Ухвала

від 08.09.2011 по справі 5024/1274/2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОН СЬКОЇ ОБЛАСТІ

73000, м.Херсон, вул. Горького, 18

УХВАЛА

"08" вересня 2011 р. Справа № 5024/1274/2011

Господарський суд Херсонс ької області у складі судді Сулімовської М. Б., при секр етарі Шикаловій В.О., розглян увши справу

за заявою: Приватного підприємства "Тісса-Електрон ікс", смт.В.Лепетиха Херсонськ ої області

до: Приватного підприєм ства "Тісса-Електронікс", смт.В .Лепетиха Херсонської област і

про порушення справи пр о банкрутство з метою провед ення керівником боржника про цедури санації

за участю представників с торін:

від заявника: ОСОБА_1, п редставник за довіреністю ві д 18.08.2011 р.

в с т а н о в и в:

За заявою приватн ого підприємства "Тісса-Елек тронікс", смт.В.Лепетиха Херсо нської області порушено пров адження у справі стосовно за значеного боржника в порядку статті 53 Закону України "Про в ідновлення платоспроможнос ті боржника або визнання йог о банкрутом".

Враховуючи необхідні сть витребування судом відпо відних доказів у справі з мет ою перевірки повноти та дост овірності даних, вказаних бо ржником в заяві про порушенн я справи, судом, ухвалою про по рушення провадження у справі про банкрутство від 05.07.2011р., при значено судове засідання на 19.08.2011р., в якому має бути вирішен о питання щодо введення проц едури санації боржника, приз начення керівника боржника к еруючим санацією та призначе ння розпорядника майна боржн ика.

Відповідної право вої позиції щодо введення пр оцедури санації боржника, пр изначення керівника боржник а керуючим санацією та призн ачення розпорядника майна бо ржника в порядку ст. 53 Закону п ро банкрутство під час розгл яду справи в судовому засіда нні, за участю представників учасників справи, дотримуєт ься Верховний Суд України, зо крема, у своїй постанові від 03 .02.09 у справі №Б24/150-08.

У зв'язку із перебуван ням судді Сулімовської М.Б. на лікарняному розгляд справи відкладено на 01.09.2011р.; в судовом у засіданні 01.09.2011р. оголошувала сь перерва до 09 год. 40 хв. 08.09.2011р.

Вимоги ухвали суду в частині надання додаткови х доказів заявником виконано , надано додаткові докази, які долучено до матеріалів спра ви.

В судовому засіданні п редставник заявника підтрим ала подану боржником заяву, н адала суду додаткові пояснен ня, просить ввести процедуру санації боржника, керуючим с анацією призначити директор а боржника Осман М.Р., розпоряд ником майна - арбітражного ке руючого Шахова В.А.

Дослідивши ма теріали справи, заслухавши п ояснення представника боржн ика, суд -

в с т а н о в и в:

Стаття 53 Закону України "Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (дал і - Закон про банкрутство) пере дбачає особливості провадже ння санації боржника його ке рівником.

Відповідно до вимог ч. 1 та ч. 2 ст. 53 Закону про банкрутс тво керівник боржника має пр аво подати згідно з вимогами ст. 7 цього Закону заяву про по рушення справи про банкрутст во боржника з метою проведен ня керівником процедури сана ції до подання кредиторами з аяви про порушення справи пр о банкрутство за таких умов, а саме за наявності:

- рішення органу, до пов новаження якого, згідно з зак онодавством або установчими документами боржника, відне сено право приймати рішення щодо звернення до господарсь кого суду із заявою про поруш ення справи про банкрутство боржника, а у випадку, якщо так і повноваження не визначені, - за наявності рішення органу боржника, до повноваження як ого віднесено прийняття ріше ння щодо реорганізації чи лі квідації боржника;

- письмової згоди к редиторів, загальна сума вим ог яких перевищує п'ятдесят в ідсотків кредиторської забо ргованості боржника згідно з даними його бухгалтерського обліку, на проведення санаці ї боржника його керівником, в провадження плану санації та призначення керуючим санаці єю керівника боржника;

- плану санації, погод женого з кредиторами, що дали згоду на проведення санації ;

- пропозиції щодо кан дидатури розпорядника майна .

Відповідно до розділу 8 Статуту боржника (нова редак ція, дата реєстрації змін до у становчих документів 04.04.2011р.), р еорганізація (злиття, приєдн ання, поділ, виділення, перетв орення) та ліквідація підпри ємства проводиться за рішенн ям засновника.

Враховуючи, що од нією з підстав порушення про вадження у справі за ст. 53 Зако ну про банкрутство є наявніс ть рішення органу боржника, д о повноваження якого віднесе но прийняття рішення щодо ре організації чи ліквідації бо ржника, суд враховує, що 23.06.2011р. р ішенням власника приватного підприємства "Тісса Електро нікс" вирішено звернутись до господарського суду Херсонс ької області із заявою про по рушення провадження у справі про банкрутство підприємств а з метою проведення процеду ри санації керівником боржни ка в порядку ст.53 Закону Украї ни "Про відновлення платоспр оможності боржника або визна ння його банкрутом".

Суд вважає за необхідн е звернути увагу на те, що стат тя 53 Закону про банкрутство пе редбачає звернення боржника з заявою про порушення справ и про банкрутство на загальн их підставах, встановлених с т. 7, з обов'язковим виконанням також додаткових вимог, вста новлених ст. 53 Закону про банк рутство, оскільки у цьому вип адку процедура розпорядженн я майном боржника окремо не п роводиться, а одночасно з пор ушенням справи про банкрутст во відкривається процедура с анації.

В свою чергу, стат тя 7 Закону про банкрутство, зо крема, вимагає надання боржн иком документів, які підтвер джують неплатоспроможність боржника.

Відмінність процедур и банкрутства за ст. 53 Закону п ро банкрутство полягає в том у, що в цьому випадку процедур а банкрутства спрямована на санацію боржника, тоді як при загальній процедурі банкрут ства за наслідками стадії ро зпорядження майном можлива а бо санація, або ліквідація бо ржника. Але в будь-якому випад ку у боржника повинні бути оз наки неплатоспроможності аб о її загрози. Інакше таке банк рутство має ознаки фіктивног о. Боржник не повинен доводит и свою неплатоспроможність л ише в єдиному випадку - при зве рненні до суду з заявою про по рушення провадження у справі про банкрутство за спрощено ю процедурою, передбаченою с т. 51 Закону про банкрутство (ба нкрутство боржника, який лік відується власником). Тут має місце неоплатність, яку вста новлює сам боржник в процесі ліквідації.

Зазначеної позиці ї дотримується Вищий господа рський суд України, зокрема, в постанові від 11.11.2009 р.44/456-б.

Виходячи з систе много аналізу норм Закону пр о банкрутство, підставами по рушення справи про банкрутст во в порядку ст. 53 цього Закону може бути неплатоспроможніс ть боржника, ознаки якої пере дбачені ч. 3 ст. 6 цього Закону, а бо загроза неплатоспроможно сті боржника, яка полягає у то му, що задоволення вимог одно го або кількох кредиторів пр иведе до неможливості викона ння грошових зобов'язань бор жника в повному обсязі перед іншими кредиторами (ч. 5 ст. 7 ць ого Закону).

Як вбачається з матер іалів справи та слідує з пояс нень представника боржника п ідставою для звернення до су ду з заявою про порушення про вадження у справі про банкру тство слугувало те, що загаль ний розмір кредиторської заб оргованості боржника склад ає 342735 грн. 88 коп., задоволення ви мог кредиторів в повному об сязі спричинить настання под ій чи обставин, що можуть стат и підставою неможливості суб ' єктом господарювання прод овжувати свою діяльність на безперервній основі.

Відтак, умовою іні ціювання даної процедури бан крутства в порядку ст. 53 Закон у про банкрутство є загроза н еплатоспроможності боржник а.

В силу ч. 5 ст. 7 Закону п ро банкрутство, яка визначає ознаки загрози неплатоспром ожності, боржник зобов'язани й звернутися в місячний стро к до господарського суду з за явою про порушення справи пр о банкрутство у разі, якщо зад оволення вимог одного або кі лькох кредиторів приведе до неможливості виконання грош ових зобов'язань боржника в п овному обсязі перед іншими к редиторами.

На підставі вищезазна ченого таке задоволення вимо г кредитора (кредиторів) має в ідбуватися в установленому ч инним законодавством порядк у, тобто у виконавчому провад женні.

Виходячи з системного аналізу положень Закону про банкрутство, при наявності з агрози неплатоспроможності боржника для звернення борж ника до суду достатньо лише ф акту відкриття щодо нього ви конавчого провадження, а дот римання трьохмісячного стро ку у цьому випадку не вимагає ться.

Відповідна правов а позиція викладена Вищим го сподарським судом України, з окрема в постанові від 10.02.10 у с праві №05-5-50/26553.

Як вбачається з м атеріалів справи на час пору шення провадження у даній сп раві про банкрутство (05.07.2011р.) ст осовно боржника було відкрит о виконавче провадження, що п ідтверджено постановою відд ілу державної виконавчої слу жби Великолепетиського РУЮ Х ерсонської області від 21.06.2011р. п ро відкриття виконавчого про вадження з виконання наказу №5024/903/2011 від 16.06.2011р., виданого госпо дарським судом Херсонської о бласті про стягнення з боржн ика на користь товариства з о бмеженою відповідальністю "Р унавік", м.Херсон суми заборго ваності.

Крім цього, 14.04.2011р. до б оржника з вимогою (претензіє ю) щодо повернення заборгова ності звернувся кредитор тов ариство з обмеженою відповід альністю "Біоніс Реклама".

Згідно вимог ст.53 Закон у про банкрутство кредиторсь ка заборгованість боржника п овинна підтверджуватись дан ими його бухгалтерського обл іку.

За правилами ст.11 З акону України "Про бухгалтер ський облік та фінансову зві тність в Україні" на основі да них бухгалтерського обліку с кладається баланс та звіт пр о фінансові результати, які є складовою частиною фінансов ої звітності підприємства. О тже, документами фінансової звітності є баланс та звіт пр о фінансові результати боржн ика.

До матеріалів зая ви про порушення провадження у справі додано баланс підпр иємства станом на 01.07.2011р., відпо відно до якого в розділі IV Пот очні зобов' язання облікову ється кредиторська заборгов аність за товари, роботи, посл уги в розмірі 342735 грн. 88 коп.

Відповідно до довідки ПП "Тісса-Електронік с" від 19.08.2011р. №5/гс заставленого м айна у боржника немає.

Згідно розділу ІІ балансу станом на 01.07.2011р. обо ротні активи боржника, а саме грошові кошти та їх еквівале нти в томі числі в касі станов лять 4700 грн. 00 коп.

Станом на 19.08.2011р. з аборгованість по відшкодува нню шкоди, заподіяної життю т а здоров' ю, виплаті заробіт ної плати, аліментів та вихід ної допомоги працівникам, ви платі авторської винагороди у боржника відсутня.

Згідно бухгалтер ської довідки щодо уточненог о розміру кредиторської забо ргованості станом на день ро згляду справи загальний розм ір кредиторської заборгован ості складає 342735 грн. 88 коп.

За інформацією УДАІ У МВС України в Херсонській об ласті (від 05.09.2011р. №6/12-8110) та інспекц ії Держтехнагляду (від 31.08.2011р. № 18-3771/3168) транспортні засоби та сі льськогосподарська техніка за боржником не зареєстрова ні.

Відповідно до довідк и Херсонського ДБТІ від 25.08.2011р. №3699/11 за відомостями з Єдиного державного реєстру прав влас ності нерухомість за боржни ком не зареєстровано.

Таким чином, паси ви боржника перевищують його активи, які можуть бути викор истані на погашення заборгов аності боржника та погашення грошових вимог кредитора то вариства з обмеженою відпові дальністю "Рунавік" (з примусо вого виконання яких відкрито виконавче провадження), що пр изведе до неможливості погаш ення іншої заборгованості бо ржника.

У зв' язку з чим суд ді йшов висновку про обґрунтова ність заявленого боржником к лопотання про введення проце дури санації останнього з ме тою застосування заходів, сп рямованих, перш за все, на запо бігання неплатоспроможност і, збереження боржника як гос подарюючого суб' єкта і плат ника податків і зборів, інших обов' язкових платежів.

Як зазначено вище, під ставою для проведення санаці ї боржника його керівником в порядку ст. 53 Закону про банкр утство є, зокрема, письмова зг ода кредиторів, загальна сум а вимог яких перевищує п'ятде сят відсотків кредиторської заборгованості боржника згі дно з даними його бухгалтерс ького обліку.

Відповідно до вимог ст .53 Закону про банкрутство разо м з заявою боржник надав план санації, який погоджений з кр едиторами:

- Товариством з обмеже ною відповідальністю "Біоніс Реклама", м.Київ

- Товариством з обмеже ною відповідальністю "Рунаві к", м.Київ

За даними бухгалтер ського обліку боржника загал ьна сума кредиторської забор гованості становить 342735 грн. 88 к оп.

Загальна сума кредит орської заборгованості зазн ачених кредиторів становить 342735 грн. 88 коп., тобто 100% кредиторс ької заборгованості боржник а.

Відповідно до вимог ч .2 ст.53 Закону про банкрутство д о плану санації надано письм ові згоди кредиторів ТОВ "Біо ніс Реклама" та ТОВ "Рунавік" н а призначення керуючим санац ією керівника боржника Осман М.Р.

Як слідує з матеріалі в справи, а саме витягу з Єдино го державного реєстру юридич них осіб та фізичних осіб-під приємців, станом на 01.09.2011р. в ЄДР містяться відомості що кері вником товариства є Осман Ми кола Романович.

У відповідності до пр иписів ч. 1 та ч. 2 ст. 53 Закону про банкрутство кредитори, зага льна сума вимог яких перевищ ує п'ятдесят відсотків креди торської заборгованості бор жника ТОВ "Біоніс Реклама" та Т ОВ "Рунавік" не заперечують що до призначення керуючим сана цією боржника керівника това риства Осман М.Р., про що свідч ать відповідні листи.

Як вбачається, план са нації боржника, доданий до за яви про порушення справи про банкрутство погоджений кред иторами ТОВ "Біоніс Реклама" т а ТОВ "Рунавік".

Відповідно до положе нь ч.ч. 9, 10 ст. 53 Закону про банкру тство господарський суд затв ерджує план санації боржника , який схвалений та поданий го сподарському суду комітетом кредиторів у місячний строк від дати його утворення.

Відтак, на даній стаді ї розгляду справи суд не пере віряє відповідність умов пла ну санації чинному законодав ству, а виходить з погодження плану санації кредиторами, з агальна сума вимог яких пере вищує п'ятдесят відсотків кр едиторської заборгованості боржника згідно з даними йог о бухгалтерського обліку.

Відповідно до ч. 1 ст. 17 За кону про банкрутство та врах овуючи те, що інше не передбач ено особливостями ст. 53 цього Закону, санація вводиться на строк не більше дванадцяти м ісяців. За клопотанням коміт ету кредиторів чи керуючого санацією або інвесторів цей строк може бути продовжено щ е до шести місяців або скороч ено.

На підставі вищенавед еного в сукупності суд дійшо в висновку про наявність всі х підстав, з якими Закон про ба нкрутство пов' язує можливі сть введення процедури санац ії боржника в порядку ст. 53 цьо го Закону та призначення кер уючим санацією боржника його керівника.

У зв' язку з чим суд вв ажає за необхідне ввести про цедуру санації боржника стро ком на шість місяців та призн ачити керуючим санацією кері вника боржника Осман М.Р. В силу ч. 3 ст. 53 Зако ну про банкрутство керуючий санацією - керівник боржника здійснює свої повноваження згідно з цим Законом, з урахув анням обмежень, встановлених ч. 13 ст. 13 цього Закону, а також з гідно із ч. 12 ст. 53 цього Закону к еруючий санацією - керівник б оржника виконує повноваженн я керуючого санацією без ліц ензії і отримує заробітну пл ату в тому ж розмірі, в якому в ін її отримував до призначен ня керуючим санацією.

За приписами ч. 3 та ч . 14 ст. 53 Закону про банкрутство одночасно з керуючим санаці єю боржника діє відповідно д о вимог цього Закону з урахув анням особливостей, передбач ених цією статтею, й розпоряд ник майна боржника.

Частиною 2 ст. 53 Закон у про банкрутство передбачен о, що до заяви керівника боржн ика додаються план санації б оржника, погоджений з кредит орами, що дали згоду на її пров едення, письмова згода креди торів на призначення керуючи м санацією керівника боржник а та пропозиція щодо кандида тури розпорядника майна.

Відповідно до проп озиції боржника, викладеної в прохальній частині заяви п ро порушення провадження у с праві про банкрутство, боржн ик пропонує призначити розпо рядником майна арбітражного керуючого Шахова Володимира Анатолійовича (ліцензія НО МЕР_1 від 22.12.2010р.), що також підтв ерджено представником в судо вому засіданні.

Згідно із заявою Т ОВ "Біоніс Реклама" кредитор п ропонує призначити розпоряд ником майна арбітражного кер уючого Шахова В.А.

Згідно із заявою ТОВ "Рунавік" кредитор не запереч ує проти призначення розпоря дником майна арбітражного ке руючого Шахова В.А.

Як вбачається з мате ріалів справи арбітражний ке руючий Шахов Володимир Анато лійович має ліцензію серії НОМЕР_1 від 22.12.2010р., копія якої д олучена до матеріалів справи , а також ним подано заяву про те, що він не має обмежень, вст ановлених ст.3-1 Закону про бан крутство.

На підставі викла деного суд приходить до висн овку про призначення розпоря дником майна у справі, до повн оважень якого належить забез печення майнових інтересів к редиторів та здійснення нагл яду за управлінням та розпор ядженням майном боржника кер уючим санацією - керівником б оржника (абз. 11 ст. 1, ч. 1 ст. 13, ч.11 ст. 53 Закону про банкрутство), арб ітражного керуючого Шахова В .А.

У відповідності до ч. 3 с т. 17 Закону про банкрутство ух вала про проведення санації та призначення керуючого сан ацією набирає чинності з дня її ухвалення.

Враховуючи викладене та керуючись ст. ст. 1, 7, 11, 13, 17, 53 Зак ону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ", ст. 86 Господарського процесу ального кодексу України, суд -

у х в а л и в:

1.Відкрити процедуру с анації боржника - Приватного підприємства "Тісса-Електро нікс" (код ЄДРПОУ 36919583, 74500, Херсонс ька область смт.В.Лепетиха, ву л.Крупської, 29) строком на 6 міся ців.

2. Призначити керуючим санац ією керівника боржника Осман Миколу Романовича.

3. Призначити розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шахова Володимира Анатолійовича (ліцензія НО МЕР_1 від 22.12.2010р.; адреса: АДРЕ СА_2).

4. Зобов' язати керуюч ого санацією Осман М.Р. подати до офіційного друкованого о ргану у строки, встановлені п .4 ст.53 Закону України "Про відно влення платоспроможності бо ржника або визнання його бан крутом", за рахунок боржника о голошення про порушення спра ви про банкрутство боржника і відкриття процедури санаці ї. Докази опублікування тако го оголошення подати до госп одарського суду Херсонської області.

В оголошенні повинні міститися відомості про пор ушення провадження у справі про банкрутство боржника та відкриття процедури санації ; повне найменування боржник а, його місцезнаходження, рек візити його рахунків в устан овах банків; ідентифікаційни й код боржника згідно з Єдини м державним реєстром підприє мств та організацій України; відомості про керуючого сан ацією - керівника боржника та розпорядника майна боржника .

5. Зобов' язати керуюч ого санацією Осман М.Р. разом з розпорядником майна Шаховим В.А. відповідно до вимог Закон у України "Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом" ро зглянути грошові вимоги кред иторів, скласти реєстр вимог кредиторів, письмово повідо мити кожного кредитора про р езультати розгляду заяв та г осподарський суд. Реєстр вим ог кредиторів направити на р озгляд до суду.

6. Дану ухвалу направ ити: заявнику (боржнику), керу ючому санацією Осман М.Р. (74500, АДРЕСА_1), розпоряднику май на арбітражному керуючому Ша хову В.А., кредиторам - ТОВ "Бі оніс Реклама", ТОВ "Рунавік", Де ржавному реєстратору В.Лепет иської райдержадміністраці ї, ВДВС В.Лепетиського РУЮ Хер сонської області.

Суддя М.Б. Сулімовська