Постанова

від 05.07.2011 по справі 5016/295/2011(18/5)

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" липня 2011 р. Справа № 5016/295/2011(18/5)

Одеський апеляційний г осподарський суд у складі ко легії суддів:

головуючого судді Мишк іної М.А.

суддів Пирог овського В.Т.

Бу дішевської Л.О.

(Склад судової колегії змі нений розпорядженням голови суду №398 від 04.07.2011р.)

при секретарі судового за сідання Ярошенко О.А.

за участю представників с торін:

від боржника - не з' яв ився;

від ДПІ - не з' явився;

від прокуратури - Лянн а О.А. - прокурор відділу пр окуратури Одеської області

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу першого заступни ка прокурора Миколаївської о бласті в інтересах держави в особі Державної податкової інспекції у Центральному рай оні м. Миколаєва

на постанову господар ського суду Миколаївської об ласті від 10 березня 2011р.

по справі № 5016/295/2011(18/5)

за заявою боржника Тов ариства з обмеженою відпов ідальністю „АГРО СК”

про банкрутство

Сторони належним чин ом повідомлені про час та міс це судового засідання.

У судовому засіданн і 05.07.2011р. згідно ст.85 ГПК України оголошено вступну та резолют ивну частину постанови.

Встановив:

Ухвалою господарсько го суду Миколаївської област і від 11.02.2011р. за заявою Товарис тва з обмеженою відповідал ьністю „АГРО СК” порушено пр овадження у справі №5016/295/2011(18/5) про банкрутство останнього в по рядку ст. 51 Закону України „Пр о відновлення платоспроможн ості боржника або визнання й ого банкрутом”.

Постановою господарськ ого суду Миколаївської облас ті від 10.03.2011р. ТОВ „АГРО СК” ви знано банкрутом, відносно нь ого відкрито ліквідаційну пр оцедуру, ліквідатором боржн ика призначено арбітражного керуючого Васильєва Юрія А натолійовича, якого зобов'я зано: здійснити ліквідацію б оржника відповідно до вимог Закону України “Про відновле ння платоспроможності боржн ика або визнання його банкру том”, у п' ятиденний строк з дня прийняття цієї постанови опублікувати за рахунок бан крута відомості про визнання боржника банкрутом і відкри ття ліквідаційної процедури у офіційних друкованих орга нах (“Голос України” або “Уря довий кур' єр”).

Постанова суду першої інс танції обґрунтована тим, що п роміжний ліквідаційний бала нс станом на 25.01.2011р. свідчить пр о відсутність у боржника май на, грошових коштів та інших а ктивів для задоволення вимог кредиторів; не має майна, що п ередано в заставу банківськи м установам; стосовно призна чення ліквідатором - Василь єва Ю.А., суд погоджується з з апропонованою кандидатурою .

06.06.2011р. перший заступник прок урора Миколаївської області в інтересах держави в особі Д ержавної податкової інспекц ії у Центральному районі м. Ми колаєва звернувся з апе ляційною скаргою, в якій пр осив скасувати оскаржувану п останову та припинити провад ження на підставі п.1.1. ч.1 ст. 80 ГП К України, посилаючись на пор ушення норм матеріального та процесуального права, а саме : боржником всупереч вимогам п.3 ч.1 ст. 57 ГПК України, ч.13 ст. 7 Зак ону про банкрутство не подан о доказів про сплату державн ого мита та витрат на ІТЗ судо вого процесу; матеріали спра ви свідчать, що до заяви про п орушення провадження у справ і про банкрутство за правила ми ст. 51 Закону про банкрутств о не додані документи, які пов инні бути подані на момент зв ернення із такою заявою та не можуть бути витребувані суд ом після порушення справи пр о банкрутство, на підставі ць ого суд першої інстанції пов инен був повернути заяву бор жника відповідно до положень ч.1 ст.ст. 8, 9, ст. 51 Закону про банк рутство; суд першої інстанці ї залишив поза увагою п.36 роз' яснень постанови Пленуму Вер ховного Суду України №15 „Про с удову практику в справах про банкрутство” від 18.12.2009р. та ухв алив оскаржувану постанову б ез належної правової оцінки; необґрунтоване порушення с прави про банкрутство ТОВ „А ГРО СК” обмежило можливість реалізації органом державно ї податкової служби покладен их завдань.

В засіданні апеляційного господарського суду предста вник прокуратури підтримав д оводи та вимоги апеляційної скарги.

Представник боржника в суд ове засідання не з' явився, в ідзив на апеляційну скаргу н е подав.

Перевіривши матеріали спр ави, заслухавши пояснення пр окурора, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла до висновку пр о задоволення вимог скаржник а з огляду наступного.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господар ський суд за наявними у справ і і додатково поданими доказ ами повторно розглядає справ у. Додаткові докази приймают ься судом, якщо заявник обґру нтував неможливість їх подан ня суду першої інстанції з пр ичин, що не залежали від нього . Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апе ляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованіст ь рішення місцевого господар ського суду у повному обсязі .

Відповідно до частини 2 стат ті 41 Господарського процесуа льного кодексу України, пров адження у справах про банкру тство здійснюється у порядку , передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону У країни "Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), нор ми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосув анні над загальними нормами Господарського процесуальн ого кодексу України.

Відповідно до частини 1 стат ті 51 Закону про банкрутство, я кщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого п рийнято рішення про ліквідац ію, недостатньо для задоволе ння вимог кредиторів, така юр идична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим З аконом. У разі виявлення зазн ачених обставин ліквідатор ( ліквідаційна комісія) зобов' язані звернутися в господарс ький суд із заявою про поруше ння справи про банкрутство т акої юридичної особи.

Згідно з частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України к омісія з припинення юридично ї особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомос ті про державну реєстрацію ю ридичної особи, що припиняєт ься, повідомлення про припин ення юридичної особи та пр о порядок і строк заявлення к редиторами вимог до неї. Цей с трок не може становити менше двох місяців з дня публікаці ї повідомлення про припиненн я юридичної особи.

Комісія вживає усіх можли вих заходів щодо виявлення к редиторів, а також письмово п овідомляє їх про припинення юридичної особи.

За приписами частини 1 статт і 111 Цивільного кодексу Україн и ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'я влення вимог кредиторами скл адає проміжний ліквідаційни й баланс, який містить відомо сті про склад майна юридично ї особи, що ліквідується, пере лік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний б аланс затверджується учасни ками юридичної особи або орг аном, який прийняв рішення пр о ліквідацію юридичної особи .

Згідно із частиною 5 статті 60 Господарського кодексу Укр аїни ( в редакції станом на 13.10.201 0р.) ліквідаційна комісія оцін ює наявне майно суб'єкта госп одарювання, який ліквідуєтьс я, і розраховується з кредито рами, складає ліквідаційний баланс та подає його власник у або органу, який призначив л іквідаційну комісію. Достові рність та повнота ліквідацій ного балансу повинні бути пе ревірені у встановленому зак онодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазн ачені вимоги закону, необхід ними передумовами для зверне ння із заявою про порушення п ровадження у справі про банк рутство боржника у порядку с татті 51 Закону України "Про ві дновлення платоспроможност і боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявного майна боржника, пуб лікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обс ягу кредиторської заборгова ності, повідомлення органу д ержавної податкової служби п ро ліквідацію підприємства т а складання проміжного лікві даційного балансу. Крім то го, звернення до суду з такою з аявою можливо лише після зак інчення строку, передбаченог о статтею 105 ЦК України.

З матеріалів справи вбачається, що учасником ТОВ „Агро СК” 10.11.2010р. було прийняте рішення про ліквідацію ТОВ у відповідності до ст.ст. 104, 105 ЦК України, ст.ст. 59, 60 ГК України, лі квідатором призначено Дюр юченко А.В. 15.11.2010р. ліквідатор подав до реєстраційної палат и виконкому Миколаївської мі ської ради повідомлення про припинення юридичної особи. 17.11.2010р. до ЄДР юридичних осіб та ФОП був внесений запис №152211000050282 1, на підставі якого згідно з в имогами ч.ч. 18, 19 ст. 22 ЗУ „Про держ авну реєстрацію юридичних ос іб та фізичних осіб - підпри ємців” (надалі - Закон №755-ІV) в Бюлетені Державної реєстрац ії №162/22) від 17.11.2010р. було опубліков ано повідомлення про прийнят тя засновниками (учасниками) рішення щодо припинення юри дичної особи.

Відповідно до ч.ч. 1, 7 За кону №755-ІV (в редакції станом на 17.11.2010р.) інформація про проведе ння державної реєстрації юри дичної особи, про зміну місце знаходження юридичної особи , про зміну найменування юрид ичної особи, про прийняття за сновниками (учасниками) або у повноваженим ними органом аб о судом рішення про виділ, п ро прийняття засновниками (у часниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо пр ипинення юридичної особи , про постановлення судового рішення щодо припинення юри дичної особи, якщо таке рішен ня не пов'язане з банкрутство м юридичної особи, про постан овлення судового рішення щод о порушення провадження у сп раві про банкрутство юридичн ої особи, про зменшення стату тного фонду юридичної особи, про проведення державної ре єстрації припинення юридичн ої особи, про втрату або замін у свідоцтва про державну реє страцію, про прийняття фізич ною особою рішення щодо прип инення підприємницької діял ьності, про постановлення су дового рішення щодо припинен ня підприємницької діяльнос ті фізичної особи - підприємц я, якщо таке рішення не пов'яза не з банкрутством фізичної о соби - підприємця, про постано влення судового рішення щодо порушення провадження у спр аві про банкрутство фізичної особи - підприємця, про постан овлення судового рішення щод о припинення провадження у с праві про банкрутство юридич ної особи або фізичної особи - підприємця підлягає обов'яз ковому опублікуванню в спеці алізованому друкованому зас обі масової інформації. Пові домлення про прийняття засно вниками (учасниками) або упов новаженим ними органом рішен ня щодо припинення юридичної особи повинно містити відом ості про: найменування юриди чної особи; ідентифікаційний код юридичної особи; місцезн аходження юридичної особи; п ідставу для прийняття рішенн я щодо припинення (злиття, при єднання, поділ, перетворення або ліквідація) юридичної ос оби; місце та дату внесення за пису про прийняття рішення з асновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом про припинення юридичної осо би; дату призначення та відом ості про комісію з припиненн я (ліквідатора, ліквідаційну комісію тощо); порядок і ст рок заявлення кредиторами ви мог до юридичної особи, що при пиняється.

Ліквідатор ТОВ „Агро СК” 08.02.2011р. звернувся до господ арського суду Миколаївської області із заявою про банкру тство, проте при зверненні з в казаною заявою не було дотри мано положень ч.4 ст. 105 ЦК Украї ни.

Так, ч.4 ст. 105 ЦК України п ередбачає як обов' язкову пу блікацію повідомлення в спец іалізованому засобі масової інформації поряд з інформац ією про припинення юридичної особи інформації про порядо к та строки заявлення кредит орами вимог до неї.

Як вбачається з копії публікації (а.с. 19), остання не м істить інформації стосовно п орядку і строку заявлення кр едиторами вимог до юридичної особи ТОВ „Агро СК”, що припин яється.

За цих обставин, строк заявлення вимог кредиторами та відповідний порядок на мо мент порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „ Агро СК” (11.02.2010р.) за заявою остан нього в порядку ст. 51 Закону пр о банкрутство в установленом у законом порядку не був визн ачений взагалі, що є суттєвим порушенням вимог чинного за конодавства щодо процедури с амоліквідації за заявою влас ника, а саме ч.4 ст. 105 ЦК України.

Всупереч фактичним о бставинам справи, встановлен им судом апеляційної інстанц ії, місцевий господарський с уд встановив факт опублікува ння згаданої інформації в ог олошенні про ліквідацію ТОВ „Агро СК”, хоча безпосереднь о в копії оголошення зазначе но „відомості відсутні”.

Таким чином, ліквідат ором боржника не дотримано п озасудової процедури самолі квідації боржника, виявлення кредиторів ТОВ „Агро СК” та в становлення повного обсягу к редиторської заборгованост і на час складання проміжног о ліквідаційного балансу та довідки про перелік пред' яв лених кредиторських вимог ст аном на 25.01.2011р. неможливо вважат и проведеним та завершеним з гідно з приписами законодавс тва, що є підставою для виснов ку про необґрунтоване поруше ння справи про банкрутство Т ОВ „Агро СК” судом першої інс танції за ст. 51 Закону про банк рутство.

Крім того, в порушення вимог ч.13 ст. 7 Закону про банкр утство заява ТОВ „Агро СК” пр о порушення провадження у сп раві про банкрутство була пр ийнята та справу було поруше но за відсутності доказів сп лати державного мита.

Відповідно до пункту 36 постанови Пленуму Верховно го Суду України №15 від 18.12.2009р. „Пр о судову практику в справах п ро банкрутство” Законом не в регульовано подальшого пере бігу провадження у справі у в ипадках, коли у встановленом у законодавством порядку вия влено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за зая вою якого (яких) було порушено справу про банкрутство борж ника, або коли порушено прова дження у справі про банкрутс тво підприємств, стосовно як их діє законодавча заборона порушувати справи про банкру тство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 ч астини першої статті 40 Закону (за відсутності інших підста в для такого припинення) та пу нкту 11 частини першої статті 8 0 ГПК України (за відсутністю п редмету спору).

Враховуючи викладене , суд апеляційної інстанції с касовує оскаржену постанову господарського суду Миколаї вської області від 10.03.2011р. про в изнання ТОВ „Агро СК” банкру том та відкриття ліквідаційн ої процедури у зв' язку з пор ушенням норм матеріального п рава та невідповідністю висн овків суду обставинам справ и та приймає нове рішення про припинення провадження у сп раві на підставі п.1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Керуючись п.1-1 ч.1 ст. 80, ст. ст. 99 101-105 ГПК України, колегія су ддів -

Постановила:

Апеляційну скаргу за довольнити.

Постанову господарсь кого суду Миколаївської обла сті від 10.03.2011р. скасувати.

Провадження у справі №5016/295/2011(18/5) припинити.

Постанова в порядку ст. 1 05 ГПК України набирає законно ї сили з дня її прийняття. Постанова суду апе ляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному пор ядку до Вищого господарськог о суду України.

Головуючий суддя М.А. Мишкіна

Суддя В.Т. Пироговський

Суддя Л.О. Будішевська