Постанова

від 29.06.2011 по справі 32/93-10-2782

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" червня 2011 р. Справа № 32/93-10-2782

Колегія суддів Одеського а пеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді Пироговського В.Т.,

суддів Картере В.І., Жеко ва В.І.,

секретар судового засідан ня Марінова І.І.

за участю представників уч асників процесу:

Товариства з обмеженою в ідповідальністю «ВІТЕКС» не з' явилися

Товариства з обмеженою в ідповідальністю «Бізнес Тре йдинг»не з' явилися

Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 не з' явилися

Фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 не з' явилися

Арбітражного керуючого Вершиніна А.О. не з' явили ся

розглянула апеляційну ска ргу

Ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальні стю «ВІТЕКС» Вершиніна А.О.

на ухвалу господарського с уду Одеської області

від 20.05.2011р. (відмова у задов оленні заяви про перегляд за нововиявленими обставинами постанови господарського су ду Одеської області від 30.07.2010р.)

у справі № 32/93-10-2782

за заявою боржника Това риства з обмеженою відпові дальністю «ВІТЕКС»,

за участю кредиторів:

1) Товариства з обмежено відповідальністю « Бізнес Трейдінг»

2) Фізичної особи-підпр иємця ОСОБА_2

3) Фізичної особи-підпр иємця ОСОБА_3

За участю арбітражного к еруючого Вершиніна А.О.

про визнання банкрутом .

Ухвалою Одеського ап еляційного господарського с уду від 14.06.2011р. прийнято до пров адження та призначено до роз гляду на 29.06.2011р. апеляційну скар гу Ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальні стю «ВІТЕКС»Вершиніна А.О. на ухвалу господарського с уду Одеської області від 20.05.2011р . у справі № 32/93-10-2782.

Учасники процесу пов ідомлені про час і місце засі дань апеляційного господарс ького суду, що підтверджуєть ся повідомленнями про вручен ня поштового відправлення та реєстром вихідної кореспонд енції Одеського апеляційног о Господарського суду за 15.06.2011р .

Апеляційна скарга ро зглянута за правилами ст. 102 ГП К України.

Справу № 32/93-10-2782 порушено ухвалою господарського суду Одеської області від 29.06.2010 року про визнання банкрутом Тов ариства з обмеженою відпов ідальністю «ВІТЕКС»у поряд ку передбаченому ст. 51 Закону України «Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Постановою господарс ького суду Одеської області від 30.07.2010р. ТОВ «ВІТЕКС»визнано банкрутом, відкрито ліквіда ційну процедуру та призначен о ліквідатора банкрута арбіт ражного керуючого Вершині на А.О.

Ліквідатор Товарис тва з обмеженою відповідал ьністю «ВІТЕКС» Вершинін А.О. звернув ся до господарського суду Од еської області із заявою, яка надійшла 22.02.2011р., про перегляд з а нововиявленими обставинам и постанови господарського с уду першої інстанції від 30.07.2010р . про визнання ТОВ «ВІТЕКС»ба нкрутом, та просить скасуват и вказану постанову суду, про вадження у справі припинити.

Ухвалою суду від 09.02.2011р. провадження у справі зупине но(а.с. 65, т.ІІІ).

У зв' язку із перебув анням матеріалів справи № 32/93-10 -2782 у Вищому господарському су ді, господарським судом перш ої інстанції винесено Ухвалу від 24.02.2011р. про відкладення вир ішення питання про прийняття до провадження заяви ліквід атора Вершиніна А.О.

Ухвалою Господарсько го суду Одеської області від 04.05.2011р. поновлено провадження у справі та прийнято вказану з аяву до розгляду.

Ухвалою від 20.05.2011р. у зад оволенні заяви про перегляд за нововиявленими обставина ми постанови господарського суду Одеської області від 30.07.2 010р. відмовлено, постанову зал ишено без змін.

Ухвала вмотивована т им, що документи на підтвердж ення факту наявності будь-як их нововиявлених обставин до заяви ліквідатором не надан о, доказів, що спростовували ф акт заборгованості одного з кредиторів та відповідно док азів погашення заборгованос ті, що може бути підставою для припинення провадження у сп раві в частині розгляду вимо г кредитора не надано, відомо сті які б спростували поклад ені в основу постанови суду в ід 30.07.2010р. в матеріалах справи в ідсутні.

Не погоджуючись із вказан ою ухвалою, ліквідатор ТОВ «В ІТЕКС»Вершинін А.О. зверн увся до Одеського апеляційно го господарського суду із ап еляційною скаргою, в якій про сить ухвалу господарського с уду Одеської області від 20.05.2011р . зі справи № 32/93-10-2782 скасув ати, справу направити на нови й розгляд до місцевого госпо дарського суду, посилаючись на порушення судом норм мате ріального та процесуального права, зокрема:

- судом не враховано , що надані боржником до суду д окументи, які містяться у мат еріалах справи, не доводять т е, що кредиторська заборгова ність боржника станом на ден ь подання заяви ліквідаційно ю комісією є безспірною і пер евищує 300 мінімальних розмірі в заробітної плати;

- нововиявленими обст авинами є довідка ВАТ КБ «НАД РА»щодо руху грошових коштів (а.с. 105-137, т.2), які стали відомі лиш е 17.12.2010р., із якої вбачається, що з аборгованість ТОВ «ВІТЕКС»п еред кредитором не підтвердж ується;

- ліквідація ТОВ «ВІТЕ КС»повинна бути здійснена шл яхом створення ліквідаційно ї комісії та проведення в заг альному порядку відповідно д о вимог Законодавства Україн и і без застосування особлив остей Закону України «Про ві дновлення платоспроможност і боржника, або визнання його банкрутом».

- заява розглянута б ез участі ліквідатора.

Розглянувши матеріали спр ави, оцінивши наявні докази, п еревіривши правильність зас тосування господарським суд ом першої інстанції норм мат еріального та процесуальног о права, повноту та об' єктив ність дослідження обставин с прави, колегія суддів встано вила:

Відповідно до рішення лікв ідаційної комісії ТОВ «ВІТЕК С», оформленого протоколом № 1 від 04.06.2010р. Голова ліквідаційн ої комісії ОСОБА_5 звернув ся до господарського суду із заявою від 23.06.2010р. про банкрутс тво ТОВ «ВІТЕКС»за правилами встановленими ст. 51 Закону Ук раїни „Про відновлення плато спроможності боржника або ви знання його банкрутом”. (а.с. 26, т.1)

Ухвалою Господарського су ду Одеської області від 23.06.2010р. порушено провадження у справ і № 32/93-10-2782 про банкрутство ТОВ „В ІТЕКС” та постановою від 30.07.2010р . боржника визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну про цедуру з призначенням ліквід атором Вершиніна А.О. Вказ ана постанова переглянута в порядку ст. 112-114 ГПК України на п ідставі заяви ліквідатора то вариства та винесена ухвала від 20.05.2011р., якою у задоволенні з аяви відмовлено, постанову с уду залишено без змін.

Колегія суддів Одеського А пеляційного господарського суду погоджується із виснов ком господарського суду та з азначає наступне:

Згідно із приписами ст.112 ГПК України господарський суд м оже переглянути прийняте ним судове рішення, яке набрало з аконної сили, за нововиявлен ими обставинами, що мають іст отне значення для справи і не могли бути відомі заявников і.

При цьому, слід мати на уваз і, що до нововиявлених обстав ин відносяться матеріально-п равові факти, на яких ґрунтую ться вимоги і заперечення ст орін, а також інші факти, які м ають значення для правильног о вирішення спору. Необхідни ми ознаками нововиявлених об ставин є, по-перше, їх наявніст ь на час розгляду справи, по-др уге, те, що ці обставини не мог ли бути відомі заявникові на час розгляду справи. Відтак, н ововиявлені обставини за сво єю юридичною суттю є фактичн ими даними, що в установленом у порядку спростовують факти , які було покладено в основу с удового рішення. Ці обставин и мають бути належним чином з асвідчені.

Обгрунтовуючи апеляційну скаргу ліквідатор ТОВ „ВІТЕК С”, посилається на те, що судом помилково невраховані обста вини викладені в заяві про пе регляд постанови за нововияв леними обставинами, а саме ст аном на день подання заяви пр о визнання банкрутом ТОВ „ВІ ТЕКС”, наявними у справі доку ментами не підтверджено, що к редиторська заборгованість боржника є безспірною і пере вищує 300 мінімальних розмірів заробітної плати, тобто на ча с винесення оскаржуваної пос танови по даній справі, грошо ві вимоги ТОВ „Бізнес Трейді нг” не підтверджені.

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону про відновлення платоспромо жності боржника або визнання його банкрутом, якщо вартіст ь майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рі шення про ліквідацію недоста тньо для задоволення вимог к редиторів, така юридична осо ба ліквідується в порядку, пе редбаченому цим Законом. У ра зі виявлення зазначених обст авин ліквідатор( ліквідаційн а комісія) зобов' язані звер нутися до господарського суд у із заявою про порушення спр ави про банкрутство такої юр идичної особи.

Згідно із ч. 4 ст. 105 ЦК Україн и комісія з припинення юриди чної особи поміщає в друкова них засобах масової інформац ії, в яких публікується відом ості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняє ться, повідомлення про припи нення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кр едиторами вимог до неї. Цей ст рок не може становити менше д вох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можли вих заходів, щодо виявлення к редиторів, а також письмово п овідомляє їх про припинення юридичної особи.

За приписами ч. 1 ст. 111 ЦК Украї ни ліквідаційна комісія післ я закінчення строку для пред 'явлення вимог кредиторами с кладає проміжний ліквідацій ний баланс, який містить відо мості про склад майна юридич ної особи, що ліквідується, пе релік пред'явлених кредитора ми вимог, а також про результа ти їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний б аланс затверджується учасни ками юридичної особи або орг аном, який прийняв рішення пр о ліквідацію юридичної особи .

Із матеріалів справи вбача ється, що боржником виконані вимоги вказаних вище припис ів українського законодавст ва, зокрема, до заяви про визна ння банкрутом ТОВ „ВІТЕКС” н адано:

- рішення учасника ТОВ „ВІТЕКС” оформленого проток олом від 18.11.2009р. № 8 про припиненн я товариства шляхом ліквідац ії, призначення ліквідаційно ї комісії та визначення пере ліку ліквідаційних заходів ( а.с. 24, т. І);

- витяг із Бюлетеня дер жавної реєстрації № 139 (24) 2009 рік в якому розміщено публікацію про ліквідацію ТОВ „ВІТЕКС” (а.с. 29, т. І);

- акт оцінки вартості м айнових активів, відповідно до якого ТОВ „ВІТЕКС” немає а ктивів, що можуть бути направ лені на погашення кредиторсь кої заборгованості (а.с. 28, т. І);

- проміжний ліквідаці йний баланс станом на 04.06.2010р., як ий затверджений рішенням лік відаційної комісії та учасни ком товариства, що підтвердж ується відповідними протоко лами від 04.08.2010р. № 1 та № 9 (а.с. 25-27, т. І).

- претензії інших кред иторів: ФОП ОСОБА_6 на суму 42 600,00грн. та ФОП ОСОБА_3 на су му 40 000,00грн. (а.с. 44-45, т. І).

Вказані претензії визнані боржником, що підтверджуєть ся вказаним вище проміжним л іквідаційним балансом стано м на 04.06.2010р. та відомостю згідно з якими розмір кредиторськи х вимог, складає 9 774 374,42грн.(9774,4), у т .ч. ТОВ „Бізнес Трейдінг” у сум і 9 691 774,42грн.(а.с. 31, т.1).

При цьому, в обґрунтування к редиторської заборгованост і перед ТОВ „Бізнес Трейдінг ” надано договір доручення в ід 10.12.2007р. № 5/сп-07, претензія від 22.12 .2009р. № 78, платіжне доручення від 25.12.2007р. № 3 за яким на рахунок бор жника - ТОВ „ВІТЕКС”, перерахо вано 11 000 000,00грн. на виконання умо в вказаного договору (а.с. 40, 42, 138, т. 1).

Факт перерахування вказан их коштів на рахунок боржник а також підтверджується випи скою по банку, про рух коштів н а рахунку ТОВ „ВІТЕКС” надан ою на вимогу суду філією ВАТ К Б „Надра” Одеське регіональн е управління. (а.с. 105-113, т.2)

В матеріалах справи відсут ні докази, які свідчать про ві дсутність вказаної кредитор ської заборгованості боржни ка.

Таким чином, колегія суддів вважає висновок Господарськ ого суду про відсутність нов овиявлених обставин, які спр остовують факти покладені в основу постанови суду від 30.07.20 10р. цілком правомірним обґрун тованим та таким, що відповід ає наявним доказам в матеріа лах справи, у зв' язку з чим ос каржену ухвалу суду від 20.05.2011р. слід залишити без змін.

Посилання особи, яка подала апеляційну скаргу на неможл ивість визнання боржника бан крутом за відсутності безспі рних вимог кредитора (кредит орів), які сукупно складають н е менше 300 мінімальних розмірі в заробітної плати не грунту ються на правильному застосу ванні норм матеріального пра ва, у зв' язку з чим не можуть бути прийняті до уваги, оскіл ьки в даному випадку боржник ліквідується за рішенням вл асника в порядку встановлено му ст. 51 Закону України „Про ві дновлення платоспроможност і боржника або визнання його банкрутом”. Дана стаття міст ить особливості процедури ба нкрутства необхідними умова ми якої є недостатність майн а боржника для задоволення в имог кредиторів, прийняття р ішення власника про ліквідац ію юридичної особи та зверне ння до суду із відповідною за явою, а відтак підтвердження на момент звернення до суду б оржником безспірності вимог кредиторів, які сукупно скла дають не менше 300 мінімальних розмірів заробітних плат та не задоволені протягом 3 міся ців в даній процедурі чинним законодавством не вимагаєть ся. При цьому, даний висновок в ідповідає приписам ч. 2 п. 4.6. Рек омендацій Президії Вищого Го сподарського суду України ві д 04.06.2004р. № 04-5-1193 „Про деякі питання практики застосування Закон у України „Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом”, яким встановлено, що ініціюв ання боржником порушення спр ави про банкрутство свідчить про відсутність між боржник ом та його кредиторами спору про наявність та неоплатніс ть (реально чи потенційно) бор гу, оскільки сам боржник визн ає ці обставини. Тому від борж ника не вимагається надання доказів його неплатоспромож ності на момент звернення до господарського суду.

Ухвала Господарського суд у від 04.05.2011р. про поновлення про вадження у справі та признач ення до розгляду заяви лікві датора про перегляд постанов и суду від 30.07.2010р. за нововиявле ними обставинами на 20.05.2011р. напр авлена сторонам 06.05.2011р., тобто у встановлені процесуальним к одексом строки, про що свідчи ть відповідний штамп канцеля рії суду (а.с. 88, т. ІІІ).

Згідно із ч. 3, 4 ст. 114 ГПК Україн и, заява про перегляд рішення , ухвали, постанови за нововия вленими обставинами розгляд аються господарським судом у судовому засіданні у місячн ий строк з дня їх надходження . Неявка заявника та інших осі б, які беруть участь у справі, не є перешкодою для розгляду заяви. Отже, посилання ліквід атора на порушення судом нор м процесуального права не мо жуть бути прийняті до уваги.

З огляду на викладене, мотив и та доводи викладені в апеля ційній скарзі не можуть бути підставою для скасування ух вали про відмову у задоволен ні заяви про перегляд за ново виявленими обставинами, у зв ' язку з чим, апеляційну скар гу арбітражного керуючого Вершиніна А.О. слід залишит и без задоволення, а ухвалу го сподарського суду Одеської о бласті від 20.05.2011р. зі справи №32/93-10 -2782 без змін.

Керуючись ст.ст.85,99,101-106 ГПК України, колегія суддів

Постановила:

Ухвалу господарського с уду Одеської області від 20.05.2011р . зі справи №32/93-10-2782 залишити без змін, апеляційну скаргу без з адоволення.

Постанова в порядку ст.105 ГП К України набирає законної с или з дня її прийняття і може б ути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Пироговський В.Т.

Судді Картере В.І.

Жеков В.І.

Повний текст постанови під писано 04.07.2011р.