Постанова

від 28.07.2011 по справі б-39/107-10

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" липня 2011 р. Спр ава № Б-39/107-10

Колегія суддів у с кладі:

головуючий суддя Шевел ь О. В., суддя Білоусова Я.О. , суддя Пуль О.А.

при секретарі Бєляєвій І.І.

за участю представників:

апелянта - представн ик ОСОБА_1. за дов. 6919/10/10-13 від 1 1.07.2011 р.

боржника - не з *явився,

ліквідатора - представник ОСОБА_2 за до вір. ВРЛ № 995630 від

27.07.2011р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщ енні Харківського апеляцій ного господарського суду апе ляційну скаргу ДПІ у Жовтнев ому районі м. Харкова (вх. № 29 72 Х/2-7) на ухвалу господарськ ого суду Харківської області від 01.11.2010р. у справі №Б-39/107-10,

за заявою Товариства з обмеженою відповідальніст ю «Тех - Агроремпоставка», м.Ха рків,

до Товариства з обме женою відповідальністю «Схі д-Профбуд», м.Харків, код 35994015,

про визнання банкрутом, -

вст ановила:

Ухвалою господарського суду Харківської області ві д 01.11.2010 р. (суддя Швидкін А.О.) затв ерджено наданий суду звіт лі квідатора і ліквідаційний ба ланс, ліквідовано ТОВ «Схід-П рофбуд», зобов' язано реєстр уючий орган і інші державні о ргани, в яких знаходився на об ліку банкрут, виключити його з державних реєстрів.

ДПІ у Жовтневому районі м.Ха ркова, не погодившись з ухвал ою місцевого господарського суду, звернулася до Харківсь кого апеляційного господарс ького суду з апеляційною ска ргою, в якій просить скасуват и ухвалу господарського суду Харківської області від 01.11.2010 р . та скерувати справу на розгл яд до господарського суду Ха рківської області на стадію ліквідації.

В обґрунтування своїх вимо г апелянт посилається на те, щ о ліквідатором боржника в по рушення ч.5 ст.52 Закону України «Про відновлення платоспром ожності боржника або визнанн я його банкрутом» не було пис ьмово повідомлено податков у інспекцію про визнання ТОВ «Схід-Профбуд»банкрутом. Ті льки після того, як ДПІ дізнал ася з оголошення в газеті «Го лос України»№ 177 від 23.09.2010 р. про в изнання ТОВ «Схід-Профбуд»ба нкрутом, 22.10.2010 р. вона звернулас я до господарського суду та д о ліквідатора боржника - арб ітражного керуючого Марченк о Д.В.із заявою про кредиторсь кі вимоги на загальну суму 4 233 644,58 грн. Проте, до наступного ча су від ліквідатора на адресу податкової інспекції не над ходило повідомлення про резу льтати розгляду заявлених к редиторських вимог. Лише 10.11.2010 р . ДПІ були отримані відомості з ЄДРПОУ відносно ТОВ «Схід-П рофбуд»про внесення запису п ро державну реєстрацію припи нення юридичної особи у зв*яз ку з визнанням її банкрутом; п ро дату прийняття рішення 01.11.20 10 р. та про дату набрання рішен ням законної сили - 10.11.2010 р. Окр ім того, місцевий господарсь кий суд в порушення норм проц есуального кодексу України н е повідомив ДПІ про призначе ння судового засідання, на як ому був затверджений ліквіда ційний звіт та ліквідовано ю ридичну особу - ТОВ «Схід-Пр офбуд».

На думку апелянта, викладен е є підставою для скасування рішення місцевого господарс ького суду у відповідності д о вимог п.1 ст.104 Господарського процесуального кодексу Укра їни.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши представникі в апелянта та ліквідатора бо ржника, дослідивши доводи ап еляційної скарги та перевіри вши правильність застосуван ня судом першої інстанції но рм матеріального і процесуал ьного права, колегія суддів Х арківського апеляційного го сподарського суду встановил а таке.

Ухвалою господарського су ду Харківської області від 31.0 8.2010 р. за заявою Товариства з об меженою відповідальністю «Т ех-Агроремпоставка»у порядк у статті 52 Закону України «Про відновлення платоспроможно сті боржника або визнання йо го банкрутом»порушено прова дження у справі про банкрутс тво Товариства з обмеженою в ідповідальністю «Схід-Профб уд» (а.с.1 т.1).

Постановою господарського суду Харківської області ві д 13.09.2010 р. ТОВ «Схід-Профбуд»виз нано банкрутом. Призначено л іквідатором банкрута - арбі тражного керуючого Марченка Дмитра Юрійовича. Зобов' яз ано ліквідатора опублікува ти у п*ятиденний строк в друко ваних органах відповідне ого лошення та виконати дії, відп овідно до статті 52 Закону Укра їни «Про відновлення платосп роможності боржника або визн ання його банкрутом», а саме: п исьмово повідомити про визна ння господарським судом відс утнього боржника банкрутом у сіх відомих йому кредиторів, щомісячно надавати суду зві ти про виконану за минулий мі сяць роботу, в строк до 13.03.2011 р. за вершити ліквідаційну процед уру і надати суду звіт про вик онану ліквідатором роботу і документи, що підтверджують виконання ліквідаційної про цедури, у тому числі: акти інве нтаризації виявленого майна банкрута, акти оцінки майна, з віт про виплачені кредиторам кошти, договори купівлі-прод ажу майна банкрута, довідки у станов банку про закриття ра хунків банкрута, копію листа до органу державної податко вої служби, до Пенсійного фон ду та до центру зайнятості пр о закінчення процедури лікві дації банкрута, довідку архі ву про прийняття документів, які підлягають довгостроков ому зберіганню на зберігання , довідку органу внутрішніх с прав про прийняття печаток і штампів банкрута, оригінали установчих документів і сві доцтва про державну реєстрац ію, ліквідаційний баланс ( а.с. 32-33 т.1).

22.10.2010 р. до господарського суд у Харківської області та до б оржника звернулася ДПІ у Жов тневому районі з заявою, в які й просила визнати її кредито рські вимоги до боржника у ро змірі 4 233 644,58 грн. та включити їх до реєстру вимог кредиторів , посилаючись на те, що зазначе на заборгованість виникла за результатами документально ї перевірки товариства з пит ань правомірності формуванн я податкового кредиту з ПДВ у квітні 2009 р. по взаємовідносин ах з ПП «Бізнесінвестактив». ( а.с. 38-50 т.1).

25.10.2010 р. до господарського суд у Харківської області від лі квідатора ТОВ «Схід-Профбуд» , у зв*язку з закінченням лікві дації банкрута ТОВ «Схід-Про фбуд», надійшла заява про зат вердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, з якому ліквідатор вказує нас тупне.

Документи довгострокового збереження в архів не переда валися у зв*язку з їх відсутні стю.

23.09.2010 р. в офіційній газеті «Го лос України»№177 було опубліко вано оголошення про банкрутс тво ТОВ «Схід-Профбуд»та від криття ліквідаційної процед ури. Також було повідомлено п ро те, що ліквідатором призна чено арбітражного керуючого Марченко Д.Ю. та про те, що вимо ги кредиторів приймаються пр отягом місяця з дня публікац ії цього оголошення. На підтв ердження вказаного додано ко пію газети (а.с.57 т.1);

З кредиторськими вимогами у розмірі 45 405,00 грн. до банкрута ТОВ «Схід-Профбуд»звернулос ь ТОВ «Тех -Агроремпоставка» . Кредиторські вимоги товари ства «Тех.-Агроремпоставка»б ули визнані та внесені до реє стру вимог кредиторів у зв*яз ку з тим,що ТОВ «Тех-Агроремпо ставка»є законним векселеде ржателем простого векселя се рії АА 0551685, складеного ТОВ «Схі д-Профбуд»31.03.2010 р. із строком пл атежу «за пред*явленням»на з агальну суму 45 405,00 грн. На підтв ердження вказаного ліквідат ором додано копію заяви, копі ю векселю, копію виконавчого напису та лист № 1/1-10 від 07.10.2010 р. пр о визнання грошових вимог ТО В «Тех -Агроремпоставка» (а.с.8 6-90 т.1).

Коштів на розрахунковому р ахунку банкрута не виявлено. Розрахунковий рахунок ТОВ « Схід-Профбуд»закритий. На пі дтвердження вказаного лікві датором надано копію довідки відділення «Харківська регі ональна дирекція» ВАТ ВТБ Ба нк ( вих. № 100681), з якої вбачається , що 09.04.2010 р. було закрито наступн і поточні рахунки ТОВ «Схід-П рофбуд»: №26005020062240 у гривні; № 26005020062240 у доларах США; № 26005020062240 у євро; № 2600 5020062240 у російських рублях, відкр иті у відділенні банку ( а.с. 59 т .1).

Майна банкрута ТОВ «Схід-Пр офбуд»не виявлено. На підтве рдження вказаного ліквідато р додав копії запитів до Харк івського міського бюро техні чної інвентаризації, Управлі ння ДАІ УМВД України в Харків ській області, Харківської р егіональної філії державног о підприємства «Центр держав ного земельного кадастру при державному комітеті України по земельних ресурсах», Жовт невого відділу ДВС Харківськ ого МУЮ (а.с.60,62,64,66 т.1) та відповід і на них, а саме: копію листа КП «Харківське міське бюро тех нічної інвентаризації»№ 5324 ві д 20.09.2010 р. про те, що інформація о реєстрації права власності н а нерухоме майно за ТОВ «Схід -Профбуд» відсутня ( а.с.61 т.1); коп ію листа управління Державто інспекції № 6561 від 22.09.2010 р. про те, що на автоматизованому облік у інформаційного забезпечен ня «ДАІ-2000»УДАІ ГУМВС України в Харківській області транс портні засоби за ТОВ «Схід-Пр офбуд»зареєстрованими не зн ачаться ( а.с.63 т.1); копію листа Ха рківської регіональної філі ї державного підприємства «Ц ентр державного земельного к адастру»№ 4890 від 20.10.2010 р. про те, що станом на 18.10.2010 р. згідно Книг ре єстрації державних актів на право власності на землю гро мадян, юридичних осіб та дого ворів оренди, постійного та т имчасового користування зем лею по м. Харкову за період з 1995 р. по 2010 рік, право власності чи користування землею за ТОВ « Схід-Профбуд»в Державному ре єстрі земель не зареєстрован о ( а.с.65 т.1).

Також ліквідатор вказав, що належним чином були повідом лені органи державної податк ової служби, Пенсійного фонд у та центр зайнятості про поч аток та закінчення процедури ліквідації банкрута, на підт вердження чого надав відпові дні повідомлення з доказами їх надсилання, а саме: № 1/1-10 від 1 6.09.2010 р. та № №1/2-10 від 20.10.2010 р. до ДПІ у Ж овтневому районі м. Харкова ( а .с. 68-70,77-79 т.1); № 2/1-10 від 16.09.2010 р. та № 2/2-10 від 20.10.2010 р. до ГУ ПФУ у Жовтневому ра йоні м. Харкова ( а.с.71-73,80-82 т.1); № 3/1-10 в ід 16.09.2010 р. та № 3/3-10 від 20.10.2010 р. до Цент ру зайнятості у Жовтневому р айоні м. Харкова ( а.с.74-76,83-85 т.1).

Печатки та штампи до орган ів внутрішніх справ не здава лися у зв*язку з їхньою відсут ністю, установчі документи т а свідоцтво про державну реє страцію також не виявлені, пр о що було надано оголошення у газеті «Прем*єр»про їх недій сність, на підтвердження чог о ліквідатором надано копію газети від 16.10.2010 р. ( а.с. 58 т1.).

На запит ліквідатора до Жов тневого ВДВС Харківського МУ Ю щодо знаходження у його про вадженні виконавчих справ ст осовно ТОВ «Схід-Профбуд», де ржавний виконавець Жовтнево го ВДВС листом № 9265 від 18.10.2010 р. над іслав відповідь, що виконавч ий документ в провадженні де ржавного виконавця перебува в, але його було повернуто без виконання стягувачеві ( а.с. 66,6 7 т.1).

Також ліквідатором надано ліквідаційний баланс стано м на 25.10.2010р., з якого вбачається, щ о поточні зобов' язання борж ника - банкрута складають 45,4 тис. грн.- векселем; інші зобов ' язання відсутні ( а.с. 54-55 т.1).

Ухвалою господарського су ду Харківської області від 25.1 0.2010 р. призначено заяву ліквіда тора до розгляду у судовому з асіданні на 01.11.2010р. ( а.с. 91 т.1).

01.11.2010 р. місцевим господарськ им судом прийнято оскаржуван у ухвалу про затвердження зв іту ліквідатора та ліквідаці йного балансу. При цьому, суд в иходив з того, що ліквідатор з дійснив усі заходи з ліквіда ції банкрута, надав усі докум енти, що свідчать про заверше ння ліквідаційної процедури , у тому числі, баланс з непога шеною кредиторською заборго ваністю у зв*язку з відсутніс тю активів, які можна було б на правити на погашення кредито рської заборгованості ( а.с. 95 т .1).

Проте, колегія суддів не мож е погодитись з таким висновк ом господарського суду Харкі вської області, вважає його п ередчасним, виходячи з насту пного.

Відповідно до статті 32 Зако ну України «Про відновлення платоспроможності боржника м або визнання його банкруто м»після завершення усіх розр ахунків з кредиторами ліквід атор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний б аланс, до якого додаються: пок азники виявленої ліквідацій ної маси (дані її інвентариза ції); відомості про реалізаці ю об*єктів ліквідаційної мас и з посиланням на укладені до говори купівлі-продажу; копі ї договорів купівлі-продажу та акти приймання - передачі майна; реєстр вимог кредитор ів з даними про розміри погаш ених вимог кредиторів; докум енти, які підтверджують пога шення вимог кредиторів.

Господарський суд після за слуховування звіту ліквідат ора та думки членів комітету кредиторів або окремих кред иторів виносить ухвалу про з атвердження звіту ліквідато ра та ліквідаційного балансу .

Як вбачається з матеріалів справи, а саме, довідки держа вного реєстратора з Єдиного державного реєстру юридични х осіб та фізичних осіб-підпр иємців, ТОВ «Схід-Профбуд»бу ло зареєстроване Дергачівсь кою райдержадміністрацією 16 .09.2008 р. за № 14561020000021273 за місцезнаход женням: Харківська область, Д ергачівський район, місто Де ргачі, вул. Петровського, буди нок 13. В подальшому місцезнахо дження товариства змінилося на м.Харків, Московський райо н, пров. Юр*ївський, 10 та на м.Хар ків, Жовтневий район, вул.Арха нгельська, буд 6 ( а.с.22-25 т.1).

Виконуючи вимоги постанов и суду від 13.09.2010 р. щодо пошуку м айна банкрута, ліквідатор на діслав запити тільки до Харк івського міського бюро техні чної інвентаризації, Харківс ької філії Харківського місь кого відділу ДП «Центр держа вного земельного кадастру», Жовтневого ВДВС Харківськог о МУЮ та не здійснив пошук май на у відповідних службах Дер гачівського району Харківсь кої області, де боржник знахо дився на обліку з 2008 року. Окрі м того, до матеріалів звіту до дані тільки копії документів на його підтвердження і не д одано жодного оригіналу, хоч а ніякі документи на збереже ння в архів не передавалися. В раховуючи, що вимоги кредито ра - ТОВ «Тех.- Агроремпостав ка»за векселем погашаються у ліквідаційній процедурі, а в ексель є - борговим цінним п апером, тому його оригінал по винен бути вилученим з обігу та доданим до ліквідаційног о звіту.

Заява кредитора - ДПІ у Жов тневому районі з кредиторськ ими вимогами до боржника не р озглядаласяані ліквідаторо м , ані судом.

З огляду на викладене, колег ія суддів вважає, що затвердж уючи звіт ліквідатора та лік відаційний баланс, місцевий суд не дав правової оцінки то му, що ліквідатором не було по відомлено державну податков у інспекцію про результати р озгляду кредиторських вимог .

Ухвала суду про затверджен ня звіту ліквідатора, ліквід аційного балансу є за своєю п равовою природою судовим ріш енням, яке підсумовує хід лік відаційної процедури, я яком у необхідно повно відобразит и обставини, що мають значенн я для даної справи.

Ухвала суду про затверджен ня звіту ліквідатора, ліквід аційного балансу є актом суд у, який не тільки встановлює о бставини відсутності майна б оржника для задоволення вимо г кредиторів, але й дає оцінк у повноті дій ліквідатора в х оді ліквідаційної процедури , підсумовує хід процедури ба нкрутства та припиняє провад ження у справі про банкрутст во.

Проте, у даній справі судом не надано оцінки в цілому зді йсненій процедурі банкрутст ва, а також не надано оцінки ді ям ліквідатора щодо виконанн я ним в повному обсязі вимог З акону України «Про відновлен ня платоспроможності боржни ка або визнання його банкрут ом».

Окрім того, колегія суддів в важає за необхідне зазначити про порушення судом першої і нстанції процесуальних норм при розгляді даної справи. А с аме, ухвалу суду від 25.10.2010 р. про п ризначення заяви ліквідатор а до розгляду у судовому засі данні на 01.11.2010 р. направлено тіл ьки ліквідатору і не направл ено кредиторам, зокрема, ДПІ у Жовтневому районі м. Харкова , що позбавило її можливості б ути присутньою на засіданні суду.

З огляду на викладене, колег ія суддів вважає, що ухвала су ду про затвердження ліквідац ійного звіту, ліквідаційного балансу та ліквідування ТОВ «Схід-Профбуд»від 01.11.2011 р. по да ній справі винесена передчас но, оскільки ліквідатором бу ло вжито не усіх заходів, спря мованих на пошук, виявлення т а повернення майна банкрута; не розглянуто питання щодо к редиторських вимог, заявлени х ДПІ у Жовтневому районі м. Ха ркова, щодо закриття розраху нкових рахунків в установах банків. Постановляючи оскарж увану ухвалу, суд першої інст анції порушив норми матеріал ьного і процесуального права , через що апеляційна скарга п ідлягає задоволенню, а ухвала - скасуванню.

На підставі викладеного та керуючись статтями 99, 101, п.2) ч.1 ст . 103, п.1.) п.4 ч. 1 ст. 104, ст. 105, 106 Господа рського процесуального коде ксу України, колегія суддів Х арківського апеляційного го сподарського суду ; -

по становила:

Апеляційну скаргу ДПІ у Жовтневому районі м. Харкова задовольнити.

Ухвалу господарського суд у Харківської області від 01.11.20 10 р. у справі № Б-39/107-10 скасувати.

Справу направити до господ арського суду Харківської об ласті на стадію ліквідації.

Дана постанова набирає ч инності з дня її проголошенн я та може бути оскаржена до Ви щого господарського суду пр отягом двадцяти днів.

Головуючий суддя О.В.Шевель

суддя Я.О.Білоу сова

суддя О.А.Пуль

повний текст постано ви складено 27.07.2011 р.