Постанова

від 24.05.2011 по справі 38/471

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.05.2011 № 38/471

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Вербиц ької О.В.

суддів: Андрієнка В.В .

Буравльова С.І.

при секретарі: Гор дієнко Л.М.

за участю представників: позивача: ОСОБА_1 - п редставник за довіреністю № б/н від 31.01.2011 року;

відповідача: ОСОБА_2 - п редставник за довіреністю № б/н від 18.01.2011 року;

третьої особи: не з' явився ;

розглянув у відкритому суд овому засіданні апеляційну с каргу

ОСОБА_3

на рішення господарсь кого суду міста Києва

від 22.02.2011 року

у справі № 38/471 (суддя - В ласов Ю.Л.)

за позовом ОСОБА_3

до Відкритого акціоне рного товариства "Генеральне агентство по туризму "Інтурс -Київ"

третя особа Державна акціонерна компанія "Україна туристична"

про визнання недійсни ми рішення загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарсько го суду м. Києва від 22.02.2011 року у с праві № 38/471 за позовом ОСОБА_3 (далі - позивач) до Відкритог о акціонерного товариства "Г енеральне агентство по туриз му "Інтурс-Київ" (далі - відпо відач, ВАТ "Генеральне агентс тво по туризму "Інтурс-Київ"), з а участю третьої особи - Держа вної акціонерної компанії "У країна туристична" (далі - тр етя особа, ДАК "Україна турист ична") про визнання недійсним и рішення загальних зборів - у задоволенні позову відмов лено.

Не погоджуючись з рішенням суду, позивач звернувся до Ки ївського апеляційного госпо дарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасу вати оскаржуване рішення та прийняти нове, яким позов зад овольнити.

В обґрунтування апеляційн их вимог позивач зазначає, що при прийнятті оскаржуваного рішення, судом першої інстан ції неправильно застосовано норми матеріального та проц есуального права.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 08.04.2011 року апеляційну скаргу позивача було прийнято до пр овадження та призначено до р озгляду в судовому засіданні на 10 год. 00 хв. 24.05.2011 року.

27.04.2011 року через загальний ві дділ діловодства Київського апеляційного господарськог о суду позивачем подано дода ткові обґрунтування апеляці йної скарги.

24.05.2011 року в судове засідання в апеляційній інстанції з' явились лише представники по зивача та відповідача. Предс тавник третьої особи в судов е засідання не з' явився, був належним чином повідомлений про час та місце проведення с удового засідання по розгляд у апеляційної скарги, що підт верджується реєстром відпра вленої кореспонденції Київс ького апеляційного господар ського суду та повідомленням про вручення поштового відп равлення кореспонденції суд у, проте, про причини неявки су д не повідомив.

Оскільки третя особа була н алежним чином повідомлена пр о час та місце розгляду апеля ційної скарги, проте не скори сталася своїми правами, пере дбаченими ст.ст. 22, 27 ГПК Україн и та виходячи з того, що явка н е визнавалася обов' язковою судом апеляційної інстанції , а участь в засіданні суду є п равом, а не обов' язком, Київс ький апеляційний господарсь кий суд дійшов висновку про м ожливість розгляду апеляцій ної скарги в судовому засіда нні 24.05.2011 року за відсутності тр етьої особи.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, розглянувш и доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи , судова колегія Київського а пеляційного господарського суду дійшла висновку про те, щ о апеляційна скарга ОСОБА_3 не підлягає задоволенню, ви ходячи з наступного.

Згідно ст. 99 ГПК України апел яційний господарський суд, п ереглядаючи рішення в апеляц ійному порядку, користується правами, наданими суду першо ї інстанції.

Відповідно до ст. 101 ГПК Украї ни у процесі перегляду справ и апеляційний господарський суд за наявними у справі і дод атково поданими доказами пов торно розглядає справу. Дода ткові докази приймаються суд ом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суд у першої інстанції з причин, щ о не залежали від нього. Апеля ційний господарський суд не зв' язаний доводами апеляці йної скарги і перевіряє зако нність і обґрунтованість ріш ення місцевого господарсько го суду у повному обсязі. В апе ляційній інстанції не прийма ються і не розглядаються вим оги, що не були предметом розг ляду в суді першої інстанції .

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до п. 8.2. ста туту ВАТ "Генеральне агентст во по туризму "Інтурс-Київ", що затверджений 08.02.2007 року загаль ними зборами відповідача у н овій редакції (далі - статут), в ищим органом управління това риства є загальні збори акці онерів.

Згідно з п. 8.2.9. статуту загаль ні збори акціонерів вважають ся правомочними, якщо на них п рисутні акціонери (представн ики акціонерів), які володіют ь більш як 60% голосів. При відсу тності вказаної кількості г олосів загальні збори акціон ерів є неправомочними, і ріше ння, прийняті такими зборами вважаються недійсними.

Пунктом 8.2.10. статуту встанов лено, що повідомлення про про ведення загальних зборів акц іонерів друкується в місцеві й пресі за місцезнаходженням ВАТ і в одному з офіційних дру кованих видань Верховної Рад и, Кабінету Міністрів Україн и чи Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у України. В повідомленні пов инно бути вказано час та місц е проведення зборів, порядок денний. Якщо до порядку денно го включено питання про змін у статутного фонду ВАТ, то одн очасно з порядком денним дру кується інформація, передбач ена ст. 40 Закону України "Про го сподарські товариства". Пові домлення повинно бути зробле но не менш, як за 45 днів до склик ання загальних зборів акціон ерів.

02.04.2010 року Генеральною прокур атурою України голові Фонду державного майна України вин есено припис про усунення по рушень Закону України "Про уп равління об' єктами державн ої власності", яким пропонува лось невідкладно вжити заход ів до заборони вчинення будь -яких дій, спрямованих на вилу чення зі статутного фонду тр етьої особи державних пакеті в акцій відкритих акціонерни х товариств, що входять до їх с кладу, та їх відчуження; до зак інчення перевірки призупини ти проведення зборів акціоне рів акціонерних товариств, щ о входять до складу третьої о соби.

19.07.2010 року між Фондом державн ого майна України та Міністе рством культури і туризму Ук раїни була укладена генераль на угода № 296/1372/25/14-10 про передачу п овноважень на здійснення фун кцій управління державними к орпоративними правами Мініс терству культури і туризму У країни, відповідно до якої Фо ндом державного майна Україн и відповідно до постанови Ка бінету Міністрів України ві д 16.06.2010 року № 456 "Деякі питання Де ржавної акціонерної компані ї "Україна туристична" переда в Міністерству культури і ту ризму України повноваження н а здійснення функцій управлі ння державними корпоративни ми правами у третій особі.

Згідно з п. 2.1. вказаної угоди Міністерство зобов' я зане здійснювати права акціо нера на загальних зборах, в то му числі третьої особи, піклу ватись про інтереси держави.

10.09.2010 року третя особа зверну лась до відповідача з вимого ю про проведення позачергови х загальних зборів акціонері в відповідача з зазначенням порядку денного.

07.10.2010 року у друкованому вида нні "Бюлетень. Цінні папери" №1 87 (2989) та 09.10.2010 року у газеті "Фондов ий ринок" №40-4 (56) були розміщені о голошення третьої особи про скликання позачергових зага льних зборів акціонерів відп овідача, які відбудуться 22.11.2010 р оку, з зазначенням порядку де нного.

19.11.2010 року Міністерством куль тури і туризму України була в идана довідка № 1467/25/13-10 про те, що вказане міністерство відпов ідно до постанов Кабінету Мі ністрів України від 15.05.2000 року № 791, від 29.03.2010 року № 297 та п. 6 парагра фу 43 розділу 5 Регламенту Кабі нету Міністрів України від 08.0 7.2009 року № 712 погодило завдання н а голосування на загальних з борах відповідача з всіма за інтересованими органами вик онавчої влади.

Міністерством культури і т уризму України видало ОСОБ А_4 19.11.2010 року та ОСОБА_5 13.12.2010 р оку окремі доручення предста вляти інтереси третьої особи , а саме виконувати права акці онера відповідача на загальн их зборах 22.11.2010 року та 14.12.2010 року.

В той же час, Міністерс твом культури і туризму Укра їни було підписане завдання на голосування на загальних зборах акціонерів відповіда ча за вказаними питаннями по рядку денного.

22.11.2010 року згідно з протоколо м мандатної комісії відповід ача для участі у позачергови х зборах акціонерів відповід ача зареєструвалось 21 фізичн а особа та 1 юридична особа, як і в сукупності володіють 96,37% ст атутного капіталу відповіда ча.

Згідно з протоколом мандат ної комісії відповідача від 14.12.2010 року для участі у позачерг ових зборах акціонерів відпо відача зареєструвались фізи чні особа та 1 юридична особа, які в сукупності володіють 94,1 9% статутного капіталу відпов ідача.

22.11.2010 року були розпочаті та 14. 12.2010 року закінчені позачергов і загальні збори акціонерів відповідача, на яких були при сутні 21 фізична особа, власник и 36106 акцій та 1 юридична особа (т ретя особа), що є власником 1348878 а кцій, що разом складає 96,37% до за гальної кількості акцій відп овідача. У роботі вказаних зб орів оголошувалась перерва.

На вказаних загальних збор ах були прийнятті рішення ві дповідно до опублікованого п орядку денного, які оформлен і протоколом № 1/2010, що підтверд жується протоколами лічильн ої комісії від 22.11.2010 року та 14.12.201 р оку, та відповідають завданн ю, затвердженому Міністерств ом культури і туризму Україн и.

Проте, як зазначає позивач, рішення позачергових загаль них зборів акціонерів відпов ідача, що оформлені протокол ами №1/2010 та №2/2010 від 14.12.2010 року підл ягають скасування в зв' язку з тим, що рішення були прийнят і на загальних зборах без уча сті позивача та без повідомл ення його належним чином.

Згідно з ст. 41 Закону України "Про господарські товариств а" вищим органом акціонерног о товариства є загальні збор и товариства. У загальних збо рах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, влас никами яких вони є. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, ре єструються із зазначенням кі лькості голосів, яку має кожн ий учасник. Реєстрація акціо нерів (їх представників), які п рибули для участі у загальни х зборах, здійснюється згідн о з реєстром акціонерів у ден ь проведення загальних зборі в виконавчим органом акціоне рного товариства або реєстра тором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр під писується головою та секрета рем зборів. Загальні збори ви знаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонер и, що мають відповідно до стат уту товариства більш як 60 відс отків голосів.

Відповідно до ст. 43 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" про проведення загал ьних зборів акціонерів держа телі іменних акцій повідомля ються персонально передбаче ним статутом способом. Крім т ого, загальне повідомлення д рукується в місцевій пресі з а місцезнаходженням акціоне рного товариства і в одному і з офіційних друкованих видан ь Верховної Ради України, Каб інету Міністрів України чи Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку із з азначенням часу і місця пров едення зборів та порядку ден ного. Повідомлення повинно б ути зроблено не менш як за 45 дн ів до скликання загальних зб орів.

Згідно з п. 2 Прикінцевих та п ерехідних положень Закону Ук раїни "Про акціонерні товари ства" через два роки з дня набр ання чинності цим Законом вт рачають чинність статті 1 - 49 За кону України "Про господарсь кі товариства" у частині, що ст осується акціонерних товари ств.

При цьому, п. 2.16 рекомендацій Президії Вищого господарськ ого суду України від 28.12.2007 р. N 04-5/14 г осподарським судам у вирішен ні спорів зі справ про визнан ня недійсними рішень загальн их зборів за позовами акціон ерів, яких не було повідомлен о про проведення загальних з борів, необхідно давати оцін ку всіх обставин справи в їх с укупності та з'ясовувати, чи п орушує оспорюване рішення пр ава та охоронювані законом і нтереси позивача. Позивачеві не може бути відмовлено у зад оволенні відповідних вимог т ільки з мотивів недостатност і його голосів для зміни резу льтатів голосування з прийня тих загальними зборами акціо нерів рішень, оскільки вплив акціонера на прийняття зага льними зборами рішень не вич ерпується лише голосуванням .

Згідно з п. 18 постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни від 24 жовтня 2008 року N13 при р озгляді справ судам слід вра ховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарсь кого товариства, є підставою для визнання недійсними при йнятих на них рішень. При вирі шенні питання про недійсніст ь рішень загальних зборів у з в'язку з іншими порушеннями, д опущеними під час скликання та проведення загальних збор ів, господарський суд повине н оцінити, наскільки ці поруш ення могли вплинути на прийн яття загальними зборами відп овідного рішення.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, позивач є в ласником 63 акцій відповідача , що становить 0,004384% статутного к апіталу відповідача та підтв ерджується реєстром власник ів іменних цінних паперів ві дповідача. Третя особа є влас ником 1348878 акцій відповідача, щ о становить 93,858497% статутного ка піталу відповідача та підтве рджується реєстром власникі в іменних цінних паперів від повідача.

Повідомлення про проведен ня позачергових загальних зб орів ВАТ "Генеральне агентст во по туризму "Інтурс-Київ" дру кувались 07.10.2010 року у друковано му виданні "Бюлетень. Цінні па пери" №187 (2989) та 09.10.2010 року у газеті "Фондовий ринок" №40-4 (56), а тому ак ціонерів було належним чином повідомлено про проведення загальних зборів, що спросто вує доводи апелянта з привод у неналежного повідомлення.

З вищевикладеного вбачаєт ься, що спірні позачергові зб ори акціонерів відповідача б ули скликані третьою особою з дотримання вимог діючого с татуту відповідача та норм с т.ст. 41, 43 Закону України "Про гос подарські товариства", тобто шляхом публікації у визначе них статутом виданнях інформ ації про проведення позачерг ових загальних зборів акціон ерів відповідача з зазначенн ям порядку денного.

Судом апеляційної інстанц ії також враховується, що заг альні збори визнаються право мочними, якщо в них беруть уча сть акціонери, що мають відпо відно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

В даному ж випадку, на позач ергових загальних зборах акц іонерів ВАТ "Генеральне аген тство по туризму "Інтурс-Київ ", були присутні акціонери ном інальна вартість акцій яких складає 96,37% загальної кількос ті акцій відповідача.

Крім того, на позачергових з агальних зборах третя особа, яка є власником акцій відпов ідача в розмірі 93,37% статутного капіталу відповідача, голос увала з питань порядку денно го відповідно до обов' язков ого завдання, яке було підпис ано Міністерством культури і туризму України ще до провед ення спірних загальних зборі в, тому навіть присутність та виступ позивача на спірних з агальних зборах ніяким чином не вплинула б на прийняті ріш ення.

Проаналізувавши вищевказа ні обставини справи та вимог и чинного законодавства, кол егія суддів погоджується з в исновком місцевого господар ського суду, щодо відмови в за доволенні позову.

Що ж стосується доводів апе лянта з приводу порушення йо го прав та інтересів прийнят ими рішеннями на позачергови х загальних зборах акціонері в, то вони не приймаються судо м апеляційної інстанції, оск ільки не доведені належними та допустимими доказами в ро зумінні ст. 34 ГПК України.

Також є безпідставними пос илання апелянт на те, що газет а "Фондовий ринок", як друкован ий засіб масової інформації, взагалі відсутня та не є офіц ійним виданням Державної ком ісії з цінних паперів та фонд ового ринку.

Колегією суддів враховуєт ься, що відповідно до державн ого реєстру друкованих засоб ів масової інформації та інф ормаційних агентств як суб'є ктів інформаційної діяльнос ті (http://dzmi.informjust.ua/) газета "Фондовий р инок" належить до друкованих засобів масової інформації (серія та номер свідоцтва КУ 50 5-144Р, дата державної реєстраці ї 01.09.2009, засновник ТОВ "Емкон", код ЄДРПОУ: 36557511, державну реєстрац ію здійснено Головним управл інням юстиції у м. Києві).

В свою чергу, у відповідност і до ст. 43 Закону України "Про го сподарські товариства" повід омлення друкується в місцеві й пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкова них видань Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку, тобто оголошення про позачергові збори акціонері в на підставі норм чинного за конодавства розміщено в місц евій пресі - газета "Фондовий р инок", та у друкованому виданн і "Бюлетень. Цінні папери", що н алежить до офіційного друков аного видання Державної комі сії з цінних паперів та фондо вого ринку.

Відповідно до роз'яснення Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку від 30.05.2006 року № 3, у роботі загальних зборів акціонерів може бути оголошена перерва, яка може б ути пов'язана із процедурою п роведення загальних зборів ( обідня перерва, перерва до на ступного дня для продовження обговорення питань порядку денного), або із подіями, що ун еможливлюють подальшу робот у загальних зборів, що спрост овує доводи апелянта з приво ду неправомірності щодо огол ошення перерви на загальних зборах акціонерів.

Інші доводи, викладені пози вачем в апеляційній скарзі, к олегією суддів відхиляються , оскільки вони не спростовую ть обставин, що на підставі на лежних та допустимих доказів встановлені судом першої ін станції.

Відповідно до ст. 33 ГПК Украї ни, кожна сторона повинна дов ести ті обставини, на які вона посилається як на підставу с воїх вимог та заперечень.

На думку апеляційної інста нції Кащенком Валерієм Івано вичем не доведено вимоги апе ляційної скарги, отже, вона не підлягає задоволенню.

Таким чином, враховуючи вик ладене, судова колегія Київс ького апеляційного господар ського суду дійшла висновку про те, що місцевий господарс ький суд повно з' ясував всі обставини справи та дав їм на лежну правову оцінку. Поруше нь норм матеріального чи про цесуального права, які могли призвести до зміни чи скасув ання рішення у справі, судово ю колегією не встановлено.

На підставі викладеного, ке руючись ст.ст. 99, 101 - 105 ГПК Украї ни, Київський апеляційний го сподарський суд ,-

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарськог о суду м. Києва від 22.02.2011 року у сп раві № 38/471 за позовом ОСОБА_3 до Відкритого акціонерного товариства "Генеральне аген тство по туризму "Інтурс-Київ ", за участю третьої особи - Дер жавної акціонерної компанії "Україна туристична" про визн ання недійсними рішення зага льних зборів - залишити без змін, а апеляційну скаргу О СОБА_3 - без задоволення.

Справу № 38/471 повернути до гос подарського суду м. Києва.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена у касаційн ому порядку до Вищого господ арського суду України.

Головуючий суддя Вербицька О.В.

Судді Андрієнко В.В.

Бура вльов С.І.