Постанова

від 31.05.2011 по справі 18/181/10

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" травня 2011 р. Справа № 18/181/10

Колегія суддів Одеськог о апеляційного господарсько го суду у складі:

Головуюч ого судді: Лаши на В.В.

Суддів: Єрмілова Г.А.

Воронюка О.Л.

При секретарі: Хом'як О.С.

за участю представників учасників процесу:

від ПАТ „Укрсоцбанк”: ОСОБА_2 - довіреність № 02-0 7/942 від 29.04.2011 р.

ліквідатор банкрута: Томашевський О.О.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство в су дове засідання не з' явились , про час, дату та місце його пр оведення повідомлені належн им чином.

Розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу

Публічного акціонерн ого товариства „Укрсоцбанк”

на ухвалу господарс ького суду Миколаївської обл асті від 07.02.2011 року

зі справи № 18/181/10

за заявою кредитора Тов ариства з обмеженою відпов ідальністю „Дилен”

до боржника Товариства з обмеженою відповідальні стю „Інтер-Трейдінг”

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарсь кого суду Миколаївської обла сті від 22 грудня 2010 р. за заявою б оржника - Товариства з о бмеженою відповідальністю « Інтер-Трейдінг»(далі - ТОВ « Інтер-Трейдінг») було поруше но провадження у справі про б анкрутство останнього за озн аками ст. 51 Закону України «Пр о відновлення платоспроможн ості боржника або визнання й ого банкрутом»(в подальшому - Закон України про банкрутс тво).

Постановою господарського суду Миколаївської області від 27.12.2010 р. ТОВ «Інтер-Трейдінг »визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором б анкрута призначено арбітраж ного керуючого Томашевськ ого О.О. (ліцензія серії АВ № 158229 від 14.09.2006 р.), якого зобов' яза но надати до суду реєстр вимо г кредиторів та здійснити лі квідацію боржника відповідн о до вимог Закону про банкрут ство, а також у 5-денний термін подати до офіційного друков аного органу оголошення про банкрутство ТОВ «Інтер-Трейд інг».

Ухвалою господарського су ду Миколаївської області від 07 лютого 2011 року (суддя Давченк о Т.М.) затверджено звіт ліквід атора та ліквідаційний балан с банкрута, ТОВ «Інтер-Трейді нг»ліквідовано, провадження у справі про банкрутство при пинено.

Не погоджуючись з цією ухва лою, Публічне акціонерне тов ариство «Укрсоцбанк»(надалі - ПАТ «Укрсоцбанк») в апеляц ійній скарзі просить її скас увати та передати справу на н овий розгляд, посилаючись на неповне з`ясування місцевим господарським судом обстави н, що мають значення для справ и, порушення норм матеріальн ого права, оскільки боржнико м не було дотримано позасудо вої добровільної процедури с амоліквідації; не було з' яс овано належним чином коло кр едиторів боржника, які не бул и належним чином повідомлені про ліквідацію боржника; не в становлений обсяг кредиторс ької заборгованості, ліквіда тором не отримані дані з Держ авного реєстру обтяжень рухо мого майна щодо відомостей п ро майно, що знаходилось у зас таві та не включено вимоги ба нку на суму 21 995 721,39 грн., що підтве рджуються рішенням суду та п остановою про відкриття вико навчого провадження.

В відзиві на апеляці йну скаргу за вих. № 233 від 27.05.2011 р. ліквідатор ТОВ «Інтер-Трейді нг»Томашевський О.О. прос ить апеляційну скаргу ПАТ «У крсоцбанк»залишити без задо волення, а ухвалу господарсь кого суду Миколаївської обла сті від 07.02.2011 р. по даній справі - без змін.

Обговоривши доводи апеля ційних скарг, заслухавши поя снення присутніх представни ка банку і ліквідатора банкр ута, дослідивши матеріали сп рави та перевіривши правильн ість застосування господарс ьким судом норм матеріальног о і процесуального права, кол егія суддів вважає, що апеляц ійна скарга підлягає задовол енню з наступних підстав.

Виносячи оскаржувану ухва лу, суд першої інстанції вихо див з того, що на виконання вим ог ст. 105 ЦК України ТОВ «Інтер-Т рейдінг»у «Бюлетень державн ої реєстрації»№ 160/2 (20/2) було над руковано повідомлення про йо го ліквідацію; протягом двом ісячного строку звернувся ли ше один кредитор - ТОВ «Диле н»; ДПІ у Центральному районі м. Миколаєва була повідомлен а про ліквідацію листом від 22. 10.2010 р. за № 18; наданий до суду пром іжний баланс станом на 21.12.2010 р. с відчить про відсутність у бо ржника, щодо якого прийнято р ішення про ліквідацію, майна , грошових коштів та інших акт ивів для задоволення вимог к редиторів; відсутня дебіторс ька заборгованість, за рахун ок якої можливо здійснити по гашення зобов' язань боржни ка.

Однак з висновками щодо дот римання ТОВ «Інтер-Трейдінг» у повному обсязі процедури д обровільної ліквідації пого дитися не можна як з такими, що зроблені при неповному з`ясу ванні усіх обставин, що мають значення для правильного ви рішення справи.

Частиною 1 статті 51 Закону Ук раїни про банкрутство встано влено, якщо вартості майна бо ржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про л іквідацію, недостатньо для з адоволення вимог кредиторів , така юридична особа ліквіду ється в порядку, передбачено му цим Законом. У разі виявлен ня зазначених обставин лікві датор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в гос подарський суд із заявою про порушення справи про банкру тство такої юридичної особи.

Спрощена процедура банкру тства, що передбачена ст. 51 Зак ону про банкрутство, виплива є з процедури добровільної л іквідації юридичної особи, т обто ліквідації юридичної ос оби за рішенням її учасників (власників) або органу, уповно важеного на це установчими д окументами. У зв'язку з чим, не обхідними передумовами для з вернення із заявою про поруш ення провадження у справі пр о банкрутство боржника в пор ядку ст. 51 Закону про банкрутс тво є дотримання вимог цивіл ьного та господарського зако нодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Відповідно до приписів час тин 3 і 4 ст. 60 ГК України ліквіда ційна комісія або інший орга н, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вмі щує в друкованих органах від повідно до закону повідомлен ня про його ліквідацію та про порядок і строки заяви креди торами претензій, а явних (від омих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій форм і у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом стро ки. Одночасно ліквідаційна к омісія вживає необхідних зах одів щодо стягнення дебіторс ької заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквід ується, та виявлення вимог кр едиторів, з письмовим повідо мленням кожного з них про лік відацію суб'єкта господарюва ння.

Аналогічне положення міст иться й у ч. 4 ст. 105 ЦК України, за якою комісія вживає усіх мож ливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припиненн я юридичної особи.

Отже, враховуючи вищезазна чені вимоги чинного законода вства, необхідними передумов ами для звернення із заявою п ро порушення провадження у с праві про банкрутство боржни ка у порядку ст. 51 Закону Украї ни про банкрутство є, зокрема , виявлення та повідомлення к редиторів.

Водночас, матеріали справи не містять повідомлення ПАТ «Укрсоцбанк», як явного кред итора, у порядку, визначеному ст. 105 ЦК України, частинами 3, 4 с т. 60 ГК України.

Як вбачається з наданих апе лянтом документів, 31.08.2007 р. між П АТ «Укрсоцбанк»та ТОВ «Інтер -Трейдінг»був укладений дого вір поруки № 640/3-157-8п, за яким борж ник зобов' язався відповіда ти за виконання ТОВ «Інтелтр ейд», ТОВ «Ікар», ТОВ «Інт-Агро »зобов' язань за Генеральни м договором про здійснення к редитування № 640-3-157 від 31.08.2007 р.

Рішенням постійно діючого третейського суду при Асоці ації Українських Банків від 20.07.2009 р. по справі № 384/09 вирішено с тягнути з солідарних боржник ів, в тому числі й з ТОВ «Інтер -Трейдінг»21 995 721,39 грн.

На виконання вказаного ріш ення Дніпровський районний с уд м. Києва видав виконавчий л ист № 6-24 від 23.04.2010 р., а 19.05.2010 р. відділ ом примусового виконання ріш ень Департаменту Державної в иконавчої служби винесено по станову про відкриття викона вчого провадження ВП № 19298943.

З цього витікає, що ТОВ «Інт ер-Трейдінг»не у повному обс язі дотримано процедури добр овільної ліквідації, визначе ної ст. 60 ГК України та ст. ст. 105 Ц К України, яка є обов'язковою п ередумовою для порушення про вадження у справі про банкру тство за статтею 51 Закону Укра їни про банкрутство.

Таким чином, судова колегія вважає, що судом першої інста нції, без дослідження належн их доказів, які обґрунтовуют ь законність процедури банкр утства, передчасно було вине сено ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквід аційного балансу, та припине ння провадження по цій справ і.

Разом з тим, колегія суддів не може погодитися з доводам и апелянта про наявність зар еєстрованого обтяження рухо мого майна у ТОВ «Інтер-Трейд інг», що підтверджується над аним до скарги витягом з Держ авного реєстру обтяжень рухо мого майна.

Підставою реєстрації зазн аченого обтяження слугував д оговір застави майнових прав № 640/2-120МП від 16.08.2006 р., укладений мі ж ПАТ «Укрсоцбанк»та ТОВ «Ін тер-Трейдінг»з метою забезпе чення виконання останнім зоб ов' язань за договором креди ту за овердрафтом № 640/2-120 від 16.08.200 6 р.

Між тим, з картки рахунку ТО В «Інтер-Трейдінг»601, що ведет ься установою банку, виписко ю по особовому рахунку Микол аївської філії ПАТ «Укрсоцба нк» за 03.09.2007 р., довідки ПАТ «Укрс оцбанк»від 26.05.2011 р. за № 37-30/15-5961 вбач ається погашення боржником н а користь банку відповідної заборгованості з урахування м процентів і комісії банку.

Про це також свідчить інфор мація по рахункам ТОВ «Інтер -Трейдінг», отримана від ДПІ у Центральному районі м. Микол аєва, за якою поточний рахуно к, що використовувався для зд ійснення кредитування, був з акритий самим банком ще 15.05.2009 р.

Відповідно до ст. 599 ЦК Україн и зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належ ним чином.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 593 цього Кодек су встановлено, що право заст ави припиняється у разі прип инення зобов'язання, забезпе ченого заставою.

За таких обставин, судова ко легія вважає, що оскаржувана ухвала господарського суду Миколаївської області підля гає скасуванню.

Керуючись ст. ст. 101-106 Госпо дарського процесуального ко дексу України, колегія судді в

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Публ ічного акціонерного товарис тва «Укрсоцбанк»задовольни ти, а ухвалу господарського с уду Миколаївської області ві д 07.02.2011 р. по справі № 18/181/10 - скасува ти.

Справу передати господарс ькому суду Миколаївської обл асті на новий розгляд.

Головуючий суддя В.В. Лашин

Суддя Г.А. Єрмілов

Суддя О.Л. Воронюк

Повна постанова складен а 03.06.2011 р.