Ухвала

від 15.08.2011 по справі 17-1/17-858-2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

17-1/17-858-2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

"15" серпня 2011 р.                                                                     Справа  № 17-1/17-858-2011

    За заявою боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "РОСТГРУП"  (65009, м. Одеса, провулок Педагогічний, 3/2, кв.12, код ЄДРПОУ 34444089)

    про визнання банкрутом

Суддя                                                                                                Я.В. Брагіна

 Сторони  у справі:

 від боржника: не з'явився

03.03.2011р.  ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю „РОСТГРУП” звернувся до господарського суду з заявою про визнання останнього банкрутом за спрощеною процедурою банкрутства, відповідно до ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі Закон України №2343-ХІІ), оскільки боржник неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами після настання встановленого строку їх сплати, у зв'язку з відсутністю грошових коштів та інших майнових активів.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 09.03.11. порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "РОСТГРУП" (код ЄДРПОУ 34444089) на підставі ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Одеської області від 28.03.11. визнано банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "РОСТГРУП", відкрито відносно останнього ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Ільєнок Людмилу Сергіївну (а.с.1-9, т.2).

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 23.06.11. зазначену вище постанову господарського суду Одеської області від 28.03.11. скасовано, справу направлено на розгляд до господарського суду Одеської області на стадію прийняття заяви про порушення справи про банкрутство (а.с.51 - 54, т.2).

Згідно резолюції голови господарського суду Одеської області справу №1/17-858-2011 передано на розгляд судді Брагіній Я.В.

Ухвалою суду від 01.07.11. зазначену справу прийнято до свого провадження, присвоєно справі №17-1/17-858-2011 та призначено засідання суду  на 18.07.11.

Представник боржника в засідання суду не з'явився,  вимоги ухвали   суду від 01.07.11. не виконав.

Тому ухвалою суду від 18.07.11. було відкладено розгляд справи на 15.08.11. на 10:00год.

Представник боржника в засідання суду 15.08.11. теж не з'явився, хоча про розгляд справи був повідомлений вчасно і належним чином.

Справа розглядається за наявними в ній матеріалами відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України.  

Розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву  ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю   „РОСТГРУП”,  наявні матеріали у справі,  господарський суд встановив,  що провадження у справі про визнання  ТОВ „РОСТГРУП” за спрощеною процедурою банкрутства у порядку ст.51  Закону (№2343-ХІІ) підлягає припиненню з наступних підстав:

Як вбачається з матеріалів справи, заява  ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю „РОСТГРУП” про порушення справи про банкрутство мотивована тим, що 01.03.2011 року засновником ТОВ „РОСТГРУП” Муніцею П.Й. прийнято рішення про припинення діяльності товариства шляхом ліквідації, призначено ліквідатором Муніцу Павла Йосиповича (а.с.7, т.1).

Враховуючи відсутність грошових коштів,  інших активів підприємства та наявність заборгованості  перед ТОВ „Кредит Європа Лізинг” в сумі 312838,61грн. і перед ТОВ „Хюпо Альпе-Андріа-Лізинг” у сумі 639647,07грн.,  ліквідатором 01.03.2011р. прийнято рішення про звернення до господарського суду Одеської області із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ „РОСТГРУП” за спрощеною процедурою банкрутства в порядку ст. 51  Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (а.с.8, т.1).

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 23.06.2011р., яка набрала законної сили, встановлено, що до заяви про порушення провадження у справі про банкрутство ліквідатором боржника, доданий перелік кредиторів боржника,  самостійно складений головою ліквідаційної комісії боржника, не містить даних щодо переліку пред'явлених кредиторами вимог та  результатів їх розгляду, в порушення вимог ст. 111 ЦК України.

Крім того, судова колегія в постанові Одеського апеляційного господарського суду від 23.06.2011р. прийшла до висновку, що суд першої інстанції, в порушення вимог статті 43 ГПК України, не надав правової оцінки наявності чи відсутності, передбачених спеціальним Законом про банкрутство, правових підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, в порядку передбаченому статтею 51 Закону України  №2343-ХІІ, не надав правової оцінки змісту поданої ліквідатором ТОВ „РОСТГРУП” заяви про визнання підприємства банкрутом, не дослідив дотримання заявником вимог статей 104, 105, 110,  111 ЦК України та статті 60 ГК України.

Відповідно до п.1 ст. 5  Закону  України №2343-ХІІ та ст. 4 -1 ГПК України провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.  

За приписами Преамбули Закону України №2343-ХІІ, цей закон встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності суб'єкта підприємницької діяльності –боржника або визнання його банкрутом та застосування ліквідаційної процедури, повного або часткового задоволення вимог кредиторів.

Статтею 51 Закону  України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” передбачено, що якщо вартості майна боржника –юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлених зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарській суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Відповідно до вимог ч.4 ст.105 ЦК України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Статтею 112 ЦК України та ст. 61 ГК України передбачений порядок розгляду претензій кредиторів до суб'єкта господарювання, що ліквідується, порядок розрахунків з кредиторами та черговість задоволення вимог кредиторів.

За приписами частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.  Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Відповідно до вимог ч.1 ст.110 ЦК України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно з вимогами ч.3 ст.110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

За змістом частини 5 статті 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” є:  прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою; проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі заставленого майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника; аналіз пасивів боржника шляхом публікації оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості; проведення аналізу активів та пасивів боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п. 3 ст. 7 Закону України № 2343-ХІІ; повідомлення державного реєстратора та органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону  України № 2343-ХІІ.

Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише при виявлені кредиторів, розгляду грошових вимог кредиторів, розрахунку з кредиторами, складання проміжного ліквідаційного балансу з урахуванням грошових вимог кредиторів.

Відповідної правової позиції дотримується Верховний Суд України, зокрема в постанові від 10.06.2008 р. у справі № 15/682-б.

Слід зазначити, що ліквідатор не розглянув грошові вимоги кредиторів, бо різну суму кредиторських вимог зазначив в заяві та в рішенні, зокрема: у заяві  ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю „РОСТГРУП” зазначено, що підприємство  має заборгованість перед ТОВ „Кредит Європа Лізинг” у сумі 312838,61грн., перед ТОВ „Хюпо Альпе-Андріа-Лізинг” у сумі 471157,31грн., а в доданому до заяви рішенні ліквідатора від 01.03.11., останній зазначає, що боржник має заборгованість  перед ТОВ „Хюпо Альпе-Андріа-Лізинг” у сумі 639647,07грн.

Також ліквідатором не надано доказів  публікації оголошення в офіційних друкованих органах про прийняте рішення про ліквідацію товариства згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, а також не надано доказів повідомлення органів державної податкової служби  і державного реєстратора про припинення юридичної особи.

Згідно ст.18 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців, не були до нього  внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.

Статтею 34 зазначеного вище Закону встановлена необхідність внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців запису про рішення щодо припинення юридичної особи та порядок внесення такого запису.  

Також до заяви ліквідатором не було надано проміжного звіту  після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами в порушення вимог ст.111 ЦК України.

Стаття 51 Закону (№ 2343-ХІІ)  не передбачає звернення до господарського суду із заявою про порушення у справі про банкрутство із застосуванням до боржника спрощеної процедури без виявлених кредиторів та пред'явлених грошових вимог до боржника у ліквідаційній процедурі.     

Відповідної правової позиції дотримується Вищий господарський суд України в постанові від 13.10.2010р. у справі № 21/771-10.

Відповідної правової позиції дотримується Верховний Суд України, зокрема в постанові від 10.06.2008 р. у справі № 15/682-б та Вищий господарський суд України у Постановах від 11.05.2010р. по справі № 5/359/09, від 18.05.2010р. по справі № 5/277/09, від 09.06.2010р.  по справі № 5/43/10,  від 21.09.2010р. по справі № 7/250-09-3511.

Постановою Пленуму Верховного Суду України № 15 „Про судову практику в справах про банкрутство” від 18.12.2009року (пункт 36) роз'яснено:  „Законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 частини першої статті 40 Закону ( 2343-12 ) (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 1-1 частини першої статті 80 ГПК України (за відсутністю предмету спору)”.

Таким чином,  ліквідатором на день звернення  до господарського суду з заявою про визнання банкрутом  ТОВ „РОСТГРУП” за спрощеною процедурою банкрутства не надано доказів проведення  відповідних дій, як передумови для звернення ліквідатора до господарського суду  із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, а саме: повідомлення державного реєстратора та органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі заставленого майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника, аналізу пасивів боржника шляхом публікації оголошення з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості. Проведення аналізу активів та пасивів боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника,  а тому у господарського суду  відсутні підстави подальшого провадження у справі про банкрутство із застосуванням до боржника спрощеної процедури банкрутства, передбаченої ст. 51 Закону України № 2343-ХІІ.

Отже, враховуючи вищевикладене, господарський суд приходить до висновку про припинення провадження у справі на підставі пункту 1-1 частини 1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України.

Витрати по сплаті  державного мита та  за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу покладає на заявника.

Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. ст. 1, 5, 12, 51  Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст. ст. 105,110,111 ЦК України, ст. 60 ГК України,  ст.ст. 44-49, пункту 1-1 частини 1 статті 80, ст.ст.68, 86,  Господарського процесуального кодексу України суд, –

У Х В А Л И В:

1. Припинити провадження у справі  № 17-1/17-858-2011 за заявою ліквідатора  Товариства з обмеженою відповідальністю „РОСТГРУП”, (65009, м. Одесса, провулок Педагогічний, буд. 3/2, кв.12, код ЄДРПОУ 34444089 )   про визнання боржника банкрутом.

2. Скасувати мораторій на задоволення вимог кредиторів, введений п.3 ухвали господарського суду Одеської області від 09.03.2011р. та  скасувати забезпечення вимог кредиторів, застосованого до боржника та  інших осіб п.4 ухвали господарського суду Одеської області  від 09.03.11. у справі №17-1/17-858-2011,  

3. Направити Державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради копію постанови Одеського апеляційного господарського суду від 23.06.2011р. у справі №17-1/17-858-2011 про скасування постанови  господарського суду Одеської області від 28.03.20110р. про визнання банкрутом Товариство з обмеженою відповідальністю "РОСТГРУП" та  відкриття відносно останнього ліквідаційної процедури.

4. Копію ухвали надіслати: 1.- боржнику, 2.- ліквідатору, 3.- Відділу з питань банкрутства в Одеській області, 4.- Державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради (для внесення до Єдиного державного реєстру запису про припинення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „РОСТГРУП”, (65009, м. Одесса, провулок Педагогічний, буд. 3/2, кв.12, код ЄДРПОУ 34444089 ), 5.- ДПІ у  Приморському районі м. Одеси, 6.-7.- ТОВ „Кредит Європа Лізинг”( 03150, м. Київ, вул. Червоноармійська, 77-а та м. Київ вул. Мечникова,2, бізнес центр "Парус", 9-й поверх); 8.- ТОВ „Хюпо Альпе-Андріа-Лізинг” (03056, м. Київ, вул.Польова, буд.24).

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в апеляційному порядку відповідно до Розділу ХІІ ГПК України.

Суддя                                                                                 Брагіна Я.В.