Постанова

від 05.10.2011 по справі 5024/547/2011

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" жовтня 2011 р. Справа № 5024/547/2011

Вищий господарс ький суд України у складі кол егії суддів:

головуючого судді:

суддів: Козир Т.П.,

Іванової Л.Б.,

Губенко Н.М.,

розглянувши матеріали

касаційної скарги Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Нижньосіро гозький сільськогосподарсь кий оздоровчий дитячий закла д "Дельфін"

на рішення

та

постанову Господарського суду Херс онської області від 19.05.2011

Одеського апеляційного го сподарського суду від 05.07.2011

у справі № 5024/547/2011 Господарського с уду Херсонської області

за позовом Товариства з обмеженою ві дповідальністю

"Дружба-5"

до відповідача: Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Нижньосірог озький сільськогосподарськ ий оздоровчий дитячий заклад "Дельфін"

про визнання недійсними рішен ь загальних зборів

та змін до статуту

за участю представників ст орін:

позивача: ОСОБА_1, дов.ві д 14.03.2011 б/н

відповідача: ОСОБА_2 , дов.від 20.04.2011 б/н

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмежено ю відповідальністю "Дружба-5" з вернулося до Господарського суду Херсонської області із позовом до товариства з обме женою відповідальністю "Нижн ьосірогозький сільськогосп одарський оздоровчий дитячи й заклад "Дельфін" про визнанн я недійсними рішень загальни х зборів учасників ТОВ "Нижнь осірогозький сільськогоспо дарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін", оформлених п ротоколами № 2 від 24.12.2010, № 1 від 21.01.2 011; визнання недійсними з моме нту реєстрації змін до Стату ту ТОВ "Нижньосірогозький сі льськогосподарський оздоро вчий дитячий заклад "Дельфін ", затверджених рішенням збор ів учасників від 21.01.2011.

Рішенням Господарського с уду Херсонської області від 19.05.2011р. у справі №5024/547/2011 (суддя Грид асов Ю.В.), залишеним без змін п остановою Одеського апеляці йного господарського суду ві д 05.07.2011 у цій справі (колегія суд дів у складі: Величко Т.А.- гол овуючий суддя, судді Бойко Л.І ., Таран С.В.) позов задоволено в повному обсязі, визнано неді йсним рішення зборів уч асників ТОВ "Нижньосіро гозький сільськогосподарсь кий оздоровчий дитячий закла д "Дельфін", оформлене протоко лом № 2 від 24.12.2010; визнано недійсн им рішення зборів учасн иків ТОВ "Нижньосірогоз ький сільськогосподарський оздоровчий дитячий заклад "Д ельфін", оформлене протоколо м №1 від 21.01.2011; визнано недійсним и з моменту державної реєстр ації зміни до Статуту Товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Нижньосірогозький сіл ьськогосподарський оздоров чий дитячий заклад "Дельфін", з атверджені рішенням зборів у часників від 21.01.2011; стягнуто з Т ОВ "Нижньосірогозький сільсь когосподарський оздоровчий дитячий заклад "Дельфін" судо ві витрати.

Не погоджуючись із рішення м суду першої інстанції та по становою суду апеляційної ін станції, товариство з обмеже ною відповідальністю "Нижньо сірогозький сільськогоспод арський оздоровчий дитячий з аклад "Дельфін" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою , в якій просить їх скасувати, прийняти нове рішення, яким в ідмовити в задоволенні позов них вимог. Обґрунтовуючи під стави звернення до Вищого го сподарського суду України з касаційною скаргою, скаржник посилається на порушення су дами попередніх інстанцій но рм матеріального та процесуа льного права. Скаржник зазна чив, що питання щодо виключен ня позивача зі складу учасни ків ТОВ "Нижньосірогозький с ільськогосподарський оздор овчий дитячий заклад "Дельфі н" до порядку денного загальн их зборів не вносилося та не б уло заплановано для розгляду на зборах, однак це питання ви никло в ході проведення спір них загальних зборів учасник ів відповідача, рішення з яко го приймалося за згодою всіх учасників, присутніх на збор ах. Скаржник зазначив, що єдин ою підставою виключення пози вача зі складу учасників бул о задоволення усної заяви ке рівника позивача щодо виключ ення ТОВ "Дружба-5" зі складу уч асників ТОВ "Нижньосірогозьк ий сільськогосподарський оз доровчий дитячий заклад "Дел ьфін" і є правом загальних збо рів учасників відповідача.

Сторони згідно з прип исами статті 1114 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни були належним чином по відомлені про день, час і місц е розгляду касаційної скарги та скористалися передбачени м законом правом на участь у п ерегляді справи в касаційній інстанції.

Відповідач надав суду з аперечення на касаційну скар гу, в яких просив касаційну ск аргу залишити без задоволенн я, а рішення суду першої інста нції та постанову суду апеля ційної інстанції у цій справ і залишити без змін.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обго воривши доводи касаційної ск арги, проаналізувавши на під ставі фактичних обставин спр ави застосування норм матері ального та процесуального пр ава при ухваленні оскаржуван их судових актів, вважає каса ційну скаргу такою, що не підл ягає задоволенню з огляду на наступне.

Як встановлено судами по передніх інстанцій та підтве рджується наявними матеріал ами справи, Товариство з обме женою відповідальністю "Друж ба-5" (правонаступник СТОВ "Дру жба") є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Нижньосірогозький сільсько господарський оздоровчий ди тячий заклад "Дельфін" (далі - ТОВ НСОДЗ "Дельфін") із розміро м вкладу 38544,00грн., що складає 7,3 % с татутного фонду.

24 грудня 2010 року відбули ся загальні збори ТОВ НСОДЗ "Д ельфін", оформлені протоколо м загальних зборів № 2 від 24.12.2010, д о порядку денного яких було в ключено наступне питання: "Пр о виконання обов'язків з утри мання ТОВ "Нижньосірогозький сільськогосподарський оздо ровчий дитячий заклад "Дельф ін".

Як вбачається зі змісту протоколу № 2 від 24.12.2010, загальні збори, заслухавши інформаці ю директора закладу ТОВ НСОД З "Дельфін" Єсен Л.В. та заяву ди ректора ТОВ "Дружба-5" Нишпори В.В. щодо неможливості прийма ти участь в діяльності закла ду та про виключення ТОВ "Друж ба-5" зі складу учасників ТОВ Н СОДЗ "Дельфін", прийняли рішен ня: 1) інформацію директора ТОВ НСОДЗ "Дельфін" Єсена Л.В. прий няти до відома; 2) виходячи з пр иписів п.7 ч. 4 статті 145 Цивільн ого кодексу України задоволь нити усну заяву директора ТО В "Дружба - 5" Нишпора В. В. і вивес ти ТОВ "Дружба - 5" зі складу учас ників ТОВ НСОДЗ "Дельфін"; 3) за з верненням ТОВ "Дружба - 5", як був шого учасника Товариства, пр о виплату вартості частки ма йна, пропорційній його частц і у статутному капіталі Това риства, сплатити йому його ча стку у розмірі, внесеному ним як учасником товариства до с татутного капіталу ТОВ НСОДЗ "Дельфін".

21 січня 2011 року відбулис я загальні збори ТОВ НСОДЗ "Де льфін", оформлені протоколом загальних зборів № 1 від 21.01.2011, до порядку денного яких були вк лючені питання: 1) про внесення змін до Статуту ТОВ НСОДЗ "Дел ьфін"; 2) затвердження змін до С татуту ТОВ НСОДЗ "Дельфін", 3) за твердження "Положення про оз доровлення та відпочинок діт ей у ТОВ НСОДЗ "Дельфін".

Вказаним рішенням заг альних зборів були схвалені пропозиції директора ТОВ НСО ДЗ "Дельфін" по внесенню змін д о Статуту Товариства, у зв' я зку із виведенням ТОВ "Дружба - 5" зі складу учасників, щодо ро зподілу статутного капіталу .

В подальшому, листом від 04.02.2011р. вих. №10 ТОВ НСОДЗ "Дельфін " повідомило директора ТОВ "Др ужба-5", що рішенням загальних зборів учасників ТОВ НСОДЗ "Д ельфін" від 24.12.2010 задоволено йог о усну заяву, зроблену на збор ах, щодо виведення ТОВ "Дружба - 5" зі складу учасників товари ства, загальними зборами уча сників товариства від 21.01.2011 вка зане рішення не змінювалося і таким чином вступило в зако нну силу, за рішенням загальн их зборів учасників заклад у двомісячний термін виплатит ь ТОВ "Дружба - 5", як бувшому уча снику, вартість частини майн а, пропорційну його частці у с татутному капіталі в розмірі , внесеному до статутного фон ду.

Предметом позову у цій справі є визнання недійсним и вищевказаних рішень загаль них зборів ТОВ НСОДЗ "Дельфін ", оформлених протоколами №2 ві д 24.12.2010, № 1 від 21.01.2011 та визнання не дійсними з моменту реєстраці ї змін до Статуту ТОВ НСОДЗ "Де льфін".

Згідно зі статтями 5.8., 5.9 Статуту ТОВ НСОДЗ "Дельфін", в редакції, що діяла станом на 1 0.01.2005, про скликання загальних з борів засновники сповіщають ся персонально в письмовій ф ормі за 30 днів до дати проведе ння зборів, а в термінових вип адках не менше ніж за 7 діб до з борів. В повідомленні вказує ться час, місце проведення зб орів і порядок денний. Загаль ні збори не мають права прийм ати рішення з питань, які не вн есені у порядок денний.

Відповідно до приписі в частини 5 статті 61 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства" про проведення загаль них зборів товариства учасни ки повідомляються передбаче ним статутом способом з зазн аченням часу і місця проведе ння зборів та порядку денног о. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів д о скликання загальних зборів . Будь-хто з учасників товарис тва вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним пос тавлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш я к за 7 днів до скликання загаль них зборів учасникам товарис тва повинна бути надана можл ивість ознайомитися з докуме нтами, внесеними до порядку д енного зборів. З питань, не вкл ючених до порядку денного, рі шення можуть прийматися тіль ки за згодою всіх учасників, п рисутніх на зборах.

Господарськими судами по передніх інстанцій встановл ено, що доказів повідомлення позивача, у передбачених зак оном та Статутом відповідача строк і формі, про призначенн я спірних загальних зборів у часників ТОВ НСОДЗ "Дельфін" в ідповідачем не надано, питан ня розгляду усної заяви дире ктора ТОВ "Дружба-5" про вихід з і складу учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін" до порядку денного н е включалося, включення цьог о питання на розгляд, за участ ю директора ТОВ "Дружба-5" не ви рішувалося.

Відповідно до статті час тин 1, 2 статті 148 Цивільного код ексу України учасник товарис тва з обмеженою відповідальн істю має право вийти з товари ства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом. Учасник, який виход ить із товариства з обмежено ю відповідальністю, має прав о одержати вартість частини майна, пропорційну його част ці у статутному капіталі тов ариства.

Відповідно до пункту 28 пост анови Пленуму Верховного Суд у України "Про практику розгл яду судам корпоративних спор ів" від 24 жовтня 2008 року № 13 при ви рішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товарист ва, господарські суди повинн і керуватися тим, що відповід но до ЦК та Закону про господа рські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід з і складу учасників товариств а не пов'язується ні з рішення м зборів учасників, ні з внесе нням змін до установчих доку ментів товариства. У зв'яз ку з цим моментом виходу учас ника з товариства є дата по дачі ним заяви про вихід відп овідній посадовій особі това риства або вручення заяви ци м особам органами зв'язку.

Господарськими суда ми попередніх інстанцій зазн ачено, що в матеріалах справи відсутні докази того, що пози вачем було подано заяву про в ихід із складу учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін", а питання вих оду позивача зі складу учасн иків ТОВ НСОДЗ "Дельфін" було р озглянуто за його усною заяв ою та при його відсутності, що не передбачено чинним закон одавством.

Підстави для виключе ння зі складу учасників това риства визначені частиною 1 с татті 64 Закону України "Про го сподарські товариства", яка п ередбачає, що учасника товар иства з обмеженою відповідал ьністю, який систематично не виконує або неналежним чино м виконує обов'язки, або переш коджає своїми діями досягнен ню цілей товариства, може бут и виключено з товариства на о снові рішення, за яке проголо сували учасники, що володіют ь у сукупності більш як 50 відс отками загальної кількості г олосів учасників товариства . При цьому цей учасник (його п редставник) у голосуванні уч асті не бере.

Згідно з частиною 2 ста тті 59 Закону України "Про госп одарські товариства" при вир ішенні питання про виключенн я учасника з товариства ріше ння вважається прийнятим, як що за нього проголосують уча сники, що володіють у сукупно сті більш як 50 відсотками зага льної кількості голосів учас ників товариства.

Абзацом 2 пункту 29 постан ови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгля ду судам корпоративних спорі в" від 24 жовтня 2008 року № 13 передб ачено, що вирішуючи питання п ро наявність факту перешкодж ання учасником своїми діями досягненню цілей товариства , необхідно встановити, що пов едінка учасника суттєво ускл аднює діяльність товариства чи робить її практично немож ливою.

У абзаці 3 пункту 3.10 Реком ендацій Президії Вищого госп одарського суду України "Про практику застосування закон одавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних в ідносин" від 28.12.2007р. № 04-5/14, із зміна ми і доповненнями, внесеними рекомендаціями президії Ви щого господарського суду Укр аїни від 28.12.2009р. №04-06/190, встановлен о, що у рішенні про виключення учасника з господарського т овариства повинно бути обґру нтовано причини такого виклю чення і зазначено, які саме фа кти невиконання статутних об ов'язків стали підставою вик лючення учасника з товариств а, в чому полягає систематичн ість невиконання учасником т овариства його обов'язків, як ими саме діями (бездіяльніст ю) учасник перешкоджає досяг ненню цілей товариства. Відс утність відповідних відомос тей у рішенні про виключення учасника з товариства може б ути підставою визнання таког о рішення недійсним за позов ом даного учасника.

Тобто, учасник товарист ва з обмеженою відповідальні стю, який систематично не вик онує або неналежним чином ви конує обов'язки, або перешкод жає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути в иключений з товариства.

З аналізу вищенаведених положень норм матеріального права слідує, що припинення у часті у Товаристві можливе з а наступних умов: у зв'язку із добровільним виходом учасни ка із товариства шляхом вихо ду згідно приписів статті 148 Ц ивільного кодексу України, ш ляхом відступлення належних учаснику часток згідно стат ті 53 Закону України "Про госпо дарські товариства" або внас лідок виключення учасника із Товариства за рішенням збор ів, за наявності передбачени х законом підстав згідно вим ог статті 64 Закону України "Пр о господарські товариства".

Втім, рішенням загальни х зборів учасників ТОВ НСОДЗ "Дельфін" від 24 грудня 2010 року, о формлених протоколом загаль них зборів № 2 від 24.12.2010, вирішено задовольнити усну заяву дир ектора ТОВ "Дружба - 5" Нишпора В . В. і вивести ТОВ "Дружба - 5" зі ск ладу учасників ТОВ НСОДЗ "Дел ьфін", виходячи з приписів п.7 ч . 4 статті 145 Цивільного кодексу України.

Колегія суддів Вищого го сподарського суду України за значає, що господарськими су дами попередніх інстанцій мо тивовано зазначено, що виклю чення учасника за його усною заявою законодавством не пе редбачено, а саме виключення є за своєю суттю санкцією, яка застосовується за рішенням загальних зборів за наявност і передбачених законом підст ав.

З урахуванням наведен ого, суди обґрунтовано дійшл и висновку, що прийняті відпо відачем рішення загальних зб орів учасників, оформлені пр отоколами № 2 від 24.12.2010 та № 1 від 21. 01.2011 були винесені з порушенням вимог чинного законодавства України.

Перевіривши у відпові дності до ч. 2 ст. 1115 ГПК України ю ридичну оцінку обставин спра ви та повноту їх встановленн я у рішенні господарського с уду та постанові апеляційног о господарського суду, колег ія суддів дійшла висновків п ро те, що суди в порядку ст. ст. 4 3, 47, 43, 99, 101 ГПК України всебічно, по вно і об' єктивно розглянули в судовому процесі всі обста вини справи в їх сукупності, д ослідили подані сторонами в обґрунтування своїх вимог і заперечень докази; належним чином проаналізували віднос ини сторін.

Твердження оскаржувача про порушення і неправильне застосування апеляційним го сподарським судом норм матер іального та процесуального п рава при прийнятті постанови не знайшли свого підтвердже ння, з огляду на викладене, пос танова апеляційної інстанці ї, якою залишено без змін ріше ння господарського суду перш ої інстанції про задоволення позову, має бути залишена в си лі.

Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-7, 111 -9, 111-11 Господарського процесуа льного кодексу України, коле гія суддів Вищого господарс ького суду України

ПОСТАНОВИЛА:

Касаційну скаргу То вариства з обмеженою відпові дальністю "Нижньосірогозьки й сільськогосподарський озд оровчий дитячий заклад "Дель фін" залишити без задоволенн я.

Постанову Одеського апе ляційного господарського су ду від 05.07.2011 та рішення Господар ського суду Херсонської обла сті від 19.05.2011 у справі № 5024/547/2011 залишити без змін.

Головуючий су ддя: Т. Козир

судді: Л. Іванова

Н. Губенко