Постанова

від 16.08.2011 по справі 23/74

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" серпня 2011 р. Справа № 23/74

Вищий господарський суд Ук раїни у складі колегії судді в:

головуючого: Куровського С.В.,

суддів: Коробенка Г.П.,

Поліщука В.Ю.,

розглянувши касаційну ска ргу Публічного акціонерного т овариства "ВТБ Банк" в особі ві дділення "Полтавська регіона льна дирекція"

на постанову Харківського апеляційног о господарського суду від 07.06.20 11

у справі № 23/74 господарського суду Полтавської області

за заявою Голови ліквідаційної комі сії Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Гарант Експ рес Ойл"

до Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Гарант Експр ес Ойл"

про визнання банкрутом,

за участю:

касатора -

боржника -

ліквідатора -

Гаврилюк Є.В.;

не з' явилися;

Авраменко І.М.;

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарсько го суду Полтавської області від 19.11.2010 порушено справу про ба нкрутство за заявою боржника - Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Гарант Експр ес Ойл"на підставі ст. 51 Зако ну України "Про відновлення п латоспроможності боржника а бо визнання його банкрутом" , призначено дату підготовч ого засідання на 07.12.2010, введено мораторій на задоволення вим ог кредиторів.

Постановою господарсько го суду Полтавської області від 18.03.2011 у справі №23/74 (суддя: Оре ховська О.О.) Товариство з обме женою відповідальністю "Гара нт Експрес Ойл" на підставі с т.ст. 23-25, 51 Закону України "Про ві дновлення платоспроможност і боржника або визнання його банкрутом" визнано банкруто м; відкрито ліквідаційну про цедуру; ліквідатором підпри ємства-банкрута призначено а рбітражного керуючого - Авра менка Ігоря Миколайовича. Зо бов'язано ліквідатора у п' я тиденний термін з дня прийня ття цієї постанови опублікув ати в офіційних друкованих о рганах відомості про визнанн я ТОВ "Гарант Експрес Ойл" бан крутом і відкриття ліквідаці йної процедури. Зобов'язано л іквідатора скласти реєстр ви мог кредиторів та представит и його на затвердження суду в строк 27.04.2011.

Постановою Харківс ького апеляційного господар ського суду від 07.06.2011 року у спр аві № 23/74 (судді: Фоміна В.О., Крав ець Т.В., Крест' янінов О.О.) апе ляційну скаргу Публічного ак ціонерного товариства "ВТБ Б анк" в особі відділення "Полта вська регіональна дирекція" залишено без задоволення, а п останову господарського суд у Полтавської області від 18.03.20 11 у даній справі без змін.

Не погодившись з пост ановами першої та апеляційно ї інстанцій, Публічне акціон ерне товариство "ВТБ Банк" в ос обі відділення "Полтавська р егіональна дирекція" звернул ось до Вищого господарського суду України з касаційною ск аргою, в якій просило скасува ти постанови Господарського суду Полтавської області ві д 18.03.2011 та Харківського апеляц ійного господарського суду в ід 07.06.2011 у справі № 23/74 і припинити провадження у справі, посила ючись на порушення судами ви мог Закону України "Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом", ст.ст. 105, 110 ЦК України, т а ч. 4 ст. 60 Господарського кодек су України. Заявник касаційн ої скарги вказує на те, що суд ами попередніх інстанцій не прийнято до уваги, що ліквіда ційною комісією був порушени й порядок ліквідації за ріше нням учасників (акціонерів), п ередбачений Цивільним кодек сом України, в зв'язку з чим, у г осподарського суду були від сутні правові підстави для п орушення справи про банкрутс тво боржника за правилами ст . 51 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом". А також на те, що судом ап еляційної інстанції порушен о порядок п. 1 ч. 1 ст. 77 господарсь кого процесуального кодексу України, відповідно до якого господарський суд відкладає судове засідання у зв'язку із неявкою у засідання предста вників сторін, у даному випад ку, Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський А кціонерний Банк".

Переглянувши у касаційно му порядку постанови судів п ершої та апеляційної інстанц ій, на підставі встановлених фактичних обставин справи, п еревіривши застосування гос подарськими судами норм мате ріального та процесуального права, Закону України "Про від новлення платоспроможності боржника або визнання його б анкрутом", колегія суддів Вищ ого господарського суду Укра їни дійшла висновку, що касац ійна скарга не підлягає задо воленню, з огляду на таке.

Відповідно до вимог статті 51 Закону України "Про відновл ення платоспроможності борж ника або визнання його банкр утом", якщо вартості майна бор жника - юридичної особи, щодо я кого прийнято рішення про лі квідацію, недостатньо для за доволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідує ться в порядку, передбаченом у цим Законом. У разі виявленн я зазначених обставин ліквід атор (ліквідаційна комісія) з обов'язані звернутися в госп одарський суд із заявою про п орушення справи про банкрутс тво такої юридичної особи.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що 16.11.2010 боржник (ТОВ "Гарант Експрес Ойл") звер нувся до господарського суду Полтавської області із заяв ою про визнання його банкрут ом в порядку статті 51 Закону У країни "Про відновлення плат оспроможності боржника або в изнання його банкрутом", поси лаючись на те, що 10.04.2009 учасника ми товариства прийнято рішен ня про ліквідацію підприємст ва, про призначення ліквідат ором Авраменка І.М. (протокол № 7 від 10.04.2009), ліквідатором внаслі док виконання усіх передбаче них законодавством дій по лі квідації ТОВ "Гарант Експрес Ойл" встановлено недостатні сть вартості майна боржника для погашення вимог кредитор ів.

Матеріалами справи підтв ерджено, що ТОВ "Гарант Експре с Ойл " створено та зареєстров ано 24.06.2004 згідно з чинним законо давством України приватним п ідприємством "Сіам". Статут в о станній редакції зареєстров ано 23.03.2009 приватним нотаріусом Полтавського міського нотар іального округу, ОСОБА_1., в реєстрі за №1207, місцезнаходже ння підприємства: полтавська область, Жовтневий район, міс то Полтава, вул. Жовтнева, 19, кім . 207. Свідоцтво про державну реє страцію серії А00 від 14.12.2004.

До прийняття рішення про зв ернення до суду в порядку ста тті 51 Закону України "Про ві дновлення платоспроможност і боржника або визнання його банкрутом" в межах ліквід аційної процедури було здійс нено наступне:

- повідомлено Департамент д ержавної реєстрації юридичн их та фізичних осіб - підпри ємців при виконавчому коміте ті Полтавської міської ради про рішення щодо припинення діяльності підприємства бор жником у встановленому поряд ку, про що 17.04.2009 р. до ЄДРПОУ було внесено відповідний запис (а .с.9-10 т.1);

- у спеціалізованому друков аному виданні - "Бюлетень держ авної реєстрації" №123(8) від 22.04.2009 о публіковано повідомлення пр о прийняття засновниками ТОВ "Гарант Експрес Ойл"рішення п ро припинення юридичної особ и ліквідаційною комісією (а.с .41-а.с.42, том 1);

- повідомлено ДПІ м. Полтави та державні цільові фонди пр о припинення підприємства;

- надіслано кредиторам пові домлення про прийняття засно вником товариства рішення пр о припинення товариства.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що Державною податковою інспекцією у м. По лтава проведено планову виїз ну перевірку ТОВ "Гарант Експ рес Ойл" з питань дотримання в имог податкового законодавс тва за період з 01.07.2007 року по 31.03.2009, валютного та іншого законод авства за період з 01.07.2007 по 31.03.2009, р езультати якої відображені в Акті № 1688/23-1/33315351 від 14.08.2009 (а.с.77-а.с.106, т 1). Відповідно до листа ДПІ у м. Полтаві від 06.12.2010 року (за вих.№171 0/9/10-123) ТОВ "Гарант Експрес Ойл" є п латником податку на прибуток , податку на додану вартість, к омунального податку, податку з власників транспортних за собів. Станом на 06.12.2010 податкови й борг у ТОВ "Гарант Експрес Ой л" відсутній.

Заборгованість зі сплати п одатків у ТОВ "Гарант Експрес Ойл" відсутня, що також підтве рджується листом ДПІ у м. Полт аві від 06.12.2010 (а.с.125, т. 1).

ТОВ "Гарант Експрес Ойл" не м ає заборгованості по сплаті страхових внесків до державн их цільових фондів, що підтве рджується: довідкою ВВД ФСС в ід нещасних випадків на виро бництві та професійних захво рювань України у м. Полтаві ві д 12.08.2009 (а.с.108, т.1); довідкою Полтавс ького обласного відділення Ф СС з тимчасової втрати праце здатності від 06.08.2009 вих. №1650-01 (а.с.10 9 т. 1); актом Полтавського міськ ого центру зайнятості від 18.06.20 09 № 249 (а.с.110, т. 1); довідкою УПФУ Жов тневого району в м. Полтаві ві д 04.10.2010 № 13344/0211 (а.с.107, т. 1).

В ході проведення ліквідац ійних заходів ліквідаційною комісією встановлено наявні сть у ТОВ "Гарант Експрес Ойл" кредиторської заборгованос ті перед наступними кредитор ами:

1) Відкритим акціонерним тов ариством "Всеукраїнський Акц іонерний Банк"

на суму 1 481 638, 48 доларів США та 22 977,35 грн. згідно рішення господарського суду Полтавської області від 18.12.2009 по справі № 19/168 (а.с.а.с.47-54 т. 1);

2) Відкритим акціонерним тов ариством "ВТБ Банк" (переймено вано в

акціонерне товарис тво "ВТБ Банк") в особі Полтавс ької філії ВАТ Банк

(реорг анізовано у Відділення "Полт авська регіональна дирекція ПАТ " ВТБ Банк" відповідно - (а .с.126-а.с.159 т.1) на суму 11 976 162,56 грн. згід но з рішенням господарського суду Полтавської області ві д 10.09.2009 по справі №19/144 та рішення м господарського суду Полтав ської області від 27.08.2009 по справ і № 16/119 (а.с. 55 - а.с. 63 т. 1).

Із матеріалів справи вбача ється, що за даними бухгалтер ського обліку заборгованіст ь по заробітній платі перед к олективом у боржника - ТОВ "Гар ант Експрес Ойл" відсутня.

Загальна сума кредиторськ их вимог визнаних та включен их ліквідаційною комісією до реєстру вимог кредиторів ст аном на дату звернення з заяв ою про порушення справи про б анкрутство становить 1 481 538,48 дол . США (що становить 11 723 476,43 грн. за о фіційним курсом НБУ на дату п одачі заяви - 7,897 грн. за 1 дол. США ) та 11139,91 грн., разом 23 699 638,99грн., що вб ачається з розрахунку кредит орської заборгованості (а.с.172 , том 1).

У відповідності до Інструк ції по інвентаризації основн их засобів, нематеріальних а ктивів, товарно - матеріальн их цінностей, грошових кошті в і документів та розрахункі в, затвердженої наказом Мі ністерства фінансів України від 11.08.1994 №69 ліквідатором бу ло проведено інвентаризацію майна підприємства, результ ати якої оформлені інвентари заційним описом основних зас обів від 20.09.2009 (а.с.25, том1). За резул ьтати інвентаризації встано влено наступне, що боржник ма є дебіторську заборгованіст ь в сумі 11083588,05 грн., яка складаєть ся із заборгованості перед: З АТ "Український сервісний це нтр" (м. Київ) в сумі 10 100 000,00грн. від повідно до Акту пред' явленн я векселя до сплати; ТОВ "Грант Ойл" (м.Харьків) в сумі 276175,16 грн. (В ДВС Харківського районного у правління юстиції згідно з п остановою ДЗ-1 №568 від 03.09.07 відкри ло виконавче провадження по примусовому виконанню наказ у №53/182-07, виданого 18.06.06 господарсь ким судом Харківської област і, про стягнення боргу з ТОВ "Г рант Ойл" на користь ТОВ "Гаран т Експрес Ойл"); ТОВ "Техно-Аван " в сумі 702 788,89 грн. (Московським ВД ВС Харківського міського упр авління юстиції згідно з пос тановою №ДВ-2/979/07 від 20.08.07р. відкри то виконавче провадження по примусовому виконанню наказ у № 53/181-07, виданого 18.06.07 господарсь ким судом Харківської област і, про стягнення з боргу на кор исть ТОВ "Гарант Експрес Ойл"); СПД ОСОБА_2 - 4 624,00 грн. (перед плата за не отриманий товар). О сновні засоби (нерухомість, т ранспортні засоби, земельні ділянки та інше) відсутні. Кош ти на рахунках в банківських установах та касі підприємс тва відсутні.

20.07.2010 ліквідаційною комісією складено проміжний ліквідац ійний баланс ТОВ "Гарант Експ рес Ойл" та додаток до нього, я кий містить відомості про ск лад майна ТОВ "Гарант Експрес Ойл", перелік пред' явлених к редиторами вимог, тощо (а.с.17-а.с .20, том 1).

23.07.2010 на загальних зборах зас новників товариства затверд жено проміжній ліквідаційни й баланс ТОВ "Гарант Експрес О йл" станом на 20.07.2010.

Отже, з врахуванням викладе ного, ліквідатор дійшов висн овку про неспроможність підп риємства виконати сплату гро шових зобов' язань перед кре диторами не інакше, як через в ідновлення платоспроможнос ті.

Судом першої інстанції вст ановлено, що майновий та фіна нсовий стан товариства свідч ить про неможливість погашен ня заборгованості перед наяв ними кредиторами.

За інформацією, наданою ДПІ у м. Полтаві на банківських ра хунках ТОВ "Гарант Експрес Ой л" у банківських установах, а с аме: банку "Фінанси та кредит", філії відділення ПАТ Промін вестбанк в м. Полтава, Полтавс ької філії ВАТ ВТБ Банк, м. Пол тава залишок коштів на рахун ках ТОВ "Гарант Експрес Ойл" ві дсутній.

Згідно з довідкою ПАТ "Перши й Український Міжнародний ба нк"від 26.03.2010 №PL1-22/63 залишок коштів на рахунку боржника складає 215, 98 грн.(а.с.116, том 1).

За даними реєстрових книг П П Полтавського БТІ "Інвентар изатор" реєстрація прав влас ності на нерухомість у м. Полт аві за ТОВ "Гарант Експрес Ойл " не проводилась (лист від 30.09.2010 № з/2133 - а.с. 43 т. 1).

Листи Полтавського ВРЕР УМ ВС України в Полтавській обл асті від 19.10.2010 №2382 та Інспекції д ержавного технічного нагляд у Полтавської ОДА від 28.09.2010 №01-29/599 свідчать про відсутність ре єстрації за ТОВ "Гарант Експр ес Ойл" автотранспортних зас обів та сільськогосподасрьк ої техніки. (а.с.46, а.с.44, т.1)

Відповідно до листа Полтав ського міського Управління з емельних ресурсів та земельн ого кадастру від 04.10.2010 № 01-14/2806 в арх іві управління інформація пр о наявність зареєстрованих з а боржником на праві власнос ті земельних ділянок на тери торії міста Полтави відсутня (а.с.45 т.1).

Відповідно до Витягу з Єдин ого реєстру заборон відчужен ня об'єктів нерухомого майна від 21.10.2010 №28928818 (а.с.68 т.1), наданого По лтавською філією Державного підприємства "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України, інформація про обтя ження нерухомого майна банкр ута - ТОВ "Гарант Експрес Ойл" (к од ЄДРПОУ 33315351) в Єдиному реєстр і заборон відчуження об'єкті в нерухомого майна відсутня.

Згідно з витягом з Державно го реєстру обтяжень рухомого майна від 21.10.2010 року №28927631 в Держа вному реєстрі обтяжень рухом ого майна відповідно до дого ворів застави №05-05/264/3 від 22.05.2007 та № 05-05/293 від 21.08.2008 зареєстрована зас тава рухомого майна, а саме: об ' єкт обтяження: "інше рухоме майно: Дизельне паливо в кіль кості 1307,459 т., балансовою вартіс тю 4 000 000,00грн."; об' єкт обтяження : "інше рухоме майно Дизельне п аливо в кількості 508,0 т., баланс овою вартістю 3 000 330,00 грн.", боржни к - ТОВ "Гарант Експрес Ойл", обт яжувач - ВАТ ВТБ Банк Полтавсь ка філія, м. Полтава (а.с.69 т.1).

В рахунок забезпечення вик онання ТОВ "Гарант Експрес Ой л" зобов'язань за кредитними д оговорами між ВАТ ВТБ Банк та ТОВ "Гарант Експрес Ойл" уклад ено договори застави №05-05/264/3 від 21.05.2007 та № 05-05/293 від 21.08.2008.

Згідно з п. 9.1 договору застав и №05-05/264/3 від 21.05.2007 та п. 8.2 договору з астави №05-05/293 від 21.08.2008 ТОВ "Гарант Експрес Ойл" мало право розпо рядження предметом застави ( дизельне паливо) та у разі від чудження замінити його анало гічним товаром, на ту ж суму аб о більшу вартість, згідно з п. 10.1 договору застави № 05-05/264/3.

З метою заміни реалізовано го боржником дизельного пали ва, 17.02.2009 між ТОВ "Гарант Експрес Ойл" та ТОВ "ПКФ Центркомплект сталь" укладено договір №09/1702, в ідповідно до умов якого оста ннє повинно було поставити б оржнику дизельне паливо в кі лькості 2 500 тон. На виконання вз ятих на себе зобов'язань за ви щевказаним договором ТОВ "Га рант Експрес Ойл" перерахува ло ТОВ "ПКФ Центркомплектста ль" 9 651 230,00грн., проте поставка тов ару (дизельного палива) не від булась.

Постановою господарського суду Донецької області від 28. 04.2009 по справі №27/316 ТОВ "ПКФ Центр комплектсталь" визнано банкр утом та відкрито ліквідаційн у процедуру в порядку, визнач еному ст. 52 Закону України "П ро відновлення платоспромож ності боржника або визнання його банкрутом". Ухвалою г осподарського суду Донецько ї області від 30.06.2009 у справі № 27/31б затверджено звіт ліквідатор а та ліквідаційний баланс ТО В "ПКФ Центркомплектсталь", пі дприємство ліквідовано, пров адження по справі припинено.

У зв' язку з ліквідацією де бітора, ТОВ "ПКФ Центркомплек тсталь", голова ліквідкомісі ї зазначав, що кошти, які були перераховані за придбання ди зельного палива, до повернен ня заставного майна, поверну ти неможливо.

За результатами перевірки наявності заставного майна, проведеної працівниками ПАТ "ВТБ Банк" 24.02.2011 у ТОВ "Гарант Екс прес Ойл" заставне майно в ная вності не виявлено, що відобр ажено в звіті перевірки наяв ності стану товарів в оборот і (іншого майна) нематеріальн их активів від 24.02.2011.

З огляду наведеного, апеляц ійний суд обгрунтовано погод ився із судом першої інстанц ії щодо визнання боржника ба нкрутом, оскільки вважає, що г осподарський суд на підставі належних доказів повно та вс ебічно з`ясував усі обставин и стосовно стану неоплатност і зобов' язань підприємства -боржника, тобто перевищення пасиву над активом та встано вив недостатність вартості м айна боржника для задоволенн я вимог кредиторів.

Щодо твердження Публічног о акціонерного товариства "В ТБ Банк" в особі відділення "По лтавська регіональна дирекц ія", що ліквідатор порушив стр оки щодо публікації інформац ії про ліквідацію господарсь кого товариства, зокрема, ого лошення про прийняття заснов ником ТОВ "Гарант Експрес Ойл " рішення про припинення юрид ичної особи, яке було опублік овано в Бюлетені державної р еєстрації №128(8) від 22.04.2009, лише чер ез двадцять днів з дня утворе ння ліквідаційної комісії не є приводом для скасування по станови про визнання боржник а банкрутом, оскільки дане ог олошення відбулось та не пор ушило прав та охоронюваних з аконом інтересів кредиторів .

Посилання скаржника на при йняття оскаржуваної постано ви судом апеляційної інстанц ії за відсутністю Публічного акціонерного товариства "Вс еукраїнський Акціонерний Ба нк" не створює наслідків її ск асування, оскільки сторони б ули належним чином повідомле ні про час і місце судового ро згляду, про що свідчать матер іали справи.

З огляду наведеного, колег ія суддів не вбачає порушень норм матеріального та проце суального права, відхиляє до води, викладені в касаційній скарзі, та вважає, що відсутні правові підстави для скасув ання оскаржуваних судових рі шень.

Керуючись статтями 1115, 1117, 111 9, 11111 Господарського процесуал ьного кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу Публі чного акціонерного товарист ва "ВТБ Банк" в особі відділенн я "Полтавська регіональна ди рекція" залишити без задовол ення.

Постанову Харківського а пеляційного господарського суду від 07.06.2011 у справі №23/74 залишити без змін.

Головуючого Куровський С.В.

судді Коробе нко Г.П.

Поліщук В.Ю.