності свого рішення, дії чи бе здіяльності покладається на відповідача, якщо він запере чує проти адміністративного позову.

Таким чином, суд доходить ви сновку, що відповідачем нада ні відповідні докази та повн істю доведено правомірність дій Державної податкової ін спекції у Кіровському районі м. Дніпропетровська, тому в за доволенні позову має бути ві дмовлено.

На підставі викладеного, ст .ст. 11, 69, 70, 71, 94, 158-163, 186, 254 Кодексу адміні стративного судочинства Укр аїни, суд -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні адмініс тративного позову відмовити .

Постанова суду може бути ос каржена до Дніпропетровсько го апеляційного адміністрат ивного суду шляхом подання а пеляційної скарги через Дніп ропетровський окружний адмі ністративний суд з одночасни м направленням копії апеляці йної скарги особою, яка її под ає, до суду апеляційної інста нції.

Апеляційна скарга на поста нову суду першої інстанції п одається протягом десяти дні в з дня її проголошення. У разі складення постанови у повно му обсязі, а також прийняття п останови у письмовому провад женні апеляційна, скарга под ається протягом десяти днів з дня отримання копії постан ови.

У разі якщо справа розгляда лась судом за місцезнаходжен ням суб'єкта владних повнова жень і він не був присутній у с удовому засіданні під час пр оголошення судового рішення , але його було повідомлено пр о можливість отримання копії постанови суду безпосереднь о у суді, то десятиденний стро к на апеляційне оскарження п останови суду обчислюється з наступного дня після закінч ення п'ятиденного строку з мо менту отримання суб'єктом вл адних повноважень повідомле ння про можливість отримання копії постанови суду.

Постанова суду набирає зак онної сили відповідно до вим ог ст. 254 Кодексу адміністрати вного судочинства України.

Повний текст постанови ск ладений 16.05.2011р.

Суддя

О.В. Єфанова