Постанова

від 29.07.2011 по справі 4/1522/2913/11

ПРИМОРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ОДЕСИ

Дело №4/1522/2913/11

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

29 июля 2011 года город Одесса

Судья местного Приморск ого районного суда г. Одессы Осиик Д.В., при секретаре Сте панове В.В., с участием прокуро ра Швец Р.В., заявителя ОСОБА _2, представителя по доверен ности ОСОБА_3, рассмотрев в открытом судебном заседани и в порядке ст. 236-8 УПК Украины ОСОБА_2 на постановление ст аршего прокурора отдела прок уратуры Одесской области К ушнир А.В. от 30.11.2009г. об отмене п остановления об отказе в воз буждении уголовного дела и в озбуждении уголовного дела в отношении ОСОБА_2 по факт у умышленного уклонения от у платы налогов по признакам п реступления, предусмотренно го ст.212 ч.3 УК Украины -

У С Т А Н О В И Л:

Постановлением старшег о прокурора отдела прокурату ры Одесской области Кушнир А.В. от 30.11.2009г. отменено постан овление об отказе в возбужде нии уголовного дела и возбуж дено уголовное дело в отноше нии ОСОБА_2 по факту умышл енного уклонения от уплаты н алогов по признакам преступл ения, предусмотренного ст.212 ч .3 УК Украины.

ОСОБА_2 обратился в суд с ж алобой в порядке ст.236-7 УПК Укра ины, в которой просит отменит ь указанное постановление, с сылаясь на то, что уголовное д ело возбуждено следователем в нарушение установленного ст. 94, 98 УПК Украины порядка, без предусмотренных законом пов одов и оснований. В обоснован ие своей жалобы ОСОБА_2 ук азывает, что он занимал должн ость генерального директора ДП «Люмар (Одесса) С.А.»до 0 1.12.2000г. и был уволен с этой должн ости согласно решения учреди теля от 01.12.2000г., руководителем д анного юридического лица на тот момент являлась ОСОБА_6 , что подтверждается выписк ой из Единого государственно го реестра юридических лиц и физических лиц-предпринимат елей серии АД№785175, а также акто м от 13.05.2008г. №4619/23-1/3004723 о результатах выездной внеплановой докуме нтальной проверки ДП «Люма р (Одесса) С.А.», на страницах 1-2 которого ответственными за финансово-хозяйственную дея тельность этого предприятия указаны ОСОБА_7 (с 26.10.2005г. по 04 .10.2006г.) и ОСОБА_6 (с 04.10.2006г.).

В судебном заседании ОС ОБА_2 и его представитель по доверенности ОСОБА_3 подд ержали жалобу и просили ее уд овлетворить по указанным осн ованиям.

Прокурор полагал, что при во збуждении уголовного дела бы ли соблюдены все требования УПК Украины, уголовное дело в озбуждено при наличии достат очных поводов и оснований дл я этого.

Заслушав пояснения заявителя, прокурора, исслед овав представленные материа лы доследственной проверки, прихожу к выводу, что жалоба п одлежит удовлетворению.

Из текста постановления о возбуждении уголовного дела от 30.11.2009г. усматривается, что 12.11.2 009г. в ОБК в ОГНС ГНА в Одесской области поступило заявление от ОСОБА_9 о нарушениях до лжностными лицами ГНИ в Прим орском районе г. Одессы при пр оведении выездной плановой п роверки ДП «Люмар (Одесса) С .А.»(код ЕГРПОУ 30047231) (акт от 13.05.2008г . №4619/23-1/3004723) и генеральным директо ром ДП «Люмар (Одесса) С.А.» ОСОБА_2 действующего зако нодательства.

По результатам проверки 18.11.2 009г. заведующим сектора обеспе чения оперативной деятельно сти отдела по борьбе с корруп цией в органах ГНС ГНА в Одесс кой области Малютиным Е.М. на основании ч.2 ст.6 УПК Украин ы принято решение об отказе в возбуждении уголовного дела в связи с отсутствием в дейст виях ОСОБА_2 состава прест упления, предусмотренного ст .212 УК Украины. Однако данное ре шение было отменено, как прин ятое преждевременно и незако нно, с нарушением требований ст.ст. 94, 99 УК Украины, по следующ им основаниям:

Из материалов дела усматри вается, что 23.12.1998г. советом дире кторов компании «Lumar S.A. (Genev)»и О СОБА_2, действовавшего по по ручению компании «Lumar S.A. (Genev)», при нято решение о создании доче рнего предприятия «Люмар (О десса) С.А.». 25.02.1999г. Приморской районной администрацией исп олкома Одесского горсовета з арегистрирован устав ДП «Л юмар (Одесса) С.А.». 26.02.1999г. данно е ДП поставлено на налоговый учет в ГНИ Приморского район а г. Одессы. Последним местора сположением предприятия сог ласно учредительных докумен тов является помещение по ад ресу: АДРЕСА_1. Фактическо е месторасположение совпада ет с юридическим адресом и ар ендуется согласно договора а ренды от 01.04.2006г. с СПД ОСОБА_2

В соответствии с поручение м от 15.12.2005г. компания «Lumar S.A. (Genev)»в ли це директора ОСОБА_11 упол номочила ОСОБА_2, как гене рального директора ДП «Люм ар (Одесса) С.А.», осуществлят ь организационно-распорядит ельные и административно-хоз яйственные функции ДП. Для эт ого ему предоставлено право назначать и увольнять директ оров предприятия, подписыват ь контракты на выполнение су довых ремонтных работ, оформ лять и подписывать все необх одимые документы и подписыва ть контракты.

В декабре 2007 года руководств о компании «Lumar S.A. (Genev)»и ДП «Люм ар (Одесса) С.А.»в лице генера льного директора ОСОБА_2 п риняло решение прекратить со вместную деятельность ДП « Люмар (Одесса) С.А.». Для этог о 26.12.2007г. между компанией «Lumar S.A. (Genev )»и ДП «Люмар (Одесса) С.А.»б ыл подписан договор урегулир ования, в котором было указан о, что ДП «Люмар (Одесса) С.А .»предоставляло услуги техни ческого и крюингового менедж мента суднам от имени компан ии «Lumar S.A. (Genev)», а также то, что ОС ОБА_2 является генеральным директором ДП «Люмар (Одесс а) С.А.», полностью осуществл яющим и контролирующим деяте льность предприятия. В соотв етствии с п.3.1 указанного дого вора ДП «Люмар (Одесса) С.А .»прекращает предоставление услуг технического и крюинг ового менеджмента. В соответ ствии с п.п.4, п.7.1.4 ст.7 договора ОСОБА_2 гарантирует оплату всех налогов, связанных с пре кращением деятельности ДП « Люмар (Одесса) С.А.». Соглас но п.9.2.1 ст.9 договора ОСОБА_2 принял обязательство оплати ть сумму регулирования в раз мере 3 млн. 200 тыс. долларов США н а расчетный счет, который буд ет определен ОСОБА_2 Стать я 11 договора урегулирования о т 26.12.2007г. предусматривает, что к омпания «Фолмер», которая яв ляется финансовой компанией собственника, обязуется опл атить сумму урегулирования в размере 3 млн. 200 тыс. долларов С ША на расчетный счет, который будет определен ОСОБА_2

Из текста постановления от 30.11.2009г.также следует, что ОСОБ А_2 в случае перевода указан ных средств на расчетный сче т ДП «Люмар (Одесса) С.А.»во зникнет необходимость оплат ы в государственный бюджет н алоговых обязательств по нал огу на прибыль, умышленно, с це лью сокрытия полученного дох ода от деятельности ДП «Люм ар (Одесса) С.А.», уклонения о т уплаты предусмотренных зак оном налогов, в десятидневны й срок предоставил к оплате п одписанный им счет компании «МРСМ»(Марин Репиэр Серв ис и Менеджент ЛТД), директоро м которой он был и которая зар егистрирована в оффшорной зо не. 07.03.2008г. с расчетного счета ко мпании «Фолмер», открытого в FAIRBAIRN PRIVATE BANK на счет компании «МРСМ »была перечислена сумма в ра змере 1 млн. 600 тыс. долларов США (электронный платеж SWIFT от 07.03.2008г .). Таким образом, ОСОБА_2 по лучил на расчетный счет комп ании «МРСМ»(оффшорная зона) д енежные средства от деятельн ости, которая непосредственн о связана и исполнялась ДП « Люмар (Одесса) С.А.», генерал ьным директором которого он являлся. Согласно поданной в ГНИ Приморского района г. Оде ссы налоговой декларации по налогу на прибыль ДП «Люмар (Одесса) С.А.»вх.№62823 от 06.05.2008г. за первый квартал 2008 года - посл едний отчетный период перед прекращением деятельности п редприятия, вышеуказанная су мма не отображена в составе в аловых доходов всех видов де ятельности.

Согласно постановления от 30.11.2009г., с учетом изложенных в не м обстоятельств, учитывая, чт о в соответствии с требовани ями п.п.4.1.6 п.4.1 ст.4 Закона Украины от 22.05.1997г. №283/97-ВР «О налогообложе нии прибыли предприятий», су мма в размере 1 600 000 долларов СШ А (курс НБУ на 07.03.2008г. составляет 5,05 гривен за 1 доллар США) являе тся полученной прибылью ДП « Люмар (Одесса) С.А.»и подле жит налогообложению налогом на прибыль в 1-м квартале 2008 год а, а именно: из суммы 8 080 000,00 гриве н (1 600 000,00 долларов США х 5,05 грн.) в б юджет государства фактическ и не поступил налог на прибыл ь в размере 2 020 000 грн. (8 080 000,00 х 25%), чт о является особо крупным раз мером, так как в пять тысяч и б олее раз превышает налогообл агаемый минимум доходов граж дан.

На основании изложенного п рокурор пришел к выводу, что г енеральный директор ДП «Лю мар (Одесса) С.А.»ОСОБА_2 у мышленно уклонился от уплаты налогов, которые входят в сис тему налогообложения, что пр ивело к фактическому непосту плению в бюджет государства денежных средств в особо кру пных размерах, возбудив в отн ошении последнего уголовное дело по признакам ч.3 ст.212 УК Ук раины.

Как указано в обжалуемом по становлении от 30.11.2009г., поводом к возбуждению уголовного дел а послужило непосредственно е обнаружение прокурором в д ействиях ОСОБА_2 признако в преступления, основанием - достаточные данные, указываю щие на наличие в действиях ОСОБА_2 признаков преступле нии, предусмотренного ч.3 ст.212 У К Украины, содержащиеся в мат ериалах доследственной пров ерки, а именно: регистрационн ое дело и налоговая отчетнос ть ДП «Люмар (Одесса) С.А.», заключение судебного экспер та по экономическим вопросам №103/09 от 20.11.2009г., другие материалы.

Изучив материалы дела, пол агаю, что уголовное дело в отн ошении ОСОБА_2 по признака м преступления, предусмотрен ного ч.3 ст.212 УК Украины возбужд ено необоснованно, исходя из следующего.

Объективная сторона прест упления, инкриминируемого ОСОБА_2, состоит в умышленно м уклонении от уплаты налого в, которые входят в систему на логообложения, и привело к фа ктическому непоступлению в б юджет государства денежных с редств в особо крупных разме рах.

Умышленным уклонением от у платы налогов является безде йствие, которое включает в се бя непредоставление данных и ли предоставление искаженны х данных, которое повлекло фа ктическое непоступление в го сударственный бюджет средст в в особо крупных размерах. По д особо крупным размером в да нном случае следует понимать сумму налогов, которая в пять тысяч и более раз превышает у становленный законодательс твом необлагаемый налогом ми нимум доходов граждан.

Субъектом данного преступ ления является должностное л ицо предприятия, учреждения, организации независимо от ф ормы собственности либо физи ческое лицо, которое занимае тся предпринимательской дея тельностью без создания юрид ического лица.

Субъективная сторона данн ого преступления характериз уется прямым умыслом.

В предоставленных суду мат ериалах не содержится достат очных данных, указывающих на наличие в действиях ОСОБА_ 2 указанных признаков инкри минируемого ему преступлени я. Кроме того, источники получ ения некоторых данных незако нны.

Выводы о совершении ОСОБ А_2 преступления, основаны н а предположениях и непровере нном заявлении ОСОБА_9 (л.д .9).

Как следует из материалов д ела, в ходе доследственной пр оверки ОСОБА_2 и ОСОБА_9 опрошены не были, не установл ено, какое отношение ОСОБА_ 9 имеет к деятельности ДП « Люмар (Одесса) С.А.»и к ОСОБ А_2, каким образом ему стало и звестно о якобы допущенных ОСОБА_2 нарушениях налогов ого законодательства.

Предоставленные ОСОБА_9 органу досудебного следств ия копии договоров и счетов н е заверены в установленном п орядке. Их достоверность не п роверена и оспаривается ОС ОБА_2, который ссылается на т о, что предоставленные докум енты являются поддельными. П ри таких обстоятельства эти документы не могут являться законными источниками данны х для возбуждения уголовного дела.

Выводы прокурора о том, что ОСОБА_2 в рассматриваемый период времени являлся долж ностным лицом ДП «Люмар (Од есса) С.А.», занимая должност ь его генерального директора , опровергаются материалами доследственной проверки, из которых следует, что руковод ителем данного предприятия я влялась ОСОБА_6

Данный факт подтверждаетс я выпиской из трудовой книжк и ОСОБА_2, выпиской из Един ого государственного реестр а юридических лиц и физическ их лиц-предпринимателей сери и АД№785175, справкой о взятии на у чет плательщика налогов №21816 о т 01.11.2006г., в которых в графе «руко водитель юридического лица» указана ОСОБА_6.

Декларация ДП «Люмар (Оде сса) С.А.»по налогу на прибыл ь за 1-й квартал 2008г., на которую с сылается прокурор в обжалуем ом постановлении от 30.11.2009г., так же подписана руководителем д анного предприятия ОСОБА_6 , а не ОСОБА_2

Заключение экспертного ис следования №103/09 от 20.11.2009г. по вопр осам соблюдения требований з аконодательства ДП «Люмар (Одесса) С.А.», проведенного экспертом ОСОБА_13 также н е может являться законным ис точником данных для возбужде ния уголовного дела в связи с тем, что решением ЦЭКК при Мин истерстве юстиции Украины от 27.10.2006г. ОСОБА_13 присвоена кв алификация судебного экспер та по экономическим вопросам и выдано свидетельство №НО МЕР_1 сроком действия до 27.10.2009г . В дальнейшем его квалификац ия была подтверждена решение м ЦЭКК от 29.01.2010г., что подтвержда ется письмом Министерства юс тиции Украины №4183-0-33-10-36 от 31.03.2010г.

В соответствии с п.п. 4.22, 4.23 Поло жения об экспертно-квалифика ционной комиссии и аттестаци и судебных экспертов, утверж денной приказом Министерств а юстиции Украины 09.08.2005г. №86/5, сви детельство считается недейс твительным, а квалификация с удебного эксперта утраченно й после окончания срока дейс твия свидетельства, если он н е продлен.

Таким образом, на момент про ведения указанной экспертиз ы - 20.11.2009г. - ОСОБА_13 не имел квалификации судебного эксп ерта, в связи с чем выданное и подписанное им экспертное за ключение №103/09 от 20.11.2009г. не может я вляться основанием для возбу ждения уголовного дела.

Вышеперечисленные обстоят ельства в совокупности свиде тельствуют о том, что решение о возбуждении уголовного де ла в отношении ОСОБА_2 по п ризнакам преступления, преду смотренного ч.3 ст.212 УК Украины , принято преждевременно, на о сновании предположений, по н епроверенным и неполно собра нным данным, являющимся прот иворечивыми. Достоверность и достаточность приведенных д анных неясны и вызывают серь езные сомнения и вопросы.

Принимая во внимание вышеи зложенное, руководствуясь ст .ст.94, ст.98, 99, 236-7, 236-8 УПК Украины, -

П О С Т А Н О В И Л:

Жалобу ОСОБА_2 на пос тановление старшего прокуро ра отдела прокуратуры Одесск ой области советника юстиции Кушнира А.В. о возбуждени и уголовного дела № 051200900319 от 30.11.2009 г. об отмене постановления об отказе в возбуждении уголов ного дела и возбуждении угол овного дела в отношении ОСО БА_2 по факту умышленного ук лонения от уплаты налогов по признакам преступления, пре дусмотренного ч.3 ст.212 УК Украи ны - удовлетворить.

Постановление старшего пр окурора отдела прокуратуры О десской области советника юс тиции Кушнира А.В. о возбу ждении уголовного дела от 30.11.20 09г. об отмене постановления об отказе в возбуждении уголов ного дела и возбуждении угол овного дела в отношении ОСО БА_2 по факту умышленного ук лонения от уплаты налогов по признакам преступления, пре дусмотренного ч.3 ст.212 УК Украи ны - отменить.

Копию постановления напра вить прокурору и заявителю.

Постановление может быть о бжаловано в апелляционный су д Одесской области в течение семи суток со дня его вынесен ия.

Судья:

29.07.2011