Постанова

від 05.07.2011 по справі 5005/2943/2011(27/27-09)

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

5005/2943/2011(27/27-09)

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05.07.2011 року                                         Справа №  5005/2943/2011(27/27-09)

           Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Герасименко І.М. (доповідач)    

суддів: Кузнєцова І.Л., Сизько І.А.

секретар судового засідання: Ганноченко А.О.

за участю представників сторін:

представник позивача: Олексюк В.В.;

представники відповідача: Каукалова І.А., Бедлецька С.О.

представники третіх осіб-1, 2 у судове засідання не з'явилися, про час та місце слухання справи попереджені належним чином;

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи та апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства “Єкатеринославський Комерційний Банк”,                         м. Дніпропетровськ

на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.05.2011 р. у справі            № 5005/2943/2011

за позовом  товариства з обмеженою відповідальністю “Ойл Карт Центр”, м. Луцьк

до публічного акціонерного товариства “Єкатеринославський Комерційний Банк”,                  м. Дніпропетровськ

третя особа-1: товариство з обмеженою відповідальністю “Глобал Бізнес”,                                        м. Дніпропетровськ

третя особа-2: державна податкова адміністрація у Дніпропетровській області,                        м. Дніпропетровськ

про стягнення 400 000 грн.,

В С Т А Н О В И В:

         Товариство з обмеженою відповідальністю “Ойл карт центр ”звернулось з позовом до закритого акціонерного товариства “Фінансовий Союз Банк” про стягнення коштів за банківською гарантією № 1508-ГА в розмірі 400000грн. Позовні вимоги обґрунтовані наступними доводами.15.08.2008р. ЗАТ “Фінансовий Союз Банк” було надано ТОВ “Ойл карт центр”банківську гарантію № 1508-ГА щодо забезпечення виконання ТОВ “Глобал Бізнес”обов'язків за договором №385 купівлі-продажу паливно-мастильних матеріалів від 05.03.2008р.В порушення умов договору №385 від 05.03.2008р., ТОВ “Глобал Бізнес”не були виконані належним чином зобов'язання щодо оплати паливно-мастильних матеріалів і сума заборгованості склала 916338,87грн.,в зв”язку з чим, 12.12.2008р.ТОВ “Ойл карт центр”звернулося до ПАТ “Єкатеринославський Комерційний Банк” з письмовою вимогою про сплату коштів згідно з банківською гарантією №1508-ГА від 15.08.2008р.,але банк кошти за вказаною банківською гарантією не виплатив.

                    Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 02.03.10р. було замінено відповідача у справі - закрите акціонерне товариство “Фінансовий Союз Банк” процесуальним правонаступником - публічним акціонерним товариством “Єкатеринославський Комерційний Банк”.

Відповідач відзив на позов не надав.

           Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 14.01.2009р. було залучено до участі у справі як третю особу на стороні відповідача товариство з обмеженою відповідальністю “Глобал Бізнес”.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 02.03.2010 р. у справі № 27/27-09 (суддя Татарчук В.О.) позов задоволено. Стягнуто з ПАТ “Єкатеринославський Комерційний Банк” на користь ТОВ “Ойл карт центр” 400 000 грн. – заборгованості,                   4 000 грн. – витрат по сплаті державного мита, 118грн. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу (а.с. 132-135 том 1).

       Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 28.10.2010р. рішення суду залишено без змін (а.с. 123-124 том 2).

       Постановою Вищого господарського суду України від 15.02.2011 р. рішення господарського суду Дніпропетровської області від 02.03.2010 р. та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 28.10.2010 р. скасовано, а справу направлено на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області (а.с. 70-74 том 3).

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 05.05.2011 р. у справі      № 5005/2943/2011 (27/27-09) (суддя Манько Г.В.) позовні вимоги задоволені повністю. Стягнуто з ПАТ “Єкатеринославський Комерційний Банк” на користь ТОВ “Ойл карт центр” кошти за банківською гарантією № 1508-ГА в розмірі 400 000грн.,  4 000 грн. –витрат по сплаті державного мита, 118грн. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу (а.с. 42-45 том 4).

Відповідач не погодився з рішенням суду, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати дане рішення суду, посилаючись на неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи та таке, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права.

В судовому засіданні Дніпропетровського апеляційного господарського суду 05.07.2011р.представники відповідача підтримали апеляційну скаргу, просять рішення суду скасувати, в задоволенні позову відмовити. Представник позивача просить рішення суду залишити без змін.

          Представники третіх осіб в судове засідання не з'явилися. Колегія суддів вважає за можливе розглянути справу за відсутності представників відповідача і третьої особи, які були належним чином повідомлені про час та місце судового засідання.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи та подані докази по справі в їх сукупності, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

05.03.2008р. між ТОВ “Ойл карт центр” (Продавець) та ТОВ “Глобал Бізнес” (Покупець) було укладено договір №385 купівлі-продажу паливно-мастильних матеріалів з використанням пластикових старт-карт на АЗС.

Згідно з п.2.1 вказаного договору, продавець зобов'язується передати у власність покупця через АЗС з використанням пластикових смарт-карт паливно-мастильні матеріали, а покупець зобов'язується приймати у власність ПММ та оплачувати їх вартість.

Сума даного договору становить двадцять п'ять мільйонів гривень, в тому числі ПДВ 20% (пункт 4.5 договору).

При цьому,15.08.2008р. ЗАТ “Фінансовий Союз Банк” була надана банківська гарантія № 1508-ГА (а.с. 12-13 том 1).За вказаною банківською гарантією ЗАТ “Фінансовий Союз Банк” зобов'язався виплатити Беніфіціару –ТОВ “Ойл карт центр” суму в українських гривнях, що не перевищує 400 000 грн., у випадку не виконання Принципалом –ТОВ “Глобал Бізнес” обов'язків, передбачених договором №385 від 05.03.2008 р. з усіма змінами та доповненнями.

            Згідно зі статтею 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

                  Відповідно до статті 525 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.Позивач виконав свої зобов'язання та передав ТОВ “Глобал Бізнес” паливно-мастильні матеріали, що підтверджується видатковими накладними: №30783 від 21.11.08р. на суму 47грн., №25902 від 11.11.08р. - 231161,74грн., №22608 від 01.11.08р. - 380250,37грн., №19550 від 21.11.08р. - 518875,85грн. та актами прийому-передачі нафтопродуктів за період з 21.11.08р. по 31.11.08р., з 11.11.08р. по 20.11.08р., з 01.11.08р. по 10.11.08р. і з 21.10.08р. по 31.10.08р.      

                 В порушення умов договору, ТОВ “Глобал Бізнес” неналежним чином виконані зобов'язання, що призвело до виникнення заборгованості у розмірі 916338,87грн.

Доводи відповідача стосовно того,що факт виконання зобов”язань з боку позивача не доведено належним чином,так як накладні та акти виконаних робіт підписані невстановленими осбами,спростовуються матеріалами справи,так як вказані первинні документи мають печатки продавця та покупця. Так,за умовами договору №385 купівлі-продажу паливно-мастильних матеріалів з використанням пластикових старт-карт на АЗС,на умовах ЕХW(Інкотермс 2000) франко-термінали АЗС.Стан взаєморозрахунків між сторонами підтверджується також актом звірки взаєморозрахунків(а.с.31-33)  на дату 30.09.2008р.,який підписано повноважними представниками сторін.

        Крім того,факти належного виконання обов”язків з боку позивача та наявності боргу з боку  ТОВ “Глобал Бізнес” в сумі 916338,87грн. , доведено рішенням господарського суду Дніпропетровської області  від 02.12.2010р.по справі №41/103-09 (а.с.75-77),яке на день винесення рішення суду по даній справі,набуло чинності,не змінене та не скасоване,тому ці факти не повинні доводитись знов ,відповідно до ст.35 ГПК України.

          Згідно статті 560 ЦК України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов'язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.  Відповідно до ст.563 ЦК України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов'язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії. Вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред'являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії. У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов'язання, забезпеченого гарантією. Кредитор може пред'явити вимогу до гаранта у межах строку, встановленого у гарантії, на який її видано. Кредитор не може передавати іншій особі право вимоги до гаранта, якщо інше не встановлено гарантією.

Належне виконання зобов'язань з боку ТОВ “Глобал Бізнес” за договором №385 купівлі-продажу паливно-мастильних матеріалів від 05.03.2008р. було забезпечено  банківською гарантією і ЗАТ “Фінансовий Союз Банк” зобов'язався виплатити бенефіціару суму в українських гривнях, що не перевищує 400000грн. у випадку невиконання принципалом обов'язків, передбачених договором, протягом 5 банківських днів, після отримання від бенефіціару:

копій видаткових накладних, виписаних бенефіціаром принципалу з відміткою принципала про прийняття товару;

письмової вимоги з посиланням на цю гарантію та на невиконання зобов'язань принципала за договором.

Така письмова вимога бенефіціара та копії видаткових накладних повинні бути надані до банку не пізніше 31 грудня 2008 року включно, та повинна бути розглянута банком на предмет відповідності умовам даної гарантії у термін, який не перевищує 5 календарних днів.

Не пізніше дня, наступного за останнім днем терміну, протягом якого банк зобов'язаний розглянути вимогу бенефіціара та додані до неї документи, банк повинен:

або перерахувати на рахунок бенефіціара, який буде вказано у вимозі про сплату суму, що не перевищує 400000грн.;

або повідомити бенефіціара у письмовій формі про відмову, задовольнити його вимогу, із обов'язковим зазначенням чому саме вимога бенефіціара та додані до неї документи не відповідають умовам даної гарантії.                  

          В зв”язку з невиконанням ТОВ”Глобал Бізнес”зобов”язань по повній та своєчасній оплаті товару,12.12.2008р. ТОВ “Ойл карт центр”звернулося до ЗАТ “Фінансовий Союз Банк” з письмовою вимогою №2019 про сплату коштів згідно з банківською гарантією № 1508-ГА від 15.08.2008р. із наданням відповідних документів (отримано банком 15.12.2008р.),але  відповідачем не були виконані зобов'язання за банківською гарантією.

          Таким чином,суд першої інстанції законно та обгрунтовано стягнув з відповідача-правонаступника ЗАТ”Фінансовий Союз Банк”- ПАТ “Єкатеринославський Комерційний Банк” суму банківської гарантії-400000грв..

Клопотання ПАТ “Єкатеринославський Комерційний Банк” про зупинення провадження у справі у зв'язку з поданням банком позову до ТОВ “Глобал Бізнес”і ТОВ “Ойл карт центр”про визнання недійсним договору про надання банківської гарантії № 01/1508-ГА від 15.08.2008р. та виданої на його підставі банківської гарантії № 1508-ГА від 05.07.2011 р., подане колегії суддів Дніпропетровського апеляційного господарського суду задоволенню не підлягає з таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст.79 ГПК України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.

Станом на цей час, банківська гарантія № 1508-ГА від 15.08.2008р. є дійсною та приймається як належний доказ по даній          справі,а у разі визнання недійсною вказаної банківської гарантії, ПАТ “Єкатеринославський Комерційний Банк”не позбавлений права на звернення до суду із заявою про перегляд рішення по справі №27/27-09 за нововиявленими обставинами.  

За таких обставин, підстави для зміни чи скасування рішення господарського суду від 05.05.2011 р., передбачені статтею 104 ГПК України, відсутні, а в задоволенні апеляційної скарги необхідно відмовити.

          На підставі вищевикладеного, керуючись статтями 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В :

         Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства “Єкатеринославський Комерційний Банк”, м. Дніпропетровськ –залишити без задоволення.

        Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.05.2011 р. у справі            № 5005/2943/2011 –залишити без змін.

         Постанова може бути оскаржена до Вищого господарського суду України на протязі 20 днів.

Головуючий суддя          І.М. Герасименко

Судді          І.Л. Кузнєцова

                                                                                                                   І.А. Сизько

Повний текст постанови складено 08.07.2011р.