Постанова

від 01.07.2008 по справі 47/46-08

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

47/46-08

Україна

Харківський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" червня 2008 р.                                                           Справа № 47/46-08  

Колегія суддів у складі:

головуючого судді Погребняка В.Я., судді Афанасьєва В.В., судді Шевель О. В.

при секретарі Марченко В.О.

за участю представників сторін:

позивача: Михайлицької А.Ю., довіреність №124 від 01.04.08 р.,

1-го відповідача: арбітражного керуючого Брінь В.С.,  ліцензія серія АБ №216880 від 24.03.05 р.,

2-го відповідача  -  не з'явився,

3-го відповідача  -не з'явився,

4-го відповідача -  не з'явився,

розглянувши в приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу 2-го відповідача - ВАТ «Державний експортно-імпортний банк України «Укрексімбанк», м. Київ (вх. № 1112Х/3-9 від 12.05.08 р.) на рішення господарського суду Харківської області від 09 квітня 2008 року у справі № 47/46-08

за позовом Закритого акціонерного товариства «Бізнес-центр «Лідер Клас», м. Харків

до 1.Відкритого акціонерного товариства «Харківський завод тракторних двигунів», м. Харків

2. Відкритого акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України «Укрексімбанк», м. Київ

3.  Відкритого акціонерного товариства «Міжрегіональний фондовий союз», м. Київ

4. Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, м. Харків

про спонукання виконати зобов'язання,

встановила:

 21.02.2008 р. позивач, Закрите акціонерне товариство «Бізнес-Центр «Лідер Клас», звернувся до господарського суду Харківської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства «Харківський завод тракторних двигунів», Відкритого акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України «Укрексімбанк»та Відкритого акціонерного товариства «Міжрегіональний фондовий союз», у якому просив зобов'язати ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів» надати ЗАТ «Бізнес-Центр «Лідер Клас»копії річного балансу за 2007 рік, звіту про фінансові результати господарської діяльності за 2007 рік, інформацію про членів спостережної ради, ревізійної комісії; зобов'язати ВАТ «Державний експортно-імпортний банк України»як зберігача зарахувати на рахунок ЗАТ «Бізнес - Центр «Лідер Клас»пакет простих іменних акцій ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів», випущених у документарній формі (акції знерухомлені), який становить 72,18 % статутного фонду ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів», номінальною вартістю однієї акції 0,25 гривень та номінальною вартістю пакета акцій 1970865,75 гривень, зобов'язати ВАТ «Міжрегіональний фондовий союз»як депозитарія зарахувати на рахунок зберігача прості іменні акції ВАТ  «Харківський завод тракторних двигунів», випущені у документарній формі (акції знерухомлені), що становить 72,18 % статутного фонду ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів», номінальною вартістю однієї акції 0,25 гривень та номінальною вартістю пакета акцій 1970865,75 гривень та внести зміни до реєстру акціонерів ВАТ «ХЗТД».

 16.03.2008р. позивач надав до суду заяву  про збільшення та доповнення позовних вимог, в яких просив  залучити Харківське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку до участі в справі у якості відповідача, скасувати розпорядження Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1-ХА-З від 30.09.2005р. щодо зупинення обігу акцій ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів», зобов'язати Харківське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку відновити обіг акцій ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів».  

   Рішенням господарського суду Харківської області від 09 квітня 2008 року у справі №47/46-08 (суддя Светлічний Ю.В.) позов задоволено повністю. Зобов'язано ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів»надати ЗАТ «Бізнес-Центр «Лідер Клас»копії річного балансу за 2007 рік, звіту про фінансові результати господарської діяльності за 2007 рік, інформацію про членів спостережної ради, ревізійної комісії. Зобов'язано ВАТ «Державний експортно-імпортний банк України "Укрексімбанк» як зберігача після відновлення обігу акцій зарахувати на рахунок ЗАТ «Бізес-центр «Лідер-Клас»пакет простих іменних акцій ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів», випущених у документарній формі (акції знерухомлені), який становить 72,18 % статутного фонду ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів», номінальною варістю однієї акції 0,25 гривень та номінальною вартістю пакета акцій 1970865,75 грн. Зобов'язано ВАТ «Міжрегіональний фондовий союз»як депозитарія після відновлення обігу акцій зарахувати на рахунок зберігача (ВАТ «Державний експортно-імпортний банк України "Укрексімбанк») прості іменні акції ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів», випущені у документарній формі (акції знерухомлені), що становить 72,18 % статутного фонду ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів», номінальною вартістю однієї акції 0,25 гривень та номінальною вартістю пакета акцій 1970865,75 грн. та внесено зміни до реєстру акціонерів  ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів». Скасовано розпорядження Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1-ХА-3 від 30.09.2005 р. щодо зупинення обігу акцій  ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів», зобов'язано Харківське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку відновити обіг акцій ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів».

     2-й відповідач - ВАТ «Державний експортно-імпортний банк України «Укрексімбанк»з рішенням господарського суду Харківської області не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить, посилаючись на порушення судом першої інстанції пункту 3 Глави 1 Розділу V Положення про депозитну діяльність, пункту 2.2 статті 2 розділу ІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, вимоги статті 12 ГПК України, скасувати рішення господарського суду Харківської області від 09 квітня 2008 року у справі № 47/46-08 та прийняти нове рішення, яким  відмовити у задоволенні позовних вимог ЗАТ «Бізнес-Центр «Лідер Клас», стягнути з ЗАТ «Бізнес-Центр «Лідер Клас»сплачене ВАТ «Державний експортно-імпортний банк України «Укрексімбанк»державне мито у розмірі 85,00 грн. за подання апеляційної скарги.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує наступним. Для обслуговування обігу цінних паперів зберігачі цінних паперів на підставі договору про відкриття рахунку в цінних паперах відкривають рахунки у цінних паперах власникам цінних паперів – юридичним та фізичним особам, резидентам і нерезидентам, які після відкриття рахунку набувають статусу депонентів. Оскільки позивач не уклав з ВАТ «Укрексімбанк»договір про відкриття рахунку у цінних  паперах і, відповідно, не відкрив рахунок у  цінних паперах у зазначеному банку, то зарахування цінних паперів позивача на рахунок у цінних паперах, відкритий позивачем у іншого зберігача цінних паперів, на думку  заявника скарги, є неможливим.

Стосовно питання відновлення обігу акцій, то апелянт зазначає, що такий порядок визначений ст.2 розділу ІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 р. №222 (у редакції рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.04.05 р.№398).

Оскільки на даний час є чинною постанова господарського суду Харківської області від 14.04.2005 р. у справі № Б-2264/2-23, якою ВАТ «ХЗТД» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, а також зобов'язано ліквідатора боржника вжити заходів щодо зупинення обігу акцій ВАТ «ХЗТД», то ці обставини  роблять неможливими відновлення обігу акцій ВАТ «ХЗТД». На думку заявника скарги, відновлення обігу акцій ВАТ «ХЗТД»має бути здійснено  відповідно  до п.2.2. ст.2 розділу ІІ Порядку скасування реєстрації   випусків акцій та анулювання  свідоцтв про реєстрацію випусків акцій за розпорядженням уповноваженої особи  Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Також заявник скарги посилається  на те, що Харківське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку є суб'єктом владних повноважень, і тому відповідно до приписів Кодексу адміністративного судочинства України даний спір повинен був, на його думку,  вирішуватися в порядку адміністративного судочинства.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу та доповненнях до неї  зазначає, що відчуження  акцій ВАТ «ХЗТД»було здійснено на законних підставах, скасування розпорядження Харківського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку  від 30.09.2005 р. № 1-ХА-З є правомірним, оскільки у разі призупинення  обігу акцій порушуються права ЗАТ «Бізнец-Центр «Лідер Клас»як власника цінних паперів.  Крім того, позивач вважає, що оскільки відповідачами було виконано рішення господарського суду Харківської області від 09.04.2008 р. у справі № 47/46-08, на момент подачі апеляційної скарги  спір був відсутній, тому  доводи апеляційної скарги є необґрунтованими, отже,  з огляду на зазначене,  просить залишити рішення господарського суду Харківської області від 09.04.2008 р. у справі № 47/46-08 без змін, а апеляційну скаргу ВАТ  «Державний  експортно-імпортний банк України» – без задоволення.

 1-й відповідач у відзиві на апеляційну скаргу  ВАТ «Державний  експортно-імпортний банк України»зазначає, що при продажу акцій було виконано всі вимоги чинного законодавства, до того ж, в зв'язку з тим, що всі відповідачі виконали рішення суду першої інстанції, предмет спору, викладений в апеляційний скарзі, є відсутнім, на підставі зазначеного просить залишити рішення господарського суду Харківської області від 09.04.2008 р. у справі № 47/46-08 без змін, а апеляційну скаргу ВАТ  «Державний  експортно-імпортний банк України»–без задоволення.

  4-й відповідач у справі -Харківське  територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку -  у відзиві на  апеляційну скаргу 2-го відповідача та у доповненнях до відзиву, посилаючись на ті обставини, що  оскаржуване рішення було виконано всіма відповідачами у справі №47/46-08, у тому числі зарахування зберігачем  ВАТ “Державний експортно-імпортний банк України” акцій  Товариства на рахунок у цінних паперах покупця у держави  пакету акцій 72,1771% статутного фонду, просить залишити рішення господарського суду Харківської області від 09.04.2008 р. у справі №47/46-08 без змін, а апеляційну скаргу ВАТ “Укрексімбанк”- без  задоволення. Також    у відзиві 4-й відповідач просить розглянути справу без участі  його представника.

У судове засідання 23.06.2008 р.  не з'явились представники 2-го, 3-го  та 4-го відповідачів.

Враховуючи ті обставини, що  всі вони  були належним чином повідомлені про час та місце розгляду справи, отримали копії ухвали апеляційного суду про розгляд  справи, про що свідчать корінці рекомендованих повідомлень про вручення  поштових відправлень, які знаходяться у справі,   заявник скарги –2-й відповідач та 4-й відповідач  надали заяви з проханням  розглянути справу без участі  їх представників, колегія суддів дійшла висновку про можливість розгляду справи у відсутність представників 2-го, 3-го  та 4-го відповідачів за наявними у справ матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та 1-го відповідача,  дослідивши доводи апеляційної скарги та перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про залишення без задоволення апеляційної скарги  ВАТ “Державний експортно-імпортний банк України”, виходячи із наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, акції ВАТ «ХЗТД»дійсно пропонувалися до продажу, про що свідчать додаток Закону України «Про Державний бюджет України на 2007р.», позиція №286) № 11 «Перелік  об'єктів які підлягають приватизації», також у відповідності до п.123 Закону України «Про Державну  програму приватизації  на 2000-2002 р.р.» Фондом Державного майна України наказом від 04.04.2007 р. № 540 було затверджено «Помісячний  пооб'єктний план-графік виставлення на продаж у квітні-грудні  2007 року пакетів акцій  господарських товариств і холдінгових компаній», до якого  було внесено ВАТ «ХЗТД».  

В офіційному друкованому виданні Фонду Державного майна України «Відомості приватизації»від 18.07.2007р. № 27(468) було здійснено публікацію інформаційного повідомлення про проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «ХЗТД»за принципом аукціону.

Згідно з договором купівлі-продажу   № КПП-522 від 02.10.2007 року позивач придбав у Фонду державного майна України пакет акцій ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів» кількістю 7 883 463 штуки простих іменних акцій, випущених у документарній формі (акції знерухомлені), що становить 72,18 % статутного фонду, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 1970865,75 грн. (згідно з уточненим планом розміщення акцій ВАТ, затвердженим наказом Фонду державного майна України від 04.05.07 р. № 708), який за результатами конкурсу продано за 1980000,00 грн.

Як вже зазначалось, реалізація акцій здійснювалася на умовах конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу державного пакета акцій, в результаті якого позивач став переможцем конкурсу та було укладено договір № КПП-522 від 02.10.2007 року.

Відповідно до пунктів 5 та 6 договору купівлі-продажу пакета акцій № КПП-522 від 02.10.2007 року «Набуття та реалізація права власності»право власності на пакет акцій переходить до Покупця від дати сплати повної вартості придбаного пакета акцій. Права Покупця на участь в управлінні, одержанні доходу тощо реалізуються від дати зарахування їх на рахунок власника у зберігача.

Відповідно до ст. 328 Цивільного кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Згідно  зі ст. 316 ЦК України   правом власності є право особи на річ (майно), яке вона здійснює відповідно до закону за своєю волею, незалежно від волі інших осіб.

Згідно зі ст. 317 ЦК України власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном.

Позивач належним чином виконав зобов'язання, передбачені вищевказаними  пунктами зазначеного договору, а саме сплатив  повну вартість придбаного пакета акцій. про що свідчать платіжні доручення № 31 від 20.09.2007 р., та № 41 від 26.10.2007 р., № 359 від 23.11.2007 р.

На підставі пункту 7 договору купівлі-продажу пакета акцій № КПП-522 від 02.10.2007 року "Передача пакета акцій" передача пакета акцій здійснюється протягом трьох робочих днів від дати надходження всіх коштів сплачених за пакет акцій на рахунок Фонду державного майна України і засвідчується актом прийому-передачі пакета акцій ВАТ, який підписується сторонами договору.

Згідно зі ст. 334 ЦК України  право власності у набувача майна за договором виникає з моменту передання майна, якщо інше не встановлено договором або законом. Право власності на майно за договором, який підлягає нотаріальному посвідченню, виникає у набувача з моменту такого посвідчення .

27 листопада 2007р. актом № 939 було засвідчено факт передачі Фондом державного майна України у власність позивача придбаного пакету акцій,  

Отже, позивач набув право власності на пакет акцій ВАТ "ХЗТД" кількістю 7 883 463 штуки простих іменних акцій, випущених у документарній формі (акції знерухомлені), що становить 72,18 % статутного фонду, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн.

          Відповідно до ст. 1 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" власником акцій являється особа, яка має право власності на цінні папери відповідно до закону та/або договору управління майном.

Статтею 4 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" встановлено, що до особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять усі посвідчені ним права.

Виписка про стан рахунку в цінних паперах є підтвердженням права власності на цінні папери на дату стану рахунку, указану у виписці.

Колегія суддів вважає: господарський суд вірно  встановив, що ЗАТ     «Бізнес-Центр» Лідер Клас»є власником придбаного пакету акцій ВАТ «ХЗТД»та, відповідно, суб'єктом корпоративних прав.

Стаття 48 Закону України «Про господарські товариства»встановлює право акціонерів на ознайомлення з протоколами засідань правління. Установчими документами господарських товариств може бути передбачено й інші відомості, які надаються господарським товариством на вимогу учасника (акціонера).

Відповідно до пункту «г» частини першої статті 10 Закону України «Про господарські товариства»на вимогу учасника Товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про свою діяльність, протоколи зборів.

          У зв'язку з набуттям права власності на акції ВАТ «ХЗТД»ЗАТ «Бізнес-Центр «Лідер Клас» звернулось  до ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів»з вимогою повідомити про фінансовий стан підприємства та наданням копій річного балансу та документів річної звітності ВАТ «ХЗТД»за 2007р., повідомити про склад спостережної ради та ревізійної комісії тощо .

Згідно з п. 5 ч. 2.ст. 7 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку відповідно до покладених на неї завдань здійснює реєстрацію випусків цінних паперів та інформації про випуск цінних паперів, зупинення обігу та скасування реєстрації випусків цінних паперів. Територіальні управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в межах наданих їм повноважень при ліквідації акціонерних товариств ( за рішенням загальних зборів або суду) зупиняють обіг акцій. На підставі наданих документів начальником Харківського територіального управління ДКЦПФР було винесене розпорядження про зупинення обігу акцій № 1- ХА-З від 30.09.2005 року,  що є підставою відмови для внесення змін до системи реєстру акціонерів ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів».

ВАТ «ХЗТД»відмовило  ЗАТ «Бізнес-Центр»Лідер Клас» у наданні зазначених  відомостей, посилаючись на те, що позивач не наділений правом власності на акції ВАТ «ХЗТД», оскільки не здійснив  реєстрацію своїх акцій шляхом внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Харківський завод тракторних двигунів».

Як вбачається  з матеріалів справи, ЗАТ «Бізнес-Центр»Лідер Клас»вчинило всі необхідні дії для реєстрації   акцій, зокрема: було укладено договір № 16/59/07 від 30 листопада 2007 року на відкриття рахунку  цінних паперів з ВАТ «Інноваційно-промисловий банк» та відкрито рахунок у зберігача цінних паперів (ВАТ «Ін промбанк») № 003116 для зарахування на нього пакету акцій, який був придбаний, про що свідчить Свідоцтво про відкриття рахунку № 16/2237/1 від 30.11.2007 року.

Оскільки придбані  акції обліковуються на рахунку у зберігача, послугами якого користувався Фонд Державного майна України, останній на виконання приписів законодавства направив розпорядження № 56 від 06.12.2007 року на списання акцій ВАТ «ХЗТД».

       ВАТ  «Державний  експортно-імпортний  банк  України» листом  № 151-03/7571 від 11.12.2007 року відповіло Фонду державного майна України відмовою. В обґрунтування своєї відмови відповідач № 2 повідомив, що операція зі списання акцій ВАТ «ХЗТД»неможлива у зв'язку з його ліквідацією.

Відповідно до  Положення про депозитарну діяльність позивач направив доручення депозитарію ВАТ «МФС» щодо зарахування цінних паперів ВАТ «ХЗТД»(лист № 447 від 05.12.2007р.), на яке  останній не надав згоди.( лист 17727/12-07 від 10.12.2007 р.).

Колегія суддів  погоджується з висновком суду першої інстанції про те що    вищезазначені дії   ВАТ «Державний експортно-імпортний банк України» та ВАТ «МФС» суперечать нормам діючого законодавства, враховуючи наступне .

Відповідно до  ст. 7 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні»діяльність, пов'язана із зберіганням цінних паперів та обліком прав власності на них, здійснюється на підставі договору про відкриття рахунку у цінних паперах, який укладається власником цінних паперів з обраним ним зберігачем та депозитарного договору, який укладається між зберігачем і депозитарієм, або договору про обслуговування емісії цінних паперів, який укладається між емітентом та обраним ним депозитарієм.

         Для обліку цінних паперів, депонованих власником  згідно з договором про відкриття рахунку у цінних паперах, зберігач відкриває на його ім'я рахунок у цінних паперах, на якому обліковуються права власності на цінні папери, що належать депоненту.

Для обліку цінних паперів, переданих зберігачем депозитарію на підставі депозитарного договору, депозитарій відкриває на ім'я зберігача рахунок у цінних паперах, на якому здійснює облік депонованих цінних паперів.

Обіг цінних паперів, записаних на рахунок у цінних паперах на підставі депозитарного договору, обслуговується виключно шляхом переведення їх на відповідний рахунок у цінних паперах у депозитарії.

Як було встановлено в суді першої інстанції, у відносинах, що склалися у позивача з відповідачами, ВАТ «Державний експортно-імпортний банк України» є зберігачем цінних паперів ВАТ «ХЗТД», а ВАТ «МФС»–депозитарієм цих цінних паперів.

Відповідно до п. 2 Глави 2 розділу 5 Положення «Про депозитарну діяльність»відкриття рахунку в цінних паперах здійснюється депозитарною установою шляхом присвоєння депозитарного коду рахунку в цінних паперах у відповідності до стандарту депозитарного обліку, затвердженого Національним депозитарієм України, погодженого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, який застосовується з урахуванням особливостей, встановлених відповідними законами України.

Для відображення зміни власника цінних паперів здійснюються дві облікові операції, а саме списання за вимогою продавця, Фонду Державного майна України, та зарахування за вимогою покупця, ЗАТ «Бізнес-Центр „Лідер Клас”.

Відповідно до умов договорів, що укладаються між депозитарієм та його клієнтами, а також відповідно до п. 1 Глави 2 Розділу 5 Положення про депозитарну діяльність, затвердженого рішенням ДКЦБ № 87 від 14.07.2006 р., депозитарій проводить операції по рахункам своїх клієнтів на підставі розпоряджень (документа, що містить вимогу до депозитарної установи виконати одну чи декілька взаємопов'язаних депозитарних операцій) відповідних клієнтів, або внаслідок виконання безумовної операції з цінним паперами (списання, зарахування або переказ цінних паперів на рахунку у цінних паперах депонента або клієнта без його розпорядження) відповідно до вимог законодавства на підставі відповідних документів або їх копій, засвідчених у встановленому порядку, які підтверджують наявність підстав для проведення депозитарних операцій.

На підставі п. 7 глави 2 розділу 5 Положення «Про депозитарну діяльність» розпорядження та відповідні документи, що підтверджують наявність підстав для здійснення депозитарних операцій депозитарними установами, повинні повністю розкривати зміст виконання операцій за рахунками в цінних паперах та відповідати вимогам законодавства. Якщо розпорядження та документи не містять усіх необхідних даних для виконання депозитарних операцій, депозитарна установа має право вимагати надання необхідної інформації.

Зарахування цінних паперів на рахунок депонента зберігач здійснює за умови отримання:

- розпорядження про зарахування цінних паперів від депозитарію, яке депозитарій надає зберігачу протягом одного робочого дня з дати зарахування цінних паперів на рахунок у цінних паперах цього зберігача в депозитарії;

- розпорядження про зарахування цінних паперів від депонента та відповідних документів, що підтверджують наявність підстав для проведення цієї депозитарної операції.

Згідно з п. 20 глави 2 розділу 5 Положення «Про депозитарну діяльність» облікові операції виконуються протягом не більше трьох робочих днів з дати прийняття розпорядження та/або документів, що є підставою для здійснення цих операцій.

Норми  законодавства передбачають право зберігача та депозитарія у випадку недостатності даних для виконання депозитарних операцій, вимагати усіх необхідних документів.

Право  відмови у здійсненні облікової операції законом взагалі не передбачено.

       Як вбачається з матеріалів справи, на вимогу   суду апеляційної інстанції позивач,  1-й в та 4-й відповідачі надали відзиви на апеляційну  скаргу  ВАТ  «Державний експортно-імпортний банк України».   

         Зокрема,  позивач у відзиві  на апеляційну скаргу повідомляє про те , що 13.05.2008 р. між ним  та  ВАТ «Укрексімбанк»було укладено договір  на відкриття рахунку у цінних паперах №530.В підтвердження зазначеного факту позивач надав  довідку банку про  відкриття  клієнту  ЗАТ «Бізнес-Центр» «Лідер Клас» 13.05.2008 р. рахунку у цінних паперах   як юридичній особі з кодом власника №003475.

          Ліквідатор 1-го  відповідача -  ВАТ «ХЗТД»- у відзиві на апеляційну скаргу 2-го відповідача у справі   вважає, що  жодна з причин, визначених  заявником скарги підставами для скасування рішення  суду першої інстанції,  на момент розгляду справи в апеляційному суді не заважає здійснити операцію з цінними паперами, оскільки розпорядженням №1-ХА-ВО Державної комісії  з цінних паперів та фондового ринку  було поновлено обіг акцій ВАТ «ХЗТД», ВАТ «Укрексімбанк» як депозитарною установою було відкрито рахунок ЗАТ «Бізнес-Центр»«Лідер Клас»у цінних паперах та ВАТ «Укрексімбанк»здійснило  зарахування простих  іменних акцій у кількості 7883463 шт. номінальною вартістю 0,25 грн. загальною вартістю 1970865,75 грн. на рахунок ЗАТ «Бізнес-Центр»«Лідер Клас». Отже, позивач  зазначає, що  у зв'язку з тим, що всіма відповідачами було виконано рішення господарського суду Харківської області від 09.04.2008 р. у справі № 47/46-08, на момент подачі апеляційної скарги  спір був відсутній.

     4-й відповідач у справі –Харківське територіальне  управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку -  у  відзиві зазначає, що      15.04.2008 р.   було    винесено   розпорядження № 1-ХА-ВО   про відновлення обігу акцій  ВАТ «ХЗТД»і про це повідомлено реєстратора  позивача ТОВ «Атлантік ЛТД»,  Департамент корпоративних відносин Комісії, сектор взаємодії із засобами масової інформації та зв'язків з громадськістю Комісії, Депозитарій ВАТ «Міжрегіональний фондовий союз», ВАТ «Державний експортно-імпортний банк України».  

  Стосовно зауваження заявника скарги про те, що Харківське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку є суб'єктом владних повноважень, і тому відповідно до приписів Кодексу адміністративного судочинства України даний спір повинен був вирішуватися в порядку адміністративного судочинства, колегія суддів вважає, що даний спір згідно зі ст. 167 Господарського кодексу України  є  корпоративним спором  між сторонами щодо оформлення та реєстрації купівлі-продажу  корпоративних прав ВАТ «ХЗТД», не підпадає під жодну категорію виключень, наведених у Законі України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо визначення підсудності справ з питань приватизації та корпоративних спорів» від  15.12.2006 р. №483-У, тому не може розглядатись в порядку адміністративного  судочинства.

 Враховуючи викладене, судова колегія дійшла висновку про те, що оскаржуване 2-м відповідачем рішення господарського суду Харківської області від 09.04.2008 р. прийнято при повному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи, у відповідності до норм чинного матеріального права, викладені в рішенні суду висновки відповідають обставинам справи, тому рішення підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга 2-го  відповідача  – без задоволення.

На підставі викладеного та керуючись статями 316, 317, 334, 328 Цивільного кодексу України, статтями 99, п.1 ч. 1 ст. 103, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України,  колегія суддів

постановила:

Апеляційну скаргу  ВАТ "Державний експортно-імпортний банк України" "Укрексімбанк", м. Київ  залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Харківської області від  09.04.2008 р. у справі № 47/46-08   залишити без змін.

            Головуючий суддя                                           Погребняк В.Я.

                                Суддя                                           Афанасьєв В.В.

                               Суддя                                           Шевель О.В.